主动防范和应对软件侵权的法律风险提示.doc

貽嘉光電科技有限公司YI CHIA OPTOELECTRONICS TECHNOLOGY CO.,LTD 主動防範和應對軟件侵權的法律風險提示針對近期微軟中國多次電告我司涉及侵權：通過使用盜版的微軟軟件進行日常辦公和業務增值，但授權缺失一事-公司可能面臨的軟件著作權問題，現提供一些可供參考的思路和應對措施。一、侵犯計算機軟件著作權的認定 （一）侵犯計算機軟件著作權的主要行為方式侵犯計算機軟件著作權有許多種形式，歸納起來主要有如下五種： 1、單位內部及用戶之間拷貝軟件在單位內部違反軟件使用許可協議的規定，為方便雇員在辦公室和家庭中使用，而對軟件多次拷貝。 在單位以外的朋友之間交換裝有軟件的磁盤也屬於這種類型。通常是在單位中把軟件拷貝下來，傳遞到單位外的朋友之中。 2、硬盤預裝軟件 計算機商家為刺激最終用戶從他們那裏購買計算機（硬件），常把未經許可的計算機軟件裝入其准備出售的計算機硬盤上。這些商家並不提供軟件產品的合法版本通常所附帶的原版磁盤、文檔以及用戶授權協議，而且也沒有明確向公司聲明這是盜版。磁盤預裝盜版軟件是比較容易確定的軟件侵權行為。 3、偽裝銷售軟件 設法以貌似合法的形式（偽造正版軟件包裝），非法複制、銷售有版權的軟件。軟件的偽造銷售者與單位內部的盜版者及用戶之間的非法複制者不同，他們以盈利為目的。 4、非法出租軟件 臨時租用軟件：用戶將其租用的軟件拷貝到自己的計算機硬盤上，然後將軟件歸還給租賃商。有三種類型：一是有零售商出租軟件供租用人辦公室或家庭的計算機是使用； 二是通過郵購方式租賃； 三是將軟件安裝在計算機內而將計算機出租給他人暫時使用。 5、利用電子公告牌、聯機和互聯網絡盜用軟件 利用電子公告牌、聯機和互聯網絡盜用軟件將商業軟件（不是免費軟件和共有領域軟件）通過連接調制解調器把盜版軟件上載或下載至計算機。第1、第3和第5種是公司（計算機最終用戶）最常見的軟件侵權的行為方式。（二）侵犯計算機軟件著作權的認定 根據我國著作權法以及計算機軟件保護條例的規定，任何未經計算機軟件著作權人許可的軟件使用行為，而且該使用行為也不在法律規定的合理使用範圍之內，都應視為是侵犯計算機軟件著作權的行為。 計算機軟件著作權人到法院起訴他人侵犯其軟件著作權時，應向法院提交如下證據： 1、侵權的源程序、文檔以及與之對比的原告的源程序、文檔； 2、被告實施軟件侵權行為的其他證據； 3、原告軟件與被告軟件的對比情況。 軟件著作權與專利權不同，它僅保護軟件源代碼的表現形式而不保護軟件的編程思想。也就是說，軟件著作權不具備象專利權那樣的“排他性”，軟件著作權人並不能排除他人就自己開發的相同軟件再次享有權利的可能性。因此，法律規定對於軟件侵權的認定原則為“實質性相似接觸”。即軟件著作權人必須證明以下兩個條件同時滿足才能認定被告侵權： 1、被告的軟件與原告的軟件相同或存在實質性相似； 2、被告接觸過原告的軟件。 原、被告軟件是否相同比較好判斷，但要判斷原、被告的軟件是否構成實質性相似就比較複雜。一般要對軟件從如下三個層面進行交叉對比： 1、代碼，包括各種形式的源代碼及目標碼； 2、深層邏輯設計，即軟件程序的結構、順序和組織； 3、程序的“外觀與感受”，即軟件運行的方式和結果，如軟件的輸入參數、輸出結果和輸出界面等。 上述三個層面的分析既可各自獨立，分別作出判斷，又可互相聯系，從而作出綜合判斷。（3） 著作權法規定不視為侵犯軟件著作權的使用情況： 1、非商業目的使用； 2、必須執行國家有關政策、法律、法規和規章而使用； 3、必須執行國家標准而使用。 4、軟件可供表達的方式有限而造成軟件相似。二、公司應增強主動防範軟件侵權糾紛的意識 國內制造業公司使用盜版軟件，尤其是如autocad這樣的軟件有其複雜的曆史和社會根源，但是，隨著我國法制建設的不斷發展，知識產權保護力度將越來越強，公司使用盜版軟件所面臨的法律風險必將越來越大。因此，即使公司還沒有遇到國外軟件著作權人的侵權投訴和指控，也應主動積極地防範可能出現的軟件著作權糾紛，公司應主動采取的防範措施包括： 1、對公司員工進行有關知識產權的普法教育，使員工對使用盜版軟件可能帶來的法律風險有比較清楚的認識，只有普遍提高公司員工的版權意識，公司才能有效地杜絕使用盜版軟件。 2、主動對公司使用軟件的情況進行全面自查，看是否存在使用盜版軟件的情形，可以根據本文第一節所列舉的五種侵犯計算機軟件著作權的常見行為方式逐條開展自查，如果在公司的電腦中確實安裝有盜版軟件，可先對不同類型的盜版軟件的使用情況進行登記、分類。 3、尋求以較少的投資盡快實現公司軟件正版化的途徑。即根據上述自查的結果，盡快購買國產正版軟件來取代各種盜版軟件，目前絕大多數進口軟件，如用得最廣泛的autocad軟件都有多種國產品牌可供選擇，如緯衡浩建的CAD軟件。三、公司面對軟件侵權指控時的應對策略 如果公司已收到國外軟件著作權人的律師函，或者國外軟件著作權人已直接到版權部門投訴或直接到法院起訴，說明公司的軟件侵權行為已經被軟件著作權人所關注。公司如果處理不當，就可能會造成重大的名譽和經濟損失。（一）公司收到國外軟件著作權人的律師函時的應對措施 當公司收到國外軟件著作權人的律師函時，下面的兩種處理方式不可取： 1、收到國外軟件著作權人的律師函後驚慌失措，立即不惜高價大批購買國外正版軟件，公司為軟件正版化付出了巨額資金； 2、對國外軟件著作權人的律師函置之不理，心存僥幸地繼續使用盜版軟件，最終導致公司被起訴或受到版權執法部門的查處，公司不僅商業信譽受損，而且還要承擔經濟賠償責任。 正確的做法是：公司在收到律師函後必須引起高度關注，立即組織有關人員對公司使用軟件的情況進行全面自查，如果國外律師函所指出的軟件盜版問題屬實，即公司確實存在安裝使用盜版軟件的行為，則進一步核實登記使用方式、範圍和數量後,在第一時間清除所有盜版軟件，然後再考慮以較低的成本投資實現公司軟件正版化的問題。(二)國外軟件著作權人直接到版權部門投訴或到法院起訴的應對措施 如果國外軟件著作權人已經在法院立案起訴，則應積極做好應訴准備，爭取把損失降到最低的程度。應訴應從如下幾個方面對軟件侵權案件進行分析： 1、原告的軟件著作權是否存在瑕疵； 2、原告提供的侵權證據是否存在瑕疵，即原告是否有舉證不能的情形； 3、公司是否存在不承擔賠償責任的情況，如： （1）公司員工使用私人電腦完成的工作成果，因私人電腦不屬公司管理範圍，對其如何使用軟件，公司無權幹預、也不承擔相應法律責任； （2）公司購買電腦，電腦供應商附送的非正版複制軟件，公司在不知情情況下，可不承擔賠償責任；