营业执照吊销后,债权人应如何追债.doc

营业执照吊销后，债权人应如何追债?【案情简介】 2005年8月27日，某有限责任公司与邓某签订了产品经销合同。2006年6月22日，该公司确认尚欠邓某货款20余万元。之后，该公司由于经营不善被迫停业。尽管还没有按规定进行清算，但该公司早已人去楼空、资不抵债。2008年7月17日，邓某提起诉讼，要求该公司支付欠款。然而，早在2007年2月15日，因该公司未按照规定办理注销登记，被工商行政管理部门依法吊销营业执照。那么，公司吊销营业执照之后，债权人如何追偿债务?【案件焦点】 主要有三个：一是该公司被依法吊销了 企业法人营业执照，不具有适合的诉讼当事人资格，不应当以法人的名义参加民事诉讼，而应当以对公司负有清算责任的义务主体全体股东来参与民事诉讼。 二是认为该公司被吊销营业执照，系行政机关实施的行政处罚行为，该行政处罚行为不影响其法人资格的存在，其仍然享有以法人的名义参与民事诉讼的权利和行为能力。 三是认为该公司和股东作为共同被告。【笔者评析】笔者同意第三种观点。理由如下： 1.从公司注销登记的规定来看，公司登记管理机关对原公司的注销登记在清算结束后进行，注销登记后才是公司真正的终止，即丧失民事权利能力和行为能力。吊销营业执照属于公司被强制解散的情形，解散只是构成公司法人地位消灭的原因，而非法人消灭的结果，公司仍然存在。公司被吊销营业执照之后，办理注销登记之前，公司丧失的是营业能力而不是民事权利能力和行为能力。公司不能再从事商品生产和经营活动，其民事行为能力被限制在为公司清算所必需的事务范围内。 2.从保护债权人权益的目的出发，公司作为法人，一般来说还债能力比股东更强，作为诉讼被告无疑更能保护债权人的利益。股东在一般情况下，不应作为案件中的被告。因为股东承担的是有限责任，在公司无法偿清债权人债务的情况下，股东也不承担责任。而股东不尽清算责任，造成企业财产毁损、灭失、贬值，甚至私分企业财产，致使债权人的利益遭受实际损失的股东与公司应作为共同被告，在其应承担的赔偿范围内以其个人财产对债权人承担责任。公司被吊销营业执照债权人能否追要欠款？ 案情：2005年，李某出售给某纺织公司一批棉花，至今该公司还欠李某货款28万元。2008年，该纺织公司由于没有年检被工商部门吊销了企业法人营业执照。李某是否还可以向法院起诉该公司追要欠款？ 评析：根据最高人民法院经济庭法经200024号函答复，企业法人被吊销营业执照后，应当依法进行清算，清算程序结束并办理工商注销登记后，该企业法人才归于消灭。企业法人被吊销营业执照后至被注销登记前，该企业法人仍应视为存续，可以自己的名义进行诉讼活动。企业被吊销营业执照属于工商部门依法对违法企业法人作出的行政处罚，企业法人在被吊销营业执照后未注销登记前，其只丧失经营资格，但其法人资格仍然存续。因此，如果该公司在被工商部门吊销营业执照后未成立清算组进行清算，那么该公司仍然享有诉讼中的权利义务，也就是合格的民事主体。所以，李某可以向法院起诉该公司追要欠款。 安徽巢达律师事务所 唐卫华 公司被吊销营业执照之后的若干问题-作者：董军林 案情简介：A公司是一家有限责任公司，2002年5月份被工商部门吊销了营业执照，但一直没有成立清算组进行清算。2003年10月，A公司起诉B公司要求支付货款。由于起诉状上盖有A公司印章，A公司又提供了营业执照复印件，法院予以受理。B公司发现A公司被吊销营业执照后还留有公司印章，以此为由要求法院驳回A公司的起诉。法院认为A公司没有依法成立清算组，最终驳回了A公司的起诉。 分析与探讨 一、本案给我们提出的第一个问题：公司被吊销营业执照之后如何追债？ 根据2005年新修订的公司法，公司如果被吊销营业执照，应当在在15日内成立清算组，由清算组进行清算活动，包括代表公司参与民事诉讼活动。可见公司法对公司被吊销营业执照后的追债问题，规定了由清算组代表公司进行。这就涉及清算组的成立等有关问题。根据公司法第184条，有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。但对于何时清算组才算有效成立，以什么为标准，法律没有明确化，笔者认为，形式上清算组应当由股东会或者股东大会作出决议，自决议作出之时，清算组成立。 但诉讼实践中却仍然存在疑问：1、公司发生解散事由之后未清算完毕之前有没有权利保留公司印章？2、起诉状的原告是公司还是清算组？3、如果是公司为原告，清算组的地位如何，清算组如何代表公司参与诉讼？ 对于公司在注销之前能否保留印章，中华人民共和国企业法人登记管理条例第二十一条规定“企业法人办理注销登记，应当提交法定代表人签署的申请注销登记报告、主管部门或者审批机关的批准文件、清理债务完结的证明或者清算组织负责清理债权债务的文件。经登记主管机关核准后，收缴企业法人营业执照、企业法人营业执照副本，收缴公章，并将注销登记情况告知其开户银行。”第三十三条规定“企业法人被吊销企业法人营业执照，登记主管机关应当收缴其公章，并将注销登记情况告知其开户银行，其债权债务由主管部门或者清算组织负责清理。”可见公司被吊销营业执照，印章应当由工商部门追缴；其他情况下公司解散清算，仍可以保留印章到公司注销时。 对于第2个问题，笔者认为起诉状上的原告依然是公司，公司此时虽然权利能力受到限制，但仍然是清算法人，清算组只是代表公司起诉应诉。 对于第3个问题，笔者认为公司清算中以原告身份提起诉讼，清算组的负责人应当作为诉讼代表人，并在诉状上列明，起诉人（具状人）处应当盖清算组印章并由清算组负责人签名。 公司被吊销营业执照后，如果没有成立清算组的情况下就以原告身份起诉，法院是否应当受理呢？广东省高级人民法院关于企业法人解散后的诉讼主体资格及其民事责任承担问题的指导意见第六条只规定了清算义务人不能以自己的名义起诉，而应当成立清算组，并以清算法人的名义起诉。笔者认为，不但清算义务人不能以自己名义起诉，在没有成立清算组的情况下，清算法人也不能起诉。因为清算制度是为维护债权人利益的一种设计，在公司出现解散事由时，如果允许公司不成立清算组就可以对外追债，往望会损害债权人利益。所以笔者认为：应当在公司法中规定：如果不成立清算组，公司不得对外提起诉讼。如果法院受理后，发现公司被吊销执照，法院可以指令：公司在一定期限内成立清算组，通知债权人并进行公告。公司在期限内未履行义务的，驳回公司的起诉。 二、本案同时还引出另外一个问题，即：如何向被吊销执照但又迟迟没有清算的公司追债？ 对于这个问题，笔者认为可以把公司和公司股东作为共同被告。理由是按照公司法，公司如果被吊销营业执照，本来是应当在15日内成立清算组的，但公司股东往往私分公司财产后便让公司不了了之，不成立清算组清算，也不去注销公司。这种情况往往发生在有限责任公司和发起方式设立的股份公司，因为外界对这两种公司的监督十分有限。笔者认为：应当在公司法中规定，如果公司在规定的日期不成立清算组进行清算，股东对公司债务承担连带责任。这样规定也是符合公司法第二十条“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”精神的。这时如果法院受理了案件，是否应当指令公司成立清算组？根据现行的法律法规，法院只有在破产清算或者债权人申请的情况下才有权指定成立清算组。笔者也认为在被吊销营业执照的公司为被告的情况下，法院无须指令成立清算组，如果原告的主张成立，只需判决股东和公司承担连带责任就行了。 三、观点总结 综上所述，笔者认为：对于被吊销营业执照的公司，如果其作为原告，应当以其成立了清算组并进行了公告为条件；如果其作为被告，则无须要求其成立了清算组。对于公司依法应当成立清算组而没有按期成立的，笔者认为今后修订公司法应当明确规定一个法律后果，即：股东对公司债务承担连带责任。 可以不注销公司直接等工商局吊销执照吗？我公司（我是大股东）注册资金100万，当时找中介垫资90万。经营了5年。目前账面上未分配利润有100万左右。因这几年找的是兼职会计，账目很乱。想注销，但考虑到走注销流程要查账，所以想直接不参加年检，让工商吊销，吊销前我把这100万的利润分配给股东，到地税把个税交了，之后不就不做处理，等着工商吊销营业执照。请问，这样处理会给我带来什么法律后果?董华您好：您的问题是公司如果不采取合法注销，而是消极等待工商局吊销的方式会带来什么法律后果？ 吊销营业执照是在公司行为违法时，工商局强行终止企业经营权的行为。吊销后，企业虽不经营，但是法人主体尚存，仍应对外清偿债权债务以及其他诉讼纠纷，被吊销企业执照的企业名称三年之内不得使用，而且如果法定代表人对吊销营业执照负有个人责任的，在担任其他公司的董事等高管时也有任职限制，即使营业执照已被吊销，出资人或股东仍应依法履行组织清算的义务。因此，企业如果被强制吊销存在非常大的法律风险隐患，建议按正常程序注销公司。附相关法律规定（1）企业名称登记管理实施办法（2004年修订）第13条经国家工商行政管理总局核准，符合下列条件之一的企业法人，可以使用不含行政区划的企业名称：（一）国务院批准的；（二）国家工商行政管理总局登记注册的；（三）注册资本（或注册资金）不少于5000万元人民币的；（四）国家工商行政管理总局另有规定的。（2）公司法第147条有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员： （一）无民事行为能力或者限制民事行为能力； （二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年； （三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年； （四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年； （五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。 董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的，公司应当解除其职务。（3）最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定二第20条 公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。董华： 你好！ 从你讲述的情形来看，首先需要说明的是，公司不按照规定进行年检，按照公司登记管理条例第76条的规定“公司不按照规定接受年度检验的，由公司登记机关处以1万元以上10万元以下的罚款”将面临被罚款的法律后果。 按照公司法的规定，公司被吊销营业执照后仍然需要办理注销登记手续。注销程序的最重要的事务在于成立清算组对债权债务进行清理、缴纳相关税费等，如果贵司不存在对外负债等，不办理注销没有明确的法律责任。 当然，如果你是该公司的法定代表人，按照公司法第147条的规定“有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：（四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年”如果公司被吊销营业执照，对于你将来在其他公司任职高管存在禁入期。 从实际做法上看，注销程序要求自查自清，如果贵司不存在债权债务纠纷，按照工商登记部门要求填写的书面材料自填即可，工商登记部门遵循的是一种书面审查，并不进行事实审查，存在帐目混乱对注销程序影响不大，建议正常注销，比如股东会形成注销决议，后主动清算，并向工商部门办理注销手续。你好，公司应该办理注销手续，到工商局进行注销，进行清算，处理好公司的债务之后，可进行利润分配。公司吊销营业执照是一种行政处罚，不等于公司注销登记。被工商局吊销不等于注销，这种方式是消极方法而且对你以后不利。根据公司法第147条的规定“有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：（四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年”最好是选择进行清算之后，对债权债务进行清理再进行利润分配。你好！ 首先，应当明确的是，虽然注销登记与吊销营业执照均会导致公司经营资格消灭，但两者是有本质区别的：注销登记是一种行政许可行为，企业法人按照法定程序主动向工商部门提出申请，经工商部门核准登记，企业终止法人资格。而吊销营业执照是一种行政处罚行为，是工商部门依照法律法规的规定，对企业法人违反法律法规实施的一种行政处罚。 其次，源于两者的本质区别，公司被吊销营业执照也并不意味着公司股东的责任义务就终结了，公司仍然具备企业法人的主体地位，对这一点，在最高人民法院关于企业法人营业执照被吊销后，其民事诉讼地位如何确定的复函（法经200024号函）中已经明确：“企业法人被吊销营业执照后，应当依法进行清算，清算程序结束并办理工商注销登记后，该企业法人才归于消灭。因此，企业法人被吊销营业执照后至被注销登记前，该企业法人仍应视为存续，” 再次，企业被吊销营业执照后也会产生一些不利后果：一是根据公司法第147条规定，担任被吊销营业执照的企业法定代表人，并负有责任的，三年内不得担任其他企业的法定代表人，不得担任公司制企业的董事、监事、总经理及其他高级管理人员，已经担任的，应更换并依法办理变更登记；二是公司法第181条规定，公司被吊销营业执照，应予解散、清算（15日内应该依法成立清算组进行清算，否则，债权人可以申请人民法院指定有关人员成立清算组进行清算）。 第四，对于你打算采用不年检的方式被吊销营业执照，公司登记管理条例第76条规定：“公司不按照规定接受年度检验的，由公司登记机关处以1万元以上10万元以下的罚款，并限期接受年度检验；逾期仍不接受年度检验的，吊销营业执照。”这个时候公司还会面临一笔罚款。 因此，建议你不要采用不年检，等待被吊销营业执照的做法，尤其是公司还有债权债务没有清理的情况下，将公司资产私分的话，仍然会被追究清偿责任。按规定进行注销的话，也就可以省去这些不必要的麻烦。 至于办理注销登记，虽然程序上可能有点烦琐，但也不像你想像的那么复杂，按照公司登记管理条例第42条和44条的规定，公司应当自清算组成立之日起10日内将清算组成员、清算组负责人名单向原公司登记机关备案。然后，将公司注销公告登报公示。公告期满45天后，进行公司清算，清算终结后，向原公司登记机关提交相应的文件申请注销登记即可。 首先需要明确的是，公司吊销营业执照是一种行政处罚，不等于公司注销和公司的消灭，可能面临以下法律隐患：1、据公司登记条例第76条“公司不按照规定接受年度检验的，由公司登记机关处以1万元以上10万元以下的罚款，并限期接受年度检验；逾期仍不接受年度检验的，吊销营业执照”之规定，贵公司若不接受年检，在被吊销执照之前，可能先要面临行政罚款。2、据公司法第184条之规定，公司因被吊销营业执照而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成。因此，即使贵公司被吊销营业执照，您依然负有清算义务，否则，依公司法解释二第19条之规定：“有限责任公司的股东.恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算.债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”可见，消极的以等待营业执照被注销的方式“灭亡公司”，如果公司对外无外债，无甚大碍；如果公司尚有债务没有清偿，股东也不能达到逃避债务的目的。另外，对于您担心的出资瑕疵问题，其实单纯的公司注销工商部门一般仅进行形式审查，只要形式材料齐备，办理登记注销手续并不困难；但如果有债权人追债，无论公司是否注销，作为未足额出资的股东，都以未出资金额为限承担清偿义务。您好： 您的问题是公司以消极等待工商局吊销的方式会带来什么法律后果？1、首先公司不按照规定接受年度检验的，会被公司登记机关罚款。2、公司被吊销企业营业执照，法人资格尚存，仍然要对外外清偿债权债务以及其他诉讼纠纷。3、公司营业执照被吊销后，仍然要进行清算。企业只有在合法注销后，才消灭法人主体资格。建议您采取合法