合同法选修期末考试试题.doc

一、（20分）案情：2001年6月13日，李某在县建行借款10万元，约定利息及还款期限，并由张某为李某提供担保，当事人在保证合同中约定，当李某无法还款时，由张某承担保证责任。借款到期后，李某仅归还本金3万元及利息，余款7万元及利息没有归还。2003年6月10日县建行从张某的账户上直接划扣了李某尚欠的贷款本金7万元及利息18549.93元。后张某向李某索款，李某以经济困难为由没有偿还。2008年6月25日，李某将其一栋两上两下建筑面积为111.44平米的楼房无偿赠与其女儿，并于同日办理了公证书。2008年9月15日张某作为原告向被告李某主张债权，法院判决李某偿付原告担保债权88549.93元及逾期利息，该判决书已生效。后原告得知李某于2008年6月25日已将其房产无偿转让，遂于2009年4月27日向法院提起诉讼，要求撤销李某的赠与行为，确认赠与行为无效。问题：（1） 县建行直接从张某账户上划扣李某所欠贷款本金及利息，是否合法？为什么？（10分）不合法，虽然张某承担保证责任，当李某无法按时还清欠款及利息是应当承担连带偿还责任，但是明显银行直接从张某账户划扣李某尚未偿清的欠款和利息是不合法的。（2） 原告张某是否享有撤销权？为什么？（10分）有。当张某向李某讨要欠款时李某推脱经济困难未偿还，后却将房产无偿转让给女儿，这明显张某的权益造成了损害，且根据法律判决结果，张某作为李某的债权人依法享有撤销权，可以请求人民法院撤销债务人的行为债权。2、 （40分）案情：甲公司因转产致使一台价值一千万元的精密机床闲置。2006年5月9日，甲公司的董事长与乙公司签订了一份精密机床转让合同。合同约定：精密机床作价950万元，甲公司于2006年10月31日前交货，乙公司在交货后10天内付清款项。除此之外，未作特别约定。乙公司在订立合同后想赚取差价，便另行寻找买家。2006年6月8日，乙公司与丙公司订立了合同，将该台精密机床装让给了丙公司，价格为980万元，但未约定履行时间、顺序等事项。甲公司在交货日前发现乙公司的经营状况严重恶化，过着朝不保夕的日子，于是便书面通知乙公司将拒绝交货，并要求乙公司提供担保，否则将解除合同，乙公司予以拒绝。2006年11月15日，乙公司要求丙公司支付980万元，希望可借此周转资金，向甲公司作出支付，以便让甲公司交付精密机床，但丙公司却拒绝支付款项。2006年12月21日，因为知道乙公司的经营状况进一步恶化，甲公司书面通知乙公司解除合同。乙公司遂向法院起诉，要求法院判令甲公司继续履行合同。法院根据当事人所提供的证据查明：甲公司的公司章程规定，对精密机床的处置须经股东会同意，而在合同订立时，甲公司没有召开过股东会；没有证据证明乙公司知道甲公司的公司章程中存在上述规定；乙公司对外欠其它公司很多钱，经营状况极差。问题：（1） 甲公司与乙公司之间转让精密机床的合同是否有效？为什么？（2） 甲公司在债务履行期届满后未交付机床，其行为是否合法，为什么？（10分）（3）丙公司拒绝向乙公司支付980万元，其行为是否合法，为什么？（4）甲公司能否解除合同，为什么？（10分）（1）甲公司与乙公司之间转让精密机床的合同有效。虽然甲公司的公司章程规定处置精密机床需要经过股东会同意，甲公司的董事长在未经股东会同意的情况下与乙公司订立转让精密机床的合同，超越了自己的权限，但乙公司并不知道甲公司的公司章程中存在这种规定。按照合同法第50条规定，甲公司董事长与乙公司订立合同的行为有效，甲公司与乙公司的转让合同有效。（2）甲公司的行为合法。甲公司与乙公司因双务合同互负债务，先履行方甲公司有确切证据证明后履行方乙公司的经营状况严重恶化，可能会丧失履行能力。按照合同法第68条的规定，甲公司可以援引不安抗辩权，通知对方中止履行。（3）丙公司的行为合法。乙公司与丙公司因双务合同互负债务，由于双方没有约定债务履行先后顺序，因此，双方均可以随时要求对方履行。在乙公司未履行时，丙公司可以援引同时履行抗辩权，拒绝自己的履行。（4）甲公司可以解除合同。在甲公司行使不安抗辩权，中止履行之后，乙公司在相当长的期限内未恢复履行能力并且也未提供适当担保，甲公司可以解除合同。三、（20分）案情：A公司将新办公大楼工程发包给了B公司，双方约定：工程款为2000万元，工期为1年，工程完工后结清全部工程款。合同签订后，B公司雇请工人甲乙等百余人开始施工。工程按期完工，B公司将新大楼交给A公司使用，但B公司尚欠工人甲、乙等人工资合计56万元。甲、乙等人多次向B公司催要未果，于是向法院起诉了B公司，要求给付所欠工资。法院判决B公司败诉，但在判决执行过程中，B公司的所有员工，包括其法定代表人均不见踪影。在查找B公司的财产过程中，甲、乙等人发现，A公司尚欠B公司工程款180万元未付。A公司称，之所以未付清工程款，是因为新大楼的工程质量存在问题。A公司同时称，工程完工后双方只进行过一次结算，此后一年多，B公司一直未向其主张过这笔工程款。甲、乙等人就B公司所欠的工程款向法院起诉了A公司。问题：（1）甲、乙等人起诉A公司所依据的是什么权利？（5分）（2）甲、乙等人提起诉讼时，应当以谁的名义提出？（5分）（3） 甲、乙等人在诉讼中提出，要求A公司支付其欠B公司的全部180万元工程款，这种要求能否得到法院支持？为什么？（10分）（1）债权人代位权。甲、乙等人与B公司之间形成劳动合同关系，可以请求B公司支付劳动报酬。B公司对甲、乙等人陷于履行迟延，怠于行使对A公司的到期债权，甲、乙等债权人可以代位行使B公司对A公司的债权。（2）甲、乙等人行使债权人代位权的，应当以自己的名义提起诉讼。（3）不能得到支持。因为债权人行使代位权时应以自己的债权为限，即甲、乙等原告只能就其享有的债权数额行使代位权，要求A公司进行支付。另外，由于大楼的质量存在问题，B公司的债务履行不适当，A公司对B公司享有抗辩权，A公司可以向甲、乙等人主张这种抗辩权。四、（20分）案情：2015年10月20日下午6时，刘先生下班后投币两元上了K38路公交车，由于此时乘车人数较多，刘先生没能找到座位，于是选择了站在后门处。车辆行驶到城郊后提速，道路前方突然蹿出一条流浪狗，司机猝不及防之下选择了急刹车。刘先生虽然一手拉着拉环，但还是随着巨大的惯性一头撞向了扶杆，血流不止，后到医院检查，诊断为鼻处软骨挫伤。愤怒的刘先生事后找到了该车所属公交车公司要求赔偿。公交公司方面声称，该事故完全是由不可抗力造成的，这条流浪狗的突然出现不可预见也无法避免，因而没有义务对刘先生进行赔偿，但对刘先生的遭遇深表同情，愿意无偿赠送一张内含100元的公交卡以表慰问。刘先生表示无法接受。问题：假如你是一名律师，刘先生就此事向你咨询，你该如何作答？请简单分析并给出专业的建议。（20分）乘客在乘坐公交车过程中受损害，受害乘客可以选择以侵权(身体权、健康权、生命权纠纷)或者违约(客运服务合同纠纷)为由请求公交车公司赔偿。1、违约赔偿乘客与公交公司之间有城市公交运输合同，合同法规定，客运合同自承运人向旅客交付客票时成立，但当事人另有约定或者另有交易习惯的除外。承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任，但伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是旅客故意、重大过失造成的除外。公交车在履行合同过程中未能保障乘客的人身安全，造成乘客人身损害，依法应承担赔偿责任。乘客可以基于其与公交公司之间的合同关系向公交车所在的公交公司主张赔偿责任，若不存在法定或约定的免责事由，公交公司应对运输过程中乘客的损伤承担违约损害赔偿责任。若因为第三者的过错导致的，公交公司可以在赔偿乘客后对第三者行使追偿权。乘客要求公交公司承担违约责任的举证责任：以违约为由要求公交车公司承担赔偿责任，实行的是无过错责任原则，在乘客只具有一般过失的情况下，并不考虑减轻公交车公司应当承担的赔偿责任。根据中华人民共和国合同法第三百零二条规定，乘客只需要证明是在乘坐公交车过程中受到伤害，乘客的举证责任较轻。2、侵权赔偿由于乘客在乘坐公交车过程中受损害，受害乘客可以选择以侵权(身体权、健康权、生命权纠纷)为由请求公交公司赔偿。一般情况下，在损害原因及事实没有争议而且乘客无一般过失的情况下，乘客可以选择以公交车公司侵权为由要求承担赔偿责任，以侵权为由要求承担责任可以要求承担精神损害赔偿金。乘客要求公交公司承担侵权责任的举证责任：选择侵权为由要求公交车公司承担赔偿责任，实行的是过错责任原则，还存在考虑原告是否具有过错(一般过失、重大过失)，从而适用过错相抵的规定。根据中华人民共和国民法通则第一百一十九条、中华人民共和国侵权责任法第六条规定，乘客除了需要证明是在乘坐公交车过程中受到伤害之外，还需要证明公交车公司具有过错，从而乘客承担较重的举证责任。公交车驾驶员因紧急避险，急刹车致车内乘客受伤。近日，福建省宁德市蕉城区人民法院宣判这起城市公交运输合同纠纷案，依法判决被告宁德市公共交通有限公司赔偿乘客黄某灼各项经济损失合计10.4万余元。 法院审理查明，2013年12月19日晚，原告乘坐被告的公共汽车，经蕉城区八一五中路邮电局路段时，驾驶员紧急避险刹车，导致原告右胸撞上椅背。原告经宁德市人民医院诊断为右胸部软组织挫伤。另查明，原告经济损失合计为104100.71元。 在审理过程中，被告辩称其驾驶员是突遇行人横穿公路，为避免撞上行人而紧急避险刹车，被告是紧急避险人而不是侵权人，由于引起险情发生的人尚未确定，被告只愿意承担适当的责任。 法院认为，该案系城市公交运输合同纠纷，被告在履行合同过程中未能保障旅客的人身安全，造成原告人身损害，依法应承担赔偿责任。原告基于其与被告之间的合同关系而非侵权关系向被告主张赔偿责任，由于不存在法定或约定的免责事由，被告应对运输过程中原告的损伤承担违约损害赔偿责任，被告赔偿后可另行对险情引发者行使追偿权。据此，依法作出上述判决。傅春萍律师：公交车急刹车，乘客受伤如何索赔？本期介绍：广大市民为了快捷出行，而选择搭乘公交车。在公交车行驶过程中，行人违章横穿马路，行驶在前方的车辆突然急刹车、变道等情况，不少公交司机采取紧急刹车，避免交通事故发生。不过公交车急刹车，使车上乘客无法站稳，摔倒或撞伤时候，受伤乘客如何进行索赔？我们有幸地邀请到了杭州交通事故专家傅春萍律师参加法律快车律师零距离关于交通事故的专访，以下欢迎傅春萍律师来为我们专业解答“公交车急刹车，乘客受伤如何索赔”等相关问题。访谈嘉宾：傅春萍律师，浙江湘湖律师事务所专职律师。傅春萍律师从业多年有着扎实的法学理论知识，已承办交通事故赔偿纠纷等各类诉讼及非诉业务。傅春萍始终奉行“诚信做人、专业办案”的执业信条，做到以当事人的合法权益为重，忠于事实和法律，严于律己，尽心尽职。访谈内容：1、法律快车网：傅春萍律师，您好！很高兴您能在百忙之中抽出时间接受法律快车专访组的访谈。不少市民出门搭乘公交车，他们之间形成什么样的法律关系？乘客搭乘公交车时候受伤，乘客能否要求司机承担责任？傅春萍律师：各位好，我是杭州萧山傅春萍律师，我从以下两点探讨这个问题。1、市民和公交公司之间形成客运运输合同法律关系，公交公司作为承运人有义务将市民及时、安全地送至目的地。2、公交车司机系职务行为，因此乘客可要求公交公司承担侵犯其生命健康权之侵权责任。若司机存在故意或重大过失，则司机和公交公司承担连带赔偿责任；若无，则根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第八条规定，由公交公司承担责任。除侵权之外，亦可要求公交公司承担未将乘客安全送至目的地之合同违约责任。2、法律快车网：公交车行驶过程中，因行人横穿马路，司机紧急刹车，导致乘客受伤。受伤乘客能否要求行人和司机承担赔偿责任？傅春萍律师：此处属于违约责任和侵权责任的竞合，两者只能择其一。一、从合同法角度：受伤乘客只能要求公交公司承担赔偿责任。根据合同法第三百零二条，除伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是旅客故意、重大过失造成的，承运人应当对旅客的伤亡承担损害赔偿，本案中是横穿马路存在行人过错，司机采取紧急避险且属于职务行为，乘客本身无重大过失或故意，所以公交公司应承担赔偿责任。二、从侵权法角度：根据交通事故责任认定书，如果行人和司机都存在过错，即都有责任的情况之下，两者属于共同侵权，乘客可以要求行人和公交公司共同承担侵权责任并互负连带责任，至于行人和公交公司内部则按照交通事故认定书过错比例来承担责任。3、法律快车网：上下班高峰期，不少私家车突然变道，公交车司机为避让私家车而紧急刹车，车上乘客无法站稳而受伤，受伤乘客能否要求私家车和公交车司机承担赔偿责任？傅春萍律师：这个问题的解决思路基本同乘客能否要求行人和司机要求赔偿责任一致，但是我认为值得指出的是，在交通事故责任认定私家车和公交车司机均需承担相应责任的情况之下，若受伤乘客与私家车和公交车司机在协商赔偿未果，受伤乘客可将私家车以及公交公司的车主以及相应的保险公司都列为被告，这样的诉讼方式，有利于受伤乘客的索赔。4、法律快车网：公交车公司一般按照侵权责任法及道路交通安全法的相关规定进行赔偿，若受伤的乘客和公交车司机对于赔偿问题协商不一致，乘客决定起诉公交车司机。乘客能否选择消费者权益保护法名义起诉索赔？傅春萍律师：我认为是可以的。根据消费者权益保护法第四十一条，经营者提供商品或者服务，造成消费者或者其他受害人人身伤害的，应当赔偿。因此，若乘客受伤，则其可作为消费者向公交公司提起诉讼，要求其赔偿人身损害。5、法律快车网：乘客在公交车内受伤，以人身损害起诉和消法维权索赔，索赔方式有何差异？傅春萍律师能否从具体案例中给我们说说两种索赔方式的差异。傅春萍律师：这两种索赔方式最大的差异就在于赔偿数额的多少。我给一个具体的案例：宁波一老太乘公交回家途中摔伤，因公交车与一辆私家车相撞导致侧翻，沈老太的伤情经鉴定构成十级伤残。交警部门认定，公交车司机负该次事故主要责任，私家车驾驶员承担事故次要责任。律师以消法起诉维权获赔偿。乘客在公交车内受伤以普通人身损害和消法维权索赔，最大的差距在于普通人身损害起诉无法获得残疾一次性生活补助费。此外，根据受害者伤残等级，以人身损害起诉和消法起诉，残疾赔偿金的计算方式也不一样。人身损害赔偿中计算方式是：残疾赔偿金=受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入（或农村居民人均纯收入）20年伤残系数；而按照消法：根据受害者伤残等级，按照当地年平均生活费的六倍至十五倍计算。6、法律快车网：乘客搭乘公交车受伤后，应该如何维权？请傅春萍律师