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法理学授课教案葛洪义编写目 录第一章 导言第一节 法理学的定义第二节 法理学的意义第三节 法理学的地位第四节 法理学的产生与发展第五节 马克思主义法律理论的特点第六节 法理学的课程内容与学习方法第一编 逻辑推论中的法律现象第二章 法律的本质第一节 法律的词源与词义第二节 法律的现象与法律的本质第三节 马克思主义关于法律本质的基本观点第三章 法律的特征第一节 法律的特征与法律的本质的关系第二节 法律的主要特征第三节 法律与程序第四章 法律的价值第一节 法律价值的含义第二节 法律价值与法律本质的关系第三节 法律的主要价值第四节 法律的价值冲突第五章 法律的要素第一节 法律要素与法律本质的关系第二节 法律规则第三节 法律原则第四节 法律概念第六章 法律的效力第一节 法律效力的含义与范围第二节 法律效力与法律本质的关系第三节 法律效力的来源第四节 法律效力与法律位阶第七章 法律的作用第一节 法律作用的含义与分类第二节 法律作用与法律本质的关系第三节 法律的规范作用第四节 法律的社会作用第五节 法律的局限性第八章 法律的生成第一节 法律生成的含义第二节 法律生成与法律本质的关系第三节 法律制定与法律实施的关系第九章 法律的方法第一节 法律方法的含义第二节 法律方法与法律本质的关系第三节 法律推理第四节 法律解释第五节 法律论证第二编 社会分析中的法律现象第十章 法律与社会第一节 社会的含义与特征第二节 法律在社会中的地位与作用第三节 法律与社会发展第四节 法律的社会分析与法律本质学说之间的关系第十一章 法律与政治第一节 法律与政治的一般关系第二节 法律与国家第三节 法律与政党政治第十二章 法律与经济第一节 法律与经济的一般关系第二节 法律与经济基础第三节 法律与生产力第四节 法律与市场经济第十三章 法律与科学技术第一节 法律与科学技术的一般关系第二节 法律与科学技术的进步第三节 科学技术进步对法律的影响第十四章 法律与文化传统第一节 法律与文化传统的一般关系第二节 法律传统与法系第三节 法律的文化解释及其影响第四节 正确认识法律与文化传统的关系第十五章 法律与道德第一节 法律与道德的一般关系第二节 社会主义法律与社会主义道德的关系第三节 法律与文明第十六章 法律与宗教第一节 法律与宗教的一般关系第二节 宗教对法律的重大影响第三节 当代中国法律与宗教的关系第十七章 法律与秩序第一节 法律与秩序的一般关系第二节 法律本质与秩序第三节 秩序的成本第四节 法律改革与秩序建构第三编 历史视野中的法律现象第十八章 法律的产生第一节 法律的产生与法律本质学说之间的关系第二节 法律产生的社会背景第三节 法律产生的标志与规律第四节 法律与原始习惯的关系第十九章 法律的演进第一节 法律的演进与类型理论第二节 法律的历史类型第三节 前资本主义社会的法律第四节 资本主义社会的法律第五节 社会主义社会的法律第二十章 法治与法治国家第一节 法治与法治国家的含义第二节 法治现代化第三节 法治与民主第四节 法治与人权第五节 依法治国，建设社会主义法治国家第一章 导言计划教学时数5学时第一节 法理学的定义一， 法理学的定义与特征法理学是一门以一定的哲学方法和哲学观点为基础研究法律的基本问题的学术门类。1， 法理学与其它法学学科一样，必须研究法律。2， 法理学研究的是法律的问题，特别是基本问题。法理学必须解决法律的各种理论问题，尤其是法律的根本性质问题，即法学的“元”问题。3， 法理学研究法律的方法和思想基础是哲学。无论是否承认法律存在一个普遍的、共同的本质，无论是否承认法学的“元”问题的存在，法学流派都必须依据一定的哲学理论面对并回答法律的“元”问题本质。所以，法理学与法哲学、法社会学、法律经济学、法律解释学等相关学科的研究对象是同一的。二， 法理学的研究对象1， 实在法。法理学要研究实在法，但是不能限于实在法。2， 法律的理论问题。法理学作为法学的一个理论学科，是通过对法律的理论问题的研究切入法律的。3， 法律学说。法律学说是法律问题研究成果的积累，所以，也是法理学所要研究的法律问题的重要来源，可以作为衡量法理学成果的重要标准。第二节 法理学的意义一， 法律思维的特点法律思维与大众思维、政治思维等各种思维类型相比，有自己的特点。1， 法律思维的法律性2， 法律思维的正规性3， 法律思维的形式性4， 法律思维的程序性二， 法理学的意义1， 法理学的主要研究意义之一是从理论上建构解决法治建设和法治发展过程中的实际问题的基本理论问题和分析模型，帮助人们深化对法律的认识，提供解决现实法律问题的理论思路；2， 学习法理学的主要意义之二则是帮助学生克服习惯的普通人的思维方法和思维习惯，促使学生形成适应法律职业要求的系统的职业法律工作者的法律思维方式，训练法律学生的法律理论思维能力；3， 学习法理学的意义之三是帮助学生从整体上掌握法律及法律制度的基本原理。在我国，则主要是培养学生掌握马克思主义关于法的基本原理和当代法学理论的最新成就，提高学生解决法律问题的理论水平。第三节 法理学的地位一， 法理学的学科地位法理学是一个最为古老的法学门类。在现代法学研究和教育体系中，法理学是法学的一个理论学科。作为一门理论学科，法理学的知识和原理来自于法律实践，同时，它在法律实践活动中又居于指导地位，其它法学学科和各国具体的法律实践都是建立在一定的法理学原理基础之上的。法理学将部门法学和法学其他学科的各种知识与丰富内容抽象为一般原理，对法律知识的学习进一步提供一般的理论指导和法律思维基本方法的训练。1， 法理学的理论性2， 法理学的基础性3， 法理学的总体性二， 法理学的课程地位法理学是法学教育的一门基础课程。作为一门基础课程，法理学是学生深入掌握其它法学学科知识所必须首先掌握的理论工具。在法学教学体系中：1， 法理学培养法律学生的理论思维能力2， 法理学是学生从事法律职业的基础训练第四节 法理学的产生与发展一， 法理学的产生法理学作为关于法律的一般原理的思考，它是与法律同时出现的。人类关于法律现象最古老的研究成果主要体现在法理学领域。但是，作为一个独立的学科的法理学，法理学则是近代以来的学术分工的结果，是法律发展并与宗教、道德等社会现象分离的产物。法理学的产生条件有：1， 法律作为一个独立的规范体系和知识体系的产生2， 法学发达并产生了法学学术门类的分工3， 职业法理学研究群体的出现二， 西方主要法理学学派西方法学历史上最为著名的法（理）学流派有自然法学、分析实证主义法学、社会学法学、经济分析法学、批判法学、女权主义法学、解释学法学等，按其基本价值倾向，也可以分为自由主义、保守主义、社群主义等。1， 自然法学2， 分析实证主义法学3， 社会学法学4， 经济分析法学5， 批判法学三， 中国法学理论的发展中国古代的法律思想也非常发达，但作为一个独立的法学学科，法理学在中国的出现则是20世纪以来在西方国家法律文化冲击下形成的，所以，中国近代以来的法理学在学科设置上主要受西方法理学的影响。1， 中国古代法律思想2， 中国近代法理学的产生3， 新中国法理学的发展四， 当代法理学面临的问题1， 当代法理学与后现代思潮2， 多学科的相互渗透与科际整合3， 当代法理学与全球化、信息化第五节 马克思主义法律理论的特点一， 马克思主义法律理论的产生马克思主义法律理论产生于19世纪，是历史唯物主义的组成部分。从法律思想角度，它的产生主要受到以下知识体系影响：1， 西方传统的知识论思维结构2， 法律实证主义3， 批判社会理论二， 马克思主义法律理论的特点1，马克思主义法律理论在本体论上坚持法律的普遍本质与普遍发展，强调法律与客观规律的联系，着重分析法律产生、存在与发展的一般规律；2，认识论上则继承和发展了知识论思想传统，重视法律的本质问题研究并强调法律认识与法律实践的密切关系；3， 在价值论上强调无产阶级与人类解放的关系，将人的彻底解放与法律的未来联结考察；4， 在法律研究方法上强调法律研究与社会分析、逻辑推论及实证分析的结合。三， 当代中国法理学的发展改革开放以来，中国法理学取得了重大发展1， 法理学成为一个独立的法学学科2， 出现了职业法理学研究群体3， 法理学教材和学术成果有了明显进步，取得了一些重大理论突破4， 积极参与社会变革和中国法治化进程第六节 法理学的课程内容与学习方法一，法理学的课程内容法理学课程围绕培养学生研究法律的本体论问题的能力而设置，所以，多角度地介绍法律本质研究，特别是结合我国实际情况，探讨法律本质研究的相关情况，就构成了法理学的主要内容，具体包括关于法律本质问题的逻辑推论，对法律与社会之间关系的分析，以及法律的历史考察。二，法理学的学习方法本门课程在学习方法上鼓励学生积极思考，因此，教师要尽量采取启发式教学方法，帮助学生了解研究法律的基本问题的主要知识进路，学生则需要通过不断地讨论加深对问题的认识，要求学生尽可能广泛地综合运用多学科知识分析与讨论问题。1， 唯物辩证法2， 实证分析方法3， 价值判断方法4， 逻辑推理方法第一编 逻辑推论中的法律现象马克思主义法律理论延续、继承和发展了源自古希腊罗马的知识论形态上的法律思想传统，即通过对法律现象由表及里的逻辑推导过程，认识法律的普遍本质和存在规律。本编的教学目的就在于，说明人们是如何通过逻辑手段揭示法律的本质，如何在逻辑推论中建立法律现象、法律体系、法律制度内部各个部分或环节之间的关系的，以及这种理性主义的法律思想方式在当代的新发展与新问题，从而使学生能够深入了解法律与逻辑思维之间的密切关系，提高学生的法律逻辑思维能力。第二章 法律的本质计划教学时数4学时第一节 法律的词源与词义一， 中国古代法律的词源词义1， 中国古代“法”字的含义2， 中国古代法律思维的特点二， 西方国家法律的词源词义1， 西方国家古代“法”字的含义2， 西方国家古代法律思维的特点3， 法律的词源反映了早期人类对法律的认识。在有文字记载的历史中，“法律”一词在西方古代和中国古代含义既有相同之处，也有一些原则性的区别，反映出法律文化的多样性和不同民族之间在思维方式上的差异。三， 法律一词在现代中国的所指当代中国法治建设中所使用的“法律”一词，作为一个专有词汇，在我国是近代以后伴随着中国法治现代化过程出现的。目前，我国法学界和法律界在法律、法等词汇的使用上，并没有严格的规范的统一称呼。一般未做特别说明的时候，“法律”和“法”一词通常表达的是广义的法律或法，即国家机关制定或认可的一切具有法律效力的规范性法律文件。第二节 法律的现象与法律的本质一， 法律的现象与本质的含义法律的本质与法律的现象是相对应的概念，是沿用哲学上的本质与现象这对认识论范畴分析法律问题的一个逻辑思路。其基本观点大体是：法律的现象是法律表面的外部的联系，法律的本质则是隐藏在现象背后的法律的深层次的内在的联系。1， 柏拉图的“洞穴假说（隐喻）”2， 康德对本质与现象的划分3， 黑格尔对本质与现象的整合二， 法律本质研究的方法论特点1，法律本质研究的方法论特点表现在它的二元论上：现象可以通过人的感觉器官感知，而本质则必须通过理性思维的方式加以把握。事物的本质是普遍的，现象则是多样化的。法律的产生、发展与存在具有普遍的必然的不以人的意志为转移的客观规律，只有符合这一客观规律的法律才真正具有生命力。1） 本质与现象2） 理性与感性3） 普遍与个别2， 这种认识进路和知识路径渊源于古希腊哲学，特别是柏拉图和亚里士多德，与自然法理论的思想方式具有内在联系。3， 法律本质研究与知识论的难题1） 休谟问题2） 卢梭问题3） 康德问题4） 尼采问题5） 法律实用主义第三节 马克思主义关于法律本质的基本观点一， 马克思主义创始人关于法律本质的学说马克思主义关于法律本质的基本思想是其历史唯物主义思想的组成部分，即把法律现象归结为社会现象，把社会现象最终归因为经济现象，把经济现象归源于生产方式，并且从生产力的发展以及生产力和生产关系、经济基础与上层建筑的关系中，认识和把握法律的本质。具体说：现实的人与其物质生活条件的关系两种生产与生产关系生产关系与交往关系经济基础与上层建筑法律属于上层建筑这个学说的特点：1，唯物的；2，辨证的；3，二元的二， 法律的本质及其层次性在马克思主义法律思想体系中，一方面，法律是人的有意识活动的结果，是上升为国家意志的统治阶级意志，另一方面，法律的内容最终是由一定社会物质生活条件决定的。所以，法律的本质表现出一定的层次性。1，法律是国家意志的体现2，法律体现的是统治阶级的国家意志3，这个意志的内容最终是由统治阶级的物质生活条件决定的第三章 法律的特征计划教学时数2学时第一节 法律的特征与法律的本质的关系一， 法律的特征与法律的本质之间的联系1，法律是一种社会现象和社会规范。在众多的社会现象和社会规范中，法律具有自己的特殊性，法律的价值和意义就在于此。2，法律的特征是法律现象与其他社会现象、社会规范的区别点。3，法律与其它社会现象的区别主要体现在法律的表层，即法律的现象层次，但是却反映了法律的本质。如同法律的现象与法律的本质是同一事物的两个不同方面或层次一样，法律的特征也是法律的本质的显现，是由人们关于法律的本质的逻辑推论所决定的，也就是说，有什么样的法律本质观，就有什么样的法律特征的观点。4，把握法律的特征有助于把握法律的现象，把握法律的独特性，进而有助于进一步论证、揭示法律的本质。二， 法律的特征与法律的作用1，法律存在的意义就在于法律的独特性2，法律的独特性决定了法律独特的作用3，法律是公开的、明确的、普遍的行为规范体系，决定了法律独特的作用方式第二节 法律的主要特征我国法学界基于马克思主义关于法律本质的观点，将法律与国家紧密联系在一起探讨法律的特征，明显借鉴了法律实证主义的思想资源。一方面将法律理解为国家有意识的理性活动的产物，另一方面则将法律理解为一个规范体系一个被书写出来的逻辑严密的文本。这反映出19世纪以来法律国家化、政治化之后人们对法律的认识与期待。在这个基础上，我国法学界一般认为法律的主要特征是：一， 法律是调整人的行为的社会规范1，法律是一个规范体系。规范社会规范与自然法则、技术规范社会规范的特点2，法律是调整人的行为的规范体系。行为与思想的区别，行为与思想的表达活动二， 法律是具有普遍约束力的行为规范法律的普遍性的四层含义：1，法律是一种规范性文件，与非规范性文件不同2，法律的效力及于它的制定机关主权实际管辖范围3，法律面前人人平等4， 在法律二元论者看来，法律的普遍约束力还包括法律的超越性三， 法律是由公共权力机构国家制定或认可的社会规范1，法律产生于人的有意识的自觉活动（与习惯、道德等不同）2，有权产生法律的人必须掌握公共权力（与宗教、政策、纪律等不同）3，法律产生的方式是国家的制定或者认可（与所有其它社会规范不同）四， 法律是由国家通过法律程序以国家强制力为后盾保证实施的社会规范1，国家强制力就是国家暴力2，国家强制力是法律实施的后盾，是代表公众对抗违法犯罪行为的社会力量3，国家强制必须依法进行，尤其是依据相应法律程序进行五， 法律是规定人们的权利义务的社会规范权利义务结合，不仅规定义务，而且保护权利，这是法律的一个重要特征。第三节 法律与程序一，法律与程序的一般关系1，“序”是秩序、顺序，“程”是规程、流程、程式，程序也就是规定的办事环节和步骤。2，法律是规范人的行为的，规定着人的行为模式和行为程式，所以，法律与程序存在密切的内在联系，程序性是法律现象的最显著的标志，没有程序，就没有规矩，也就没有法律。二，法律程序的种类程序在法律制度中不仅是指程序法，而且也是一切法律规则的内在要求。1，规则中程序性规定的普遍性2，专门法律程序：立法程序，执法程序，司法程序三， 法律程序的功能法律制度越是发达，规则就越是细密和严格，法律的形式主义色彩也就越是明显，相应地，法律程序就越规范化、正式化。法治发达与否的重要标准之一，就在于人们、特别是国家机关及其公职人员是否能够严格按照程序办事。1，目的整合功能2，价值评判功能3，职业自治功能4，系统识别功能四， 法律的可诉性1，法律的可诉性的含义。从法律与程序的密切关联可以引出另外一个法律的基本特征：法律的可诉性。2，法律的可诉性的意义。法律程序的设定，使人们可以根据实体法律规则的规定将自己与他人的法律纷争提交专门的机构加以裁决，使法律规则可以作为诉讼和人们主张权利的法律依据，使法律有可能从纸面上的规定转变为生活中的现实。第四章 法律的价值计划教学时数2学时第一节 法律价值的含义一， 法律价值的含义1，价值的含义。价值经常被用在经济学中。现在，价值则主要是一个伦理性的概念，对人而言，价值意味着一种好处，是外界物对人的精神愉悦所具有的一种积极意义。作为物质的人与作为精神的人之间的区别。康德关于头顶的星空与心中的道德律的观点。2，法律价值的含义。法律价值是法律所具有的满足人的实践（追求正当行为）需要的属性和意义。1）法律价值与人作为主体的需要密切关联；2）法律的价值是人赋予的。法律价值不是脱离人的东西，而是体现在法律文本、法律制定和实施过程中的人的自身价值，是人的价值追求与法治追求的统一；3）法律价值是人的正当性追求的产物。法律是人的实践行动的产物，是人在追求正当行为的过程中创造出来的。3，法律价值研究的基本目的就是自觉通过人的理性努力，进一步促进法律关怀人的生存和发展的价值，所以，法律价值研究的基本方法就是通过建构法律之外的与人的生存和发展问题相关的某种标准和尺度，作为衡量和评价现行法律的依据，作为现行法律的存在根据和正当与否的尺度。二， 法律价值与法律的价值评价1，法律价值与法律价值评价的联系。两者都与人的主观倾向联系密切，都是人对法律的观点、看法。2，法律价值与法律价值评价的区别。法律价值是法律与法律制度本身的特点所决定的，是人在创造法律的过程中的价值追求的体现；法律价值评价则是人对法律具体内容的评价，尤其侧重于对法律实施后果的评价。法律价值所说的法律是普遍的，法律价值评价所说的法律则是具体的。3，法律价值与法律价值评价的相互作用。法律价值是法律价值评价的基础，法律价值评价是法律价值增进的条件。第二节 法律价值与法律本质的关系一， 法律价值研究的方法论特点1，二元论2，普遍与个别的关系3，逻辑推论二， 法律价值与法律本质的内在联系法律价值与法律本质存在密切关系。在相当长的法学发展历史过程中，法律本质研究与法律价值研究是一致的，都是追求法律现象存在的初始原因和最终根据。从法律认识论角度看，法律本质是指法律产生、发展、变化的最终根据，法律本质研究则是揭示这种根据，法律价值研究同样是要揭示这个普遍的价值准则。所以，法律价值论者和法律本体论者也都是可知论者，认为法律的本质和价值是可以被人们所认识和控制的，它们是一切法律现象的根据。因此，这个法律的根据在理论上不仅是法律的真理，而且还是一切“良法”的最终根源。真假问题与善恶问题，从法学发生学来看，是合为一体的。所以，法律本质研究与法律价值研究存在密切关联。第三节 法律的主要价值一， 法律的价值判断与事实判断的区别由于法律的价值与人的价值关怀密切联系，与人的主观意愿密切联系，所以，对法律的价值判断与对法律的事实判断不同，前者主要依赖逻辑推理的方式加以把握，后者则主要依靠分析和描述的方法。二， 法律主要价值的确定方式在这个背景下，法律的价值也必然体现在许多方面，与生命个体的个体需要和情感密不可分。仅就法律的主要价值而言，在不同的国家、不同的历史时期，它们是不同的，有时甚至是对立的，原因主要在于特定社会的社会发展的总体需要和具体语境不同，人们所面临的生存与发展的具体环境不同，人们所关心的问题也就自然不同。推理是确定法律的主要价值的基本方式，即依据一定的标准和原则，推导出法律应该维护的基本价值。这些标准和原则历史上主要有：1， 作为自然物的人的自然需要2， 作为社会存在物的人的社会需要3， 作为理性存在物的人的理性选择4， 人的自主选择权5， 人的生命与尊严三， 法律的主要价值现在或曾经被作为法律的主要价值的有：自由、正义、公平、秩序、民主、人权等。1，自由2，正义3，公平4，秩序第四节 法律的价值冲突一， 法律价值的冲突1，法律价值冲突的普遍性。法律的价值冲突是指法律在其制定和实施的过程中所发生的不同法律价值之间的冲突，如自由与秩序、自由与民主、公平与效率、正义与平等、正义与利益等。在各个国家法律实践中，法律价值的冲突是普遍存在的。2，法律价值冲突的原因。正如马克思主义所指出的，人们在社会生产和生活中的地位、角色不同，决定了人们之间的利益区别和差异，也就决定了人们之间对法律价值的不同看法和要求。另外，文化背景之间的差异，宗教、道德观念的冲突都可能构成法律价值冲突的原因。3，法律价值冲突的类型。从主体的角度看，法律价值冲突一般发生在三种情况下：法律价值与个体价值之间的冲突；法律价值与群体价值之间的冲突；法律价值相互之间基于个体之间、群体之间以及个体与群体之间的价值冲突而导致的相互冲突。二， 法律价值的选择人们必须在相互冲突的法律价值之间进行选择。尽管法律价值之间的冲突是必然的，但是这并不意味着人们可以任意选择需要法律维护的价值，法律价值的选择是在一定的标准、原则和程序中进行的，是建立在广泛的协商、对话、说理与论证的基础上的。1，非强制原则2，协商原则3，论证原则4，客观原则5，共识原则第五章 法律的要素计划教学时数2学时第一节 法律的要素与法律的本质的关系一， 法律要素的含义法律的要素就是法律具体内容的逻辑构成因素，即法律文本表现法律内容的具体技术形式和思想工具。法律的要素有：法律规则、法律原则、法律概念以及法律技术性规定等。法律要素之间的联系是依据逻辑手段建立起来的。二，法律要素与法律本质的内在联系1，法律是一个整体。法律体系、法律部门、法律规范构成了一个统一的逻辑系列，法律文本则是各个法律部门的反映，法律文本内部同样也是统一协调的。这种统一性不仅表现在法律规则之间的统一上，而且也反映在法律规则与其它法律构成要素之间的统一上。2，法律的整体性是法律的本质所决定的。法律的统一性不仅是法制统一的必然要求，而且也是理性主义和本质主义法律观的必然产物。各个法律要素从不同侧面反映了法律的本质。3，法律的整体性在理性主义与本质主义法律观中发展到了顶点。第二节 法律规则一， 法律规则的概念和特点法律规则是法律的最主要的构成要素，是法律中规定人们权利义务的具体内容的部分。按照德沃金的观点，法律规则与法律原则共同构成法律规范。由于法律是通过规定权利义务的方式建构社会关系的，所以，在法律中，法律规则承担着规范、保护、调整社会关系的主要任务。法律规则是具体的：规定具体的权利义务法律规则是明确的：必须用明确简洁的文字形式加以表达法律规则是逻辑严密的，必须具有可操作性：法律规则的逻辑结构二，法律规则的种类法律规则的种类繁多，但是目的则是一致的，即尽可能为社会生活提供确定的行为指引并建构可靠的行为预期。授权性规则、义务性规则与禁止性规则任意性规则与强行性规则确定性规则、委任性规则与准用性规则奖励性规则、保护性规则与制裁性规则三， 法律规则的优点与局限它的优点是对权利义务的规定比较明确清晰，操作性强，缺点是含义相对比较固定，缺乏变通，有时显得比较僵化、保守。第三节 法律原则一， 法律原则的概念和种类1，法律原则的概念：法律原则是法律的基本精神和价值准则的体现，具有基本性、本源性、综合性。法律原则是法律文本的精神内核，对法律的制定和实施也具有指导作用。2，法律原则的种类公理性原则与政策性原则基本原则与具体原则实体性原则与程序性原则二，法律原则的特点1，法律原则表现形式上的不成文性。法律原则一般是以非文字的形式存在的；在当代中国，在立法技术上，通常各个法律首先都会用一定的篇幅陈述该法的基本原则。这是中外法律文本之间的一个重要区别，涉及到对法律原则的基本看法的差异。2，法律原则具体内容上的稳定性。法律原则是基本性决定了它的内容相对比较稳定，特别是公理性原则。3，法律原则适用实践上的宽口径。从实际运用角度看，法律原则的优点是覆盖面宽，有弹性，适应性强，缺点则是不够具体，难以统一把握和操作。4，法律原则实际功能上的间接性。法律原则对法律及其制定与实施的影响是潜在的与间接的。5，法律原则存在依据上的伦理性三，法律原则的意义与作用1，体现和宣告法律的基本精神；2，保证国家立法的统一；3，弥补法律的漏洞和空隙；4，限制法官的自由裁量权。第四节 法律概念一， 法律概念的含义与意义1，法律概念的含义。这里的法律概念是指法律中的那些法律词汇、名词。2，法律概念的意义。1）学习法律的媒介。法律都是人们通过民族语言文字进行表达的，而现代法律则基本上都依赖书面语言文字加以表达。因此，人们事实上是通过法律概念学习、了解、掌握和运用法律的。2）衡量法律知识掌握程度的重要尺度。人们的法律知识水平很大程度上取决于他们对法律概念的掌握程度。3）提高法律职业的专业化水平的重要指标。法律是人类学习通过语言解决分歧的产物，是为了说服人而创立的。法律的说理性建立在凭借独特的法律概念和行业语言进行交流的基础上。二，法律概念的种类法律概念有不同种类，不同法律也是由不同法律概念群组成与说明的。从法律概念最基本的类型看：专门的法律术语与生活中的一般概念。后者被立法者或法律职业者借用来表达法律问题，运用于争议解决过程，从而成为法律概念。事实问题的概念与法律问题的概念。第六章 法律的效力计划教学时数2学时第一节 法律效力的含义与范围一， 法律效力的含义法律效力也就是法律的拘束力和法律的有效性，法律效力意味着法律对一定范围的人和事的法律约束力。人们对法律效力的讨论一般可以分为三个层面：法律效力的根据和来源，法律文本的效力（有效）范围，法律实施的实际后果或结果。我国法理学教科书一般主要讨论法律的效力范围。由于最后一个问题已经在法学引论的法律实施部分介绍了，在这里，主要讨论前两个层面的问题。二，法律的效力范围法律的效力范围就是指法律的适用范围，包括法律的时间效力、空间效力和对人的效力。1，法律对人的效力。2，法律的空间效力。3，法律的时间效力。1）法律的生效时间2）法律的失效时间3）法律的溯及力第二节 法律效力与法律本质的关系一， 法律效力学说与法律本质学说的关系法律效力与法律本质也存在密切关系。法律的效力固然离不开国家或公共权力机构的强制，但是，法律根本上不是单纯的暴力，而是合法的暴力，是说理，因此，法律的效力与法律的说理性相关。本质是事物的根据，深入揭示法律的本质，是提高法律的说理性，进而提高法律效力的根本方法。法律效力的有无和效力的大小也就与法律本质问题密不可分。从法律的本质力量出发，可以更为深刻地理解法律效力。对法律的本质的论证决定了法律的合法性与正当性，不同的论证为法律提供了不同的合法性基础。二，法律效力的发挥法律本质研究越是深入，说理性越强，法律的效力就越大。第三节 法律效力的来源一， 研究法律效力来源的意义法律效力的来源就是探讨法律强制性的根源问题。研究法律效力的来源，根本目的是解决法律的合法性与正当性问题。二，法律效力的来源由于人们对法律的本质存在不同看法，法理学关于法律效力的来源也存在着不同的看法。按照马克思主义学说，法律是上升为国家意志的统治阶级意志，其内容最终是由一定社会的物质生活条件决定的，所以，从表面上看，法律效力来源于国家权力，是以国家强制力为后盾的，实际上，从深层次看，真正有效的法律必须体现社会发展客观规律的需要，深刻地反映社会进步和文明的要求，也必须符合一定社会占统治地位的法律观念和法律意识形态。第四节 法律效力与法律位阶一， 法律效力与法制的统一一个国家的法律体系是统一、有序的，而统一必须建立在法律部门之间的逻辑关联和制度安排基础上。所以，在法律体系内部，不同法律之间存在着一定的效力等级关系，即在不同法律之间存在一个决定与从属的关系。原则上说，低位阶的法律的效力来源于、从属于高位阶的法律。在法律规则的规定之间发生冲突、矛盾或不一致时，低位阶法律或法律规定必须服从高位阶法律。在法律实践中这个问题的解决有助于法律的统一正确实施，也有助于体现和维护国家政权、国家权力的统一。二，法律的效力关系法律的效力关系与规范性法律文件的等级关系是一致的。法律的内容和形式之间存在密切关系。形式不仅是内容的体现，而且在一定意义上也是内容的规定性，规制着内容。法律渊源的等级关系，表现法律之间的效力关系。我国法律的效力关系，与我国法的渊源是一致的。第七章 法律的作用计划教学时数3学时第一节 法律作用的含义与分类一， 法律作用的含义法律的作用泛指法律对社会所发生的影响。在理性主义和本质主义法律知识体系中，法律从产生的时刻起，就是服务于、服从于特定社会目的的，因此，法律的作用是人们预先设计和规划的。二，法律作用的种类由于法律是通过对人的行为的调整作用于社会的，所以，法律在具有社会作用的同时，对人的行为也具有规范作用。除了法律的规范作用与社会作用外，法律的作用还可以分为：法律的直接作用与间接作用法律的一般作用与具体作用法律的整体作用与局部作用法律的预期作用与实际作用法律的积极作用与消极作用第二节 法律作用与法律本质的关系一， 法律作用理论与法律本质学说的一般关系法学理论中，法律作用理论基本上都是与特定的关于法律本质问题的学说联系在一起。不同的法律本质学说，对法律的作用有不同的看法。承认或否定法律存在一个统一本质的学说之间，在法律作用问题上存在一系列重大分歧。二，法律作用与法律本质的联系法律的作用与法律的本质存在密切关系。事实上，人们对法律本质的认识往往是通过对特定国家法律的具体作用的考察进行的；而对法律在社会生活中地位和作用的期待，又往往是通过法律的本质推导出来的，所以，通过法律的作用，可以认识法律的本质；通过对法律本质的深入认识，又可以更好地充分发挥法律的作用。许多有关法律的定义都是从法律的作用介入或逐步推导出来的。三，法律的功能分析方法从法律的功能与作用出发分析法律现象及其本质从法律现象与其它社会现象的相互关系角度分析法律现象及其本质从法律现象内部各组成部分相互之间的关系的角度分析法律现象及其本质功能分析导致对分析对象结构的功能考察结构主义对法学的影响第三节法律的规范作用法律的规范作用是指法律作为一种社会规范对人的行为而可能产生和发挥的作用。法律的规范作用的提出与分析法学关于法律的认识有关。任何法律，都具有相应的规范作用。法律的规范作用是实现法律的社会作用的必要手段，也是法律调整的特殊性和优势所在。正是因为法律具有一定的规范作用，法律作为一种社会调整机制的价值和意义才能显现出来。一， 指引作用法律对本人的行为具有指引作用。个别性指引与规范性指引；确定的指引与非确定的指引。二，评价作用法律对他人的行为具有评价作用。三，预测作用法律对人们相互之间的行为具有预测作用。四，教育作用法律对一般人的行为具有教育作用。五，强制作用法律对违法犯罪者的行为具有强制作用。第四节法律的社会作用关于法律的社会作用，可以从不同角度认识。一， 法律社会作用的方向法律的社会作用就是法律对社会的直接、实际的影响。法律的社会作用与法律的本质、目的联系密切。一般持理性主义和本质主义法律观的法理学派相对比较重视整体意义上的法律的社会作用的研究与分析。按照马克思主义观点，根据法律作用的方向，法律的社会作用可以从法律所执行的阶级统治的职能与社会公共事务的职能两个方向认识二，法律社会作用的领域按照法律作用的领域，可以将法律的社会作用区分为法律的经济作用、政治作用与思想文化作用。三，法律社会作用的技术内容按照法律的调整技术，可以把法律的社会作用分为保护作用与调整作用第八章 法律的生成计划教学时数2学时第一节 法律生成的含义一， 法律生成的概念法律的生成是指某个具体、特定的国家的法律和法律制度在特定环境与条件下的产生与形成的过程。从生成的角度看，法律的内容不是立法机关一次性赋予的，而是在国家与社会的交互作用的过程中逐渐充实与具体化了的，所以，法律生成不同于法律制定。法律生成的概念，目的在于说明国家制定的法律在社会生活中转换成社会认可的实际行为规则的复杂与博弈过程，说明社会对国家产生、发挥作用的机制。二，法律生成的特征法律的生成这个概念在强调法律形成的正式性与国家性的同时，也强调法律形成的过程性与社会性。1，法律生成的过程性2，法律生成的社会性3，法律生成的国家性与正式性第二节 法律生成与法律本质的关系一， 法律生成与法律本质的一般关系1，法律的生成概念比较准确地反映了人们对法律本质的认识。法律生成涉及对法律的形式与内容、法律的现象与本质的认识。在传统的法律观中，法律实际上往往被视为国家意志的体现，在法律实践中，人们也更为重视立法机关制定的法律文本。这种观点固然强调了国家对社会的影响，但是却忽略了社会对国家的作用。2，法律生成概念将马克思主义关于法律本质的学说有可能纳入到法律实践的层面。以往，我国法理学界对法律本质的认识仅仅是在理论上说明法律最终是由一定社会物质生活条件决定的，但是，在法律实践中，社会对法律的决定作用并没有具体实现的理论渠道，从而导致将法律实际上等同于国家意志的结果。国家对社会的作用是强有力的，而社会对国家的约束和制约则无从体现。法律生成概念，就是强调社会介入国家行为的合法性与正当性。二，法律生成与对法律的社会学分析。1，研究法律的生成，就是讨论国家与社会的关系。要求不仅从国家的角度看待法律现象，而且从社会生活的层面上深入了解法律现象以及法律的本质因素社会对法律的决定作用，从而深入认识和把握法律的运动形式和存在方式，深刻理解法律与社会的关系，所以，着眼点是法律的实际存在形态。2，研究法律的生成，必须借用社会学的研究成果。社会学研究是建立在对社会事实的观察与分析的基础上。3，研究法律生成的目的，是推动国家正式法律的有效实施，所以，它的立足点依然主要是逻辑推论，是本体论追问的一个问题环节。第三节 法律制定与法律实施的关系一， 法律的开放性法律不是静止的、孤立的社会现象，而是一个不断运动、不断被充实和丰富发展的社会现象。这是由法律本身的开放性所决定的。1，法律制度的开放性。法律制度既是专业法律集团的活动领域，又在一定程度上对社会公众开放，这就决定了法律制度是在公众参与下再制度化的。2，法律文本的开放性。这是由法律语言的开放性决定的。语言的不确定性势必导致法律实施过程中对文本的修订、甚至颠覆。3，法律知识和法律思想的开放性。法律知识与法律思想是随着社会发展而不断变化的。法律职业者的知识体系和思想能力也在不断发展和变化，他们在制度和文本的空隙中实践自己的法律理念。二，法律实施对法律的发展从生成的角度看，法律的制定与法律的实施是一个不可分割的整体。法律的制定不是法律内容的最终完成，而是法律调整的开始；法律的实施实际上也不是法律实践者单纯地被动地实现法律，而是对法律的创造性发展。在法律实施的过程中，法律实践者通过自己主观努力和理性能力，总是要给予法律新的符合社会需要和社会实际的解释。法律文本的具体内容是在法律实践过程中逐步充分表现出来的。第九章 法律的方法计划教学时数5学时第一节 法律方法的含义一，法律方法的概念法律方法就是法律职业者认识与解决法律问题、处理案件和纠纷的专门方法。法律方法的核心是法律思维。法律职业者处理案件与解决纠纷的方法具有自己的特殊性，原因在于，当代各国法律工作已经成为一门专业化的技能，因此，必须具有专业知识才能够从事法律职业。法律方法产生的前提是法律的独立和职业法律家集团的出现。19世纪以后，由于大量主权国家的产生，促进了法律的进一步发展，法律逐渐与宗教、道德及其它社会规范相分离，成为一个独立的社会规范体系，从而推动了一个专门从事法律工作的法律职业集团的出现。法律家阶层的出现反过来又进一步推动和强化了法律的职业化，促使法律工作进一步向专业化方向发展，导致专门的的法律方法的产生。二，法律方法的特点1，法律方法是根据法律判断事物的方法；2，法律方法产生于关于法律的各种知识和思想的基础上；3，法律方法需要经过系统的法律知识训练才能掌握；4，法律方法的核心是法律思维。第二节 法律方法与法律本质的关系一，法律的实践性法律工作是一门实践性很强的技艺。实践是指行动，尤其是指根据一定的原则指导自己的行动。法律的实践性就在于法律与道德一样，是判断人的行为正当与否的重要标准，对人选择正当行为具有重要的指导作用。实践是在具体环境条件下寻求行动的正当性的活动，因此，法律也是一种实践智慧，是在实践理性关照下形成的实践智慧。亚里士多德关于理论、实践和技艺的划分；康德关于实践理性与纯粹理性的划分。由于实践与纯粹的理论和技艺不同，所以，法律工作的目的也就是在特定的具体的行动环境中寻求解决问题的正确决定，从而建构和维护一个正当的社会生活秩序。当代法哲学的发展与实践哲学的复兴。二，法律方法与法律本质的内在联系理解法律的本质必须从法律实践入手，把握住法律实践的特殊性并且经受实践的检验。法律方法则是法律实践的特殊性的具体体现，对人们认识法律的本质具有重要意义；同时，由于人们的实践活动是在一定的理论原则规范和指导下进行的，人们对法律本质的深入认识又能够进一步推动法律方法的完善。第三节 法律推理一，法律推理的含义与特征法律推理是逻辑思维方法在法律领域的运用。法律实践活动一定意义上就是推理活动，即根据法律的规定，推导出解决法律问题的正确决定。法律的说理性要求法律实践必须严格遵循相应的推理规则和形式，以提出具有说服力的法律问题解决方案。法律推理的特征有：1，法律推理是一种说理活动；2，法律推理是根据法律进行推理；3，法律推理的目的是寻求正当的结论；4，法律推理的理论工具是逻辑思维；5，法律推理根本上是一种实践推理。法律推理可以分为形式推理与实质推理两大类型。二，形式推理形式推理又包括演绎推理、归纳推理两种形式。简单案件一般适用形式推理，复杂案件中实质推理得到了广泛运用。1，演绎推理2，归纳推理三，实质推理实质推理一般适用于法律规定的含义不清楚、有歧义、相互矛盾和事实复杂而又缺乏直接法律规则依据的复杂案件。实质推理的形式主要是类比推理。包括对作为法律推理大前提的法律本身的比照理解，比较案件事实的异同等。实质推理与形式推理不是截然分开的，实质推理通常也会在推理的具体环节上采用形式推理的个别规则。第四节法律解释一，法律解释及其必要性法律解释是法律推理的一个重要环节，是在法律推理中形式推理的大前提法律含义不够清楚时对法律含义的进一步的理解性说明。法律解释是法律推理的有机组成部分，法律推理离不开法律解释。法律解释的必要性在于：1，法律的概括性决定了法律在具体适用过程中需要经过解释才能用于处理具体案件。2，法律的稳定性决定了法律在具体适用过程中需要经过解释才能够用于处理复杂多变的案件事实。3，法律的不周延性决定了法律在具体适用过程中需要经过解释才能弥补法律漏洞。4，法律语言的不确定性决定了法律在具体适用过程中需要经过解释才能具有确定具体的含义。二，法律解释的原则由于法律解释可能偏离立法者在法律文本中所发布的法律的文字含义，所以，法律解释必须遵循一定的原则和方法。1，合法性原则2，合理性原则3，法制统一原则4，历史与现实相统一原则三，法律解释的方法1，一般解释方法1）语义解释2）逻辑解释3）系统解释4）历史解释5）目的解释6）当然解释2，特殊解释方法1）字面解释2）限制解释3）扩充解释四，我国法律解释的特点在我国法学界和法律界，法律解释有正式解释与非正式解释之分。正式解释包括立法解释、司法解释、行政解释，具有普遍的法律约束力。司法解释专指最高司法机关的解释，包括审判解释和检察解释。在我国，司法解释对审判活动具有重要的指导作用。第五节法律论证一，法律论证的含义与特点法律论证也是一种重要的法律方法，是指通过提出一定的理由遵循逻辑规则来证明自己的法律决定的正确性与正当性。法律实践是一种说理活动，法律论证就是证明自己的决定具有可靠的理由和依据。法律论证与法律推理不完全相同，法律推理是法律职业者个体的思维活动，而法律论证则是法律职业者通过语言文字的形式公开表达自己的观点