自学考试金融法教材笔记.doc

金融法第一章中央银行与银行业监管法律制度1.中央银行， 是一国金融体系的核心，它是发行货币的银行、银行的银行以及政府的银行。我国的中央银行是中国人民银行，其职能包括金融宏观调控和金融监管两个方面。金融市场形态的基本界分银监会、证监会、保监会，分别对以银行为中心的间接融资市场、证券市场、保险市场进行监管。第一节 中央银行法概述1.中国人民银行于1948年12月1日成立。 中国人民银行是在国务院领导下主管金融事业的行政机关，是国家货币政策的制定者和执行者，致力于维护金融稳定，防范和化解金融风险。2. 中国人民银行法的立法目的：确立中国人民银行的地位，明确其职责，保证国家货币政策的正确制定和执行，建立和完善中央银行宏观调控体系，维护金融稳定。 中国人民银行法的特点：明确了国务院对中央银行的领导和全国人大常委会对中央银行的监。3.中国人民银行的地位和职责 地位：中国人民银行是中央银行，也是国务院领导下的一个主管金融工作的部级政府机关。它专门负责国家货币政策的制定与执行，并通过调控金融市场的运行维持我国的金融稳定。中国人民银行的全部开支来源于财政，其全部资本由国家出资， 列入中央预算单独管理。 职责：依法制定和执行货币政策；发行货币，管理货币流通；依法监督管理银行间同行业拆借市场、银行间债券市场、银行间外汇市场、黄金市场；持有、管理和经营国家的外汇储备和黄金储备，经理国库；维护支付、清算系统的正常运行；指导、部署金融业反洗钱工作，负责反洗钱的金融监测；负责金融业的统计、调查、分析和预测工作作为国家的中央银行，从事有关的国际金融活动。4.货币政策目标货币政策目标，即保持货币币值的稳定，并以此促进经济增长。货币政策目标的作用：1.对货币政策目标的表述引入了法律的准确性，从而使中央银行运用货币政策工具时有明确的方向。2.使检验中国人民银行绩效的工作有了法律的标准：货币币值保持稳定，表明中国人民银行绩效的工作做好了，反之，就没有做好。3.从法律的角度否定了通货膨胀的货币政策，开始从双重目标制向单一目标制过渡。5.货币政策的决定依法制定和实施货币政策是中央银行最核心的职责。中国人民银行法规定，货币政策中涉及年度货币供应量、利率、汇率和国务院规定的其他重要事项的，中国人民银行作出的决定须报国务院批准后，方可执行。中国人民银行应当向全国人民代表大会常务委员会提出有关货币政策情况和金融业运行情况的工作报告，接受立法机关的监督。第二节 中国人民银行的组织机构1.中国人民银行行长产生的程序与职责行长产生的程序：中国人民银行总行行长由国务院总理提名，由全国人民代表大会决定，由国家主席任命。在全国人民代表大会闭会期间，由全国人大常委会决定。中国人民银行总行副行长由国务院总理任命。 任期5年，可以连任。行长的职责：中国人民银行实行行长负责制，行长在国务院的领导下，主持中国人民银行的工作。主要包括：召集并主持行务工作会议，讨论决定中国人民银行的重大问题；负责中国人民银行的全面工作，签署中国人民银行上报国务院的重要文件，签发各个分行机构的文件和指示；根据国务院有关规定，发布中国人民银行令和重要规章。2.货币政策委员会及其职责货币委员会是中国人民银行制定货币政策的咨询议事机构。共11名委员。职责：在综合分析宏观经济形势的基础之上，依据国家的宏观经济调控目标，对下列货币政策事项进行讨论，并提出建议：1.货币政策的制定、调整;2，一定时期内的货币政策控制目标;3.货币政策工具的运用;4.有关货币政策的重要措施;5.货币政策与其他宏观经济政策的协调。3. 中国人民银行总行与分行机构的关系1.总行组织机构，总行设在北京，下设办公厅、货币政策司、统计司、银行司、银行二司、非银行金融机构管理司、合作金融管理司、会计司、国际司、人事教育司、条法司、货币与金银局以及研究局等。分支机构，设立了跨行政区域的九大分行和北京、重庆两大总行营业部，分支机构的行长由总行行长进行任免。第三节 中国人民银行业务一、中国人民银行的货币政策工具货币政策工具： 中国人民银行货币政策是通过对货币供应量/流淌量的调节来实现的，这就需要运用特定的工具，称为货币政策工具，它是实现货币政策的手段。中国人民银行可以采用的货币政策包括：存款储备金、中央银行基准利率、再贴现、向商业银行提供贷款以及通过公开市场业务买卖国债的外汇等。存款准备金，存款准备金制度是指商业银行按照中央银行规定的比例，将其吸收的存款总额的一定比例款项，缴存中央银行指定的账户。 缴存中央银行指定账户的款额成为存款准备金。 这部分款额与商业银行吸收的存款总额的比例，成为存款准备金率，我国的存款准备金率为8%.中央银行基准利率： 中央银行贷款给商业银行的利率。它通常是整个社会利率体系中处于最低水平、同时也是最核心地位的利率。贴现，指票据持有人在票据到期前，以票据为质押，向商业银行申请贷款的活动。再贴现： 当商业银行持有票据在到期之前，需要资金周转时，可以向中央银行申请贴现，取得贷款，这种贴现称为再贴现。 当中央银行调低再贴现率时，会刺激商业银行通过贴现向中央银行借入资金，扩大信贷规模，市场上的货币流通量就会增加。反之，当央行提高再贴现率，就会抑制商业银行再贴现的积极性，进而影响商业银行对客户的贷款，市场货币流通量就会相应缩减。公开市场业务： 中央银行与一般政府部门的一个区别就在于它可以在金融市场上从事买卖业务。 中央银行从事这种业务的目的不是为了盈利，而是为了调节市场货币供应量或汇率等指标，这种业务称为公开市场业务。二、中国人民银行贷款1.中国人民银行贷款是调节市场货币流通的一种手段。其期限分为20天、3个月、6个月、1年等不同种类，但贷款的期限不得超过1年中国人民银行贷款操作：当中央银行对商业银行发放贷款时，市场上的货币流通量就会增加；反之，减少这种贷款时，市场上的货币流通量就会减少。中国人民银行贷款的条件和用途：条件是：只对在中国人民银行开户的商业银行办理;商业银行申请贷款时，它的信贷资金用途应该正常，贷款用途符合国家的有关政策；商业银行能够按时缴纳存款储备金，归还贷款有资金的保障等。 主要用途是： 解决商业银行临时性资金不足。禁止商业银行利用这种贷款发放商业贷款，特别禁止用这种贷款投资于证券市场和房地产是市场。三、经营国库与清算业务1.经营国库，我国财政部的预算资金通过委托的方式，由中国人民银行管理，财政部不再单独设立国库。设有中央国库和地方国库，中央国库的总库设在中国人民银行，在地方设有中心库和支库。清算系统，我国目前采用的结算工具主要有：汇票、支票、银行本票、信用卡、汇兑以及委托收款等手段。中国人民银行负责维持结算中心的运行与结算纪律，有利于金融市场的公平竞争，有利于中国人民银行掌握金融市场的信息与动态，有利于监督金融机构的活动，保证金融体系稳健运行。四、办理业务限制性规定具体包括： 1.限制性规定的理由【中国人民银行在办理业务时，需要处理好币值稳定与经济增长的矛盾，这种矛盾体现在：国家发展经济需要货币投放，而货币投放过多时，又会导致通货膨胀。】；2、禁止向金融机构的账户透支【主要目的是防止通货膨胀。当商业银行资金短缺时，可以通过再贴现的方式，从中国人民银行获得贷款】；3.禁止对政府财政透支【财政预算资金的来源主要是税收和发行国债】；4.禁止向地方政府贷款；5.禁止向任何单位和个人提供担保。第四节 中国人民银行与银监会的监管分工一、监管的目的和范围目的：保证金融业的安全，保持金融市场的稳健;保护存款人和投资者的合法利益;提高国有商业银行信贷资产质量。防范金融风险主要有三道防线：1.日常监管，包括市场准入、退出和持续经营管理；2.救助管理，典型的如最后贷款人制度；3.善后措施，如存款保险制度或投资者保护基金制度。对金融市场实行监管的终极目的是保护存款人和投资者的合法利益。三、银监会的监管范围与职责范围： 中国银监会负责对全国银行业金融机构及其业务活动进行监督管理。 银行业金融机构包括在我国境内设立的商业银行、城市信用合作社、农村信用社等吸收公众存款的金融机构以及政策性银行。此外监管范围还包括金融资产管理公司、信托投资公司、财务公司、金融租赁公司以及经批准设立的其他金融机构；也包括银行或非银行金融机构在境外设立的分支机构或其他境外的业务活动。银监会的监管职责：1.制定有关银行业金融机构监管的规章制度和办法；2.审批银行业金融机构及其分支机构的设立、变更、终止及其业务范围；3.对银行业金融机构实行现场和非现场监管，依法查处违法违规行为；4、审查银行业金融机构高级管理人员任职资格；5、负责统一编制、公布全国银行业金融机构数据、报表；6、会同财政部、中国人民银行提出存款类金融机构紧急风险处置的意见和建议；7、负责国有重点银行业金融机构监事会的日常管理工作；8、承办国务院交办的其他事项。五、中国人民银行保留的监管职责维护金融稳定，防范和化解金融风险。在宏观调控、监测金融市场运行情况的同时，承担相应的检查、监督工作。中国人民银行的监督检查权有两种形式，即对特定行为的检查监督权以及对特定金融机构的全面检查监督权。1、对特定行为的监督检查权根据中国人民银行法第32条规定，中国人民银行有权对金融机构以及其他单位和个人的下列行为进行检查监督：（1）执行有关存款准备金管理规定的行为；（2）与中国人民银行特种贷款有关的行为；（3）执行有关人民币管理规定的行为；（4）执行有关银行间同业拆借市场、银行间债券市场管理规定的行为；（5）执行有关外汇管理规定的行为；（6）执行有关黄金管理规定的行为；7）代理中国人民银行经理国库的行为；（8）执行有关清算管理规定的行为；（9）执行有关反洗钱规定的行为。前款所称中国人民银行特种贷款，是指国务院决定的由中国人民银行向金融机构发放的用于特定目的的贷款。上述行为属于中国人民银行在调控、监测银行间货币、债券、外汇等市场和清算活动中进行的检查监督。2、对特定金融机构的全面检查监督权当特定的银行业金融机构出现支付困难，可能引发金融风险时，中国人民银行为了维护金融稳定，有权对特定银行业金融机构进行检查监督。行使这一权利需要国务院事先批准。3、金融统计职责即对金融市场数据进行统计，统一编制全国金融统计数据、报表，并按照国家有关规定予以公布。为此，中国人民银行有权要求银行业金融机构报送必要的资产负债表、利润表及其他财务会计、统计报表和资料。统计的原则是客观性（即排除行政领导的主观性）、科学性（即统计调查方法上要科学）和统一性（即对金融市场的统计与调查要具有一致的语言标准和计算方法，这些标准要与国际接轨）六、中国人民银行与银监会之间的监管合作1、信息共享。监管金融市场的基础也是金融信息的调查与统计，银监会等其他金融监管机构也有权要求被监管对象报送财务资料以及相关信息。但关注重点不同。 2、检查建议。中国人民银行在执行货币政策或维持金融稳定职责时，针对发现的问题，有权建议银监会对特定银行业金融机构进行检查监督。银监会应当自收到建议之日起30日内予以回复。 3、共同制定特定事项的规则。如中国人民银行对清算系统的管理与银监会对金融机构的支付结算业务的管理存在交叉，因此支付结算规则应由中国人民银行会同银监会制定。再如，对银行业突发事件的处置，银监会应当同中国人民银行、国务院财政部门等有关部门建立处置制度。第五节银监会的监管与处罚措施银监会对银行业金融机构的监管包括市场准入监管与持续经营监管。 银监会的持续监管措施包括现场监管与非现场监管。1、现场监管。根据银监法第34条规定，（1）进入银行业金融机构进行检查；（2）询问银行业金融机构的工作人员，要求其对有关检查事项作出说明；（3）查阅、复制银行业金融机构与检查事项有关的文件、资料，对可能被转移、隐匿或者毁损的文件、资料予以封存；（4）检查银行业金融机构运用电子计算机管理业务数据的系统。进行现场检查，应当经银行业监督管理机构负责人批准。检查人员不得少于2人，并应当出示合法证件和检查通知书；检查人员少于2人或者未出示合法证件和检查通知书的，银行业金融机构有权拒绝检查。2、非现场监管。主要通过审查资料来实施。根据银监法第33、35条的规定，银行业监督管理机构根据履行职责的需要，有权要求银行业金融机构按照规定报送资产负债表、利润表和其他财务会计、统计报表、经营管理资料以及注册会计师出具的审计报告；可以与银行业金融机构董事、高级管理人员进行监督管理谈话，要求银行业金融机构董事、高级管理人员就银行业金融机构的业务活动和风险管理的重大事项作出说明。3、账户查询与冻结。根据银监法第41条规定，银行业金融机构及其工作人员涉嫌金融违法时，经银监会或者其省级派出机构负责人批准，监管机构有权查询上述机构、人员以及关联行为人的账户。对涉嫌转移或隐匿违法资金的，经相关负责人批准，可以申请司法机关予以冻结。二、特别限制措施特别限制措施是金融监管机构上的一个特色制度，体现为金融监管者直接干预被监管对象的经营活动，对其业务扩张、资产运用或者分配行为等进行特别限制。根据银监法第37条的规定，银行业金融机构违反审慎经营规则的，国务院银行业监督管理机构或者其省一级派出机构应当责令限期改正；逾期未改正的，或者其行为严重危及该银行业金融机构的稳健运行、损害存款人和其他客户合法权益的，经国务院银行业监督管理机构或者其省一级派出机构负责人批准，可以区别情形，采取下列措施：（1）责令暂停部分业务、停止批准开办新业务；（2）限制分配红利和其他收入；（3）限制资产转让；（4）责令控股股东转让股权或者限制有关股东的权利；（5）责令调整董事、高级管理人员或者限制其权利；（6）停止批准增设分支机构。银行业金融机构整改后，应当向国务院银行业监督管理机构或者其省一级派出机构提交报告。国务院银行业监督管理机构或者其省一级派出机构经验收，符合有关审慎经营规则的，应当自验收完毕之日起3日内解除对其采取的前款规定的有关措施。四、违反金融监管行为的处罚措施 违反金融监管的行为主体既包括金融机构及其从业人员， 也包括未经批准从事金融活动的企事业单位和个人。1、对业内机构、人员的处罚措施。根据银监法第44、47条的规定：对违反金融监管法规的金融机构，银监会采取的行政处罚措施有责令改正，没收违法所得，并处以罚款；情节特别严重或者逾期不改正的，可以责令停业整顿或者吊销其经营许可证。对金融机构违法违规经营负有直接责任的董事、高级管理人员和其他直接责任人员，银监会除有权责令相关机构给予纪律处分外，还可以直接给予警告，处以罚款；或者对其采取市场禁入措施，即取消直接负责的董事、高级管理人员一定期限直至终身的任职资格，禁止直接负责的董事、高级管理人员和其他直接责任人员一定期限直至终身从事银行业工作。2、对违反市场准入规则的处罚。根据银监法第43条的规定，对未经批准擅自设立银行业金融机构或者非法从事银行业金融机构的业务活动的单位和个人，由国务院银行业监督管理机构予以取缔；构成犯罪的，依法追究刑事责任；尚不构成犯罪的，由国务院银行业监督管理机构没收违法所得，违法所得50万元以上的，并处违法所得1倍以上5倍以下罚款；没有违法所得或者违法所得不足50万元的，处50万元以上200万元以下罚款。第六节 中国人民银行与银监会的法律责任一、法律责任的特点1.直接责任者负责。 违反该法律的责任者个人承担法律责任，而中央银行、银监会本身作为一个政府机构整体，不为个人承担责任。如果地方政府、各级政府部门、社会团体和个人强令中国人民银行及其工作人员违反规定提供贷款或担保的，上述机构中负有直接责任的主管人员和其他直接责任人也要承担相应的行政责任、刑事责任和民事责任。2.监管机构的行政诉讼的责任当事人对中国人民银行所采取的行政处罚不服的，可以依照中华人民共和国行政诉讼法的规定提起行政诉讼，当事人是原告，中国人民银行是被告。二、中国人民银行工作人员的法律责任具体表现在：1.违反贷款或担保的责任【对于违反法律进行贷款或担保的行为，对负有直接责任的主管人员和其他直接负责人员，依法给予行政处分；构成犯罪的，还要依法追究刑事责任；造成损失的，还应当承担部分或者全部赔偿责任。】 2.违反保密义务的责任【擅自将中央银行掌握的金融信息泄露给外界的，直接责任人就要承担刑事责任】 3.中国人民银行行员的渎职责任【中国人民银行的行员有贪污受贿、徇私舞弊、滥用职权、玩忽职守等行为并且情节严重时，由国家司法机关依法追究刑事责任。】三、银监会工作人员的法律责任1.渎职责任从事银行业监督管理工作人员有以下情形之一的，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任：1）违反规定审查批准银行业金融机构的设立、变更、终止，以及业务范围和业务范围内的业务品种的；2）违反规定对银行业金融机构进行现场检查的；3）未依照本法第28条规定报告突发事件的；4）违反规定查询账户或申请冻结资金的；5）违反规定对银行业金融机构采取措施或者处罚的；6）滥用职权、玩忽职守的其他行为。2.违反保密义务的责任监管人员贪污受贿、泄露国家秘密或者所知悉的商业秘密，应承担行政责任与刑事责任。第二章商业银行法律制度第一节商业银行法概述一、立法目的1、保护商业银行、存款人和其他客户的合法利益；2、规范商业银行的行为，提高信贷资产质量；3、维护金融市场秩序；4、促进经济发展。二、商业银行的法律定义和法律地位1、商业银行，是指依照中华人民共和国商业银行法和中华人民共和国公司法设立的吸收公众存款、发放贷款、办理结算等业务的企业法人。2、商业银行定义的核心业务是吸收公众存款、发放贷款、办理结算。商业银行的特点：首先，是以从事“零售性”金融服务业为主（面向大众）的金融机构；吸收公众存款就是“零售”金融服务业的主要特点。其次，商业银行是可以提供各种期限贷款的金融机构，它利用吸收的公众存款放贷而获得主要收益。最后，商业银行为各类法人、个人开设活期账户办理结算，成为社会经济活动的支付中介。商业银行的特点就是集信用中介、支付中介以及信用创造职能于一身。对商业银行监管的必要性：通过规范商业银行的运作，保护存款人的利益，维持公众对金融体系的信心。3、商业银行的法律地位：根据我国商业银行法的定义，商业银行是采用公司法规定的有限责任公司或股份有限公司形态的企业法人。三、我国现行的商业银行体系1、原国有银行，包括中国工商银行、中国建设银行、中国银行、中国农业银行，合称四大专业银行。2、股份制银行，特指改革开放后以地方政府或企业为主体投资设立的股份制银行。3、城市商业银行，前身是城市信用社。4、外资银行，包括外资法人银行、中外合资银行以及外国银行分行。5、中国邮政储蓄银行，由中国邮政储金汇业局转型而来，2007年3月20日正式挂牌成立。6、全国性商业银行和地方性商业银行，这种划分主要基于设立背景和产权性质。四、商业银行和政府间的关系具体体现在： 1、政策性业务的剥离。【商业银行是企业法人，按商业银行法的要求实行“自主经营、自担风险、自负盈亏、自我约束”的经营方针。】2、国务院指定项目的贷款业务。【1995年商业银行法规定：“经国务院批准的特定贷款项目，国有独资商业银行应当发放贷款。因贷款造成的损失，由国务院采取相应补救措施”。】3、国家产业政策指导。【商业银行法第34条规定：商业银行根据国民经济和社会发展的需要，在国家产业政策指导下开展贷款业务。这可从两方面理解：一方面，商业银行本来是自主经营、自负盈亏、自担风险、自我约束的商业企业，不承担风险的其他单位就应尽可能减少对商业银行的指导，国家的行政指导也应当越少越好；另一方面，商业银行同时又是中央银行特别批准的金融机构，国家给予商业银行从事金融业务的特权，能够接触公众存款人和其他客户，以最广泛层面掌握社会金融资源，成为对国家和社会影响最大的机构。因此商业银行也就承担了一定的社会责任，有义务配合国家产业政策开展业务。】4、政府部门对商业银行的指导。【商业银行法第4条规定：商业银行依法开展业务，不受任何单位和个人的干涉。第41条规定：任何单位和个人不得强令商业银行发放贷款或者提供担保。商业银行有权拒绝任何单位和个人强令要求其发放贷款或者提供担保。】第二节商业银行的市场准入与退出一、银行业的特殊经营1、商业银行经营的特许制。商业银行是一个特许经营的金融企业，有市场准入的限制。商业银行对经济和社会影响极大，必须经过中国银监会批准后才能经营银行业，这种批准即银行的特许制。具体以银监会发放的经营金融业务许可证来体现。市场审查的另一个目的是限制金融机构的数量。当市场上的金融机构过多而趋于饱和时，竞争就会变得过于激烈，经营成本过高，不利于金融市场稳定和业务发展，所以金融机构的数量一定要控制在合理的范围。2、商业银行经营许可证的限制。 已经获得银行经营许可证的商业银行不得出租或出借银行的许可证，银行许可证的转让也要银监会批准。违反者将会被银监会吊销许可证。二、设立商业银行的条件1、设立条件。（1）符合商业银行法和公司法规定的章程；（2）符合商业银行法规定的注册资本最低限额；（3）有具备任职专业知识和业务经验的董事、高级管理人员；（4）有健全的组织机构和管理制度；（5）有符合要求的营业场所、安全防范设施和与业务有关的其他设施2.最低法定注册资本数额。设立全国性商业银行的最低注册资本数额为10亿元人民币；设立城市商业银行的最低注册资本数额为1亿元人民币；设立农村商业银行的最低注册资本数额为5000万元人民币。银行的注册资本必须是实缴资本。银监会有权根据市场变化和审慎监管的要求调整最低注册资本数额，但调整后不得低于前述数额水平。法律规定银行的资本充足率要不低于8%，这就是银行的自有资本与银行风险资产总和的比例。3、大股东资格。按商业银行法第28条，任何单位和个人购买商业银行股份总额5%以上的，应当事先经银监会批准。银监法第17条进一步明确对持股5%以上大股东进行审查的内容，包括：股东资金来源、财务状况、资本补充能力和诚信状况。4、董事、高级管理人员任职资格。积极条件：银监会中资商业银行行政许可事项实施办法作了详细规定。如：要求银行董事及有良好的个人品行及良好的经济、金融从业记录，具有5年以上的法律、经济、金融、财务或其他有利于履行董事职责的工作经历，能够运用金融机构的财务报表和统计报表判断金融机构的经营管理和风险状况等。拟任国有商业银行、股份制商业银行董事长、副董事长的人员还应具有本科以上学历，从事金融工作8年以上，或从事相关经济工作12年以上（其中从事金融工作5年以上）等。商业银行法第27条规定了消极条件（有下列情形之一的不得担任董事、高级管理人员）：A犯罪：因犯有贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产罪或者破坏社会经济秩序罪被判处刑罚，或者因犯罪被剥夺政治权利的；B破产：曾担任过因经营管理不善而破产清算的公司、企业的董事长或者厂长、经理，并对该公司、企业的破产负有个人责任者；C担任因违法被吊销营业执照的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的；D信用不好，个人所负数额较大的债务到期未清偿者。5、其他审慎性条件。这是2003年商业银行法修改新增加的要求。实践中如中资商业银行行政许可事项实施办法第7条规定，中资股份制商业银行法人机构还应当符合的其他审慎性条件至少包括：（1）具有良好的公司治理结构；（2）具有健全的风险管理体系，能有效控制关联交易风险；（3）地方政府不向银行投资入股，不干预银行的日常经营；（4）发起人股东中应当包括合格的战略投资者；（5）具有科学有效的人力资源管理制度，拥有高素质的专业人才；6）具备有效的资本约束于资本补充机制；（7）有助于化解现有金融机构风险，促进金融稳定。三、设立商业银行的程序 设立商业银行的程序包括：1、筹建阶段。2、开业申请与审批。3、开业登记。4、违反准入许可的法律责任。分析：1、筹建阶段。筹建商业银行，应由发起人各方共同向银监会提交筹建申请，由银监会受理、审查并决定。申请人应当按照商业银行法第14条规定提交下列文件、资料：（1）申请书，申请书应当载明拟设立的商业银行的名称、所在地、注册资本、业务范围等；（2）可行性研究报告；（3）国务院银行业监督管理机构规定提交的其他文件、资料。银监会自受理之日起4个月内作出批准或不批准的书面决定。筹建期为批准决定之日起6个月。未能按期筹建的，该机构筹建组应在筹建期限届满前1个月向银监会提交筹建延期申请。银监会自接到书面申请之日起20日内作出是否准许延期的决定。筹建延期最长为3个月。筹建组应在筹建期限届满前提交开业申请，逾期未提交的，筹建批准文件失效，由决定机关办理筹建许可注销手续。2、开业申请与审批。商业银行筹建完毕，应向银监会提交开业申请。设立商业银行的申请经银监会审查符合规定的，申请人应当填写正式申请表，并提交下列文件、资料：（1）银行的章程草案；（2）拟任职的董事、高级管理人员的资格证明；（3）法定验资机构出具的验资证明；（4）股东名册及其出资额、股份；（5）持有注册资本5%以上的股东的资信证明和有关资料；（6）经营方针和计划；（7）营业场所、安全防范措施和与业务有关的其他设施的资料；（8）国务院银行业监督管理机构规定的其他文件、资料。中国银监会自受理之日起2个月内作出核准或不予核准的书面决定。核准的，颁发金融许可证。3、开业登记。商业银行应在收到开业核准文件并领取金融许可证后，到工商行政管理部门办理登记，领取营业执照，并自领取之日起6个月内开业。未能按期开业的，应在开业期限届满前1个月向银监会提出开业延期申请。银监会自接到书面申请之日起20日内作出是否批准延期的决定。开业延期的最长期限为3个月。自取得营业执照之日起无正当理由超过6个月未开业的，开业核准文件失效，由决定机关办理开业许可注销手续，收回其金融许可证，并予以公告。4、违反准入许可的法律责任。商业银行法第81条规定令人违反商业银行准入许可的限制的行政责任，由银监会取缔擅自设立的商业银行。刑法第174条规定了擅自设立金融机构罪和伪造、变造、转让金融机构许可证罪。四、分支机构的设立1、商业银行的总分行制银行的分支机构与总行之间是总公司与分公司的关系。分支机构不具有法人资格，其对外营业是经过总行授权的，代表总行进行的市场经营行为。按商业银行法第22条，商业银行对其分支机构实行全行统一核算，统一调度资金，分级管理的财务制度。分支机构的最终债权债务由总行来承担。2、设立银行的分支机构。商业银行法第20条规定，设立商业银行分支机构，申请人应当向国务院银行业监督管理机构提交下列文件、资料：（1）申请书，申请书应当载明拟设立的分支机构的名称、营运资金额、业务范围、总行及分支机构所在地等；（2）申请人最近2年的财务会计报告；（3）拟任职的高级管理人员的资格证明；（4）经营方针和计划；（5）营业场所、安全防范措施和与业务有关的其他设施的资料；（6）国务院银行业监督管理机构规定的其他文件、资料。3、分行的运营资金。商业银行法第19条规定,商业银行在中国境内设立分支机构，应当按照规定拨付与其经营规模相适应的营运资金额。拨付各分支机构营运资金额的总和，不得超过总行资本金总额的60%。4、分支机构营业执照。经批准设立的商业银行分支机构，由银监会颁发经营许可证，并凭该许可证向工商行政管理部门办理登记，领取营业执照。营业执照应当在营业大厅中悬挂。注意：总行具有法人资格，所以领取的是法人营业执照；而分支机构不具有法人资格，领取的是营业执照。5、公告与连续营业。根据商业银行法第23条，经批准设立的商业银行及其分支机构，由银监会予以公告。开业后的商业银行及其分支机构应当连续营业。如果开业后自行停业连续6个月以上的，由银监会吊销其经营许可证，并予以公告。五、银行变更商业银行法第24条规定，有下列变更事项之一的，应当经银监会批准：（1）变更名称；（2）变更注册资本；（3）变更总行或者分支行所在地；（4）调整业务范围；（5）变更持有资本总额或者股份总额5%以上的股东；（6）修改章程；（7）国务院银行业监督管理机构规定的其他变更事项。更换董事、高级管理人员时，应当报经银监会审查其任职资格。六、银行的接管银行接管的意义：商业银行法第64条规定，商业银行已经或者可能发生信用危机，严重影响存款人的利益时，国务院银行业监督管理机构可以对该银行实行接管。银监会的接管是对金融市场监管的行政措施行为而不是商业行为，只暂时改变被接管银行经营管理权的行使主体，被接管的商业银行的债权债务关系不因接管而变化。银行接管的程序：商业银行法第65条规定，接管由银监会决定并组织实施。银监会的接管决定应当载明下列内容：（1）被接管的商业银行名称；（2）接管理由；（3）接管组织；（4）接管期限。接管决定由银监会予以公告。接管可由银监会自己进行，也可以委托其他机构实行。接管期限届满，银监会可以决定延期，但接管期限最长不得超过2年。接管自接管决定实施之日起开始。接管期间，由接管组织行使商业银行的经营管理权力，被接管银行的原管理人员暂停工作，由接管人指定的人员接替。有下列情形之一的，接管终止：（1）接管决定规定的期限届满或者国务院银行业监督管理机构决定的接管延期届满；（2）接管期限届满前，该商业银行已恢复正常经营能力；（3）接管期限届满前，该商业银行被合并或者被依法宣告破产。七、银行的终止与清算 商业银行因解散、被撤销和被宣告破产等原因而终止。1、 因解散而终止商业银行因分立、合并或者出现银行章程规定的解散事由需要解散的，包括两个法定程序：（1）申请解散；（2）银监会批准后解散。银行合并是解散的主要原因。合并形式有二：1.两家银行合并为一家，原两家银行都更名而成立一家新银行，原银行宣告解散，债务由新成立银行承接。在我国，这要向银监会提出申请，并附解散的理由和支付存款的本金和利息等债务清偿计划。2.吸收合并。即一家银行将另一家兼并，被兼并银行不存在了，原银行业务由兼并银行承接。2、因撤销而解散商业银行因违反法律、行政法规，被吊销经营许可证的，银监会可予以撤销。因吊销经营许可证被撤销的，银监会应当依法及时组织成立清算组，进行清算，按照清偿计划及时偿还存款本金和利息等债务。3、因破产而终止商业银行不能支付到期债务，经银监会同意，由人民法院依法宣告其破产。商业银行被宣告破产的，由法院组织国务院银行业监督管理机构等有关部门和有关人员成立清算组，进行清算。4、银行的清算商业银行破产清算时，法定程序是：第一，支付清算费用；第二，清偿所欠职工工资和劳动保险费用；第三，支付个人储蓄存款的本金和利息；第四，偿还有优先权的债权人债务；第五，偿还其他一般债权人的债务；第六，股东分配剩余财产。5、实践中的一些做法如我国1997年的中农信公司破产、1998年海南发展银行被关闭等案例，中国人民银行采用了不同处理方法：其一，直接进入清算程序；其二，托管，通常指定一家大型国有商业银行进行。第三节商业银行的业务范围一、商业银行法的规定我国商业银行法第3条规定的业务范围。商业银行可以经营下列部分或者全部业务：（1）吸收公众存款；（2）发放短期、中期和长期贷款；（3）办理国内外结算；（4）办理票据承兑与贴现（5）发行金融债券；（6）代理发行、代理兑付、承销政府债券；（7）买卖政府债券、金融债券；（8）从事同业拆借；（9）买卖、代理买卖外汇；（10）从事银行卡业务；（11）提供信用证服务及担保；（12）代理收付款项及代理保险业务；（13）提供保管箱服务；（14）经国务院银行业监督管理机构批准的其他业务。二、商业银行业务分类1、银行业务与银行的资产负债表。吸收公众存款构成银行对存款人的负债，贷放给借款人的资金构成银行的债权资产，对银行进行这些业务活动最直观的反映就是银行样的资产负债表。 以资产负债表为核心，银行业务通常划分为资产业务和负债业务（此2种又成为表内业务）、中间业务（又称为表外业务，不在资产负债表中反映）三大类。2、 负债业务。就是商业银行吸收组织资金来源的业务。最主要方式是吸收公众存款（包括活期、定期、通知、协议、委托等存款方式）；此外，银行还从不同渠道借入资金，如向其他银行的同业拆借款、向中央银行的借款，甚至向国外货币市场的借款；另外，还通过发行金融债券、银行次级债等方式筹集资金。3、资产业务是商业银行运用、分配其吸收、组织的货币资金的活动，使银行取得收入的主要途径。银行集中的资金，除保留部分现金应付存款人提现、交存中央银行作存款准备金外，大部分发放贷款以获得利息收入。因此，最主要的资产业务即发放各种期限贷款、有担保或无担保贷款、对企业或消费者贷款，以及票据贴现等。此外，还可进行外汇买卖、法律允许范围内的投资等。4、中间业务指不构成商业银行表内资产、表内负债，形成银行非利息收入的业务。如我国商业银行法列举的结算、票据承兑、代理发行、代理兑付、承销政府债券、代理买卖外汇、提供信用证服务及担保、代理收付款项及代理保险业务、提供保管箱服务等。 我国银行目前主要收入来源是利息收入。三、银行的分业经营1、我国银行经营的分业限制。商业银行法第43条规定：“商业银行在中华人民共和国境内不得从事信托投资和证券经营业务，不得向非自用不动产投资或者向非银行金融机构和企业投资，但国家另有规定的除外。”可见，我国境内，银行只能从事银行业务和向银行投资，即从事储蓄、贷款和转账结算以及其他金融业务。限制银行从事信托投资、证券经营业务和不动产投资业务的原因：（1）这些业务风险较大，适于用长期资金投资，储蓄类短期投资不适用于此类投资。（2）银行储蓄存款人与银行是债权人与债务人关系，信托投资、股票业务和不动产投资的投资人与信托公司、证券公司和发展商之间是信托关系和产权关系，这在法律处理方面不同。（3）信托业务、证券业务和房地产业务受市场影响较大，由于风险分担的不同，银行与其他金融行业分业经营。我国法律也限制银行投资于非银行金融机构和企业。2、分业限制的变化从2000年开始，我国银行业的分业经营模式开始发生间接变化，如银行开始接受证券的股票质押融资。再如证券公司的股民可持存单买卖股票，银行与证券公司合作开办“银证通”业务等。同时金融控股集团的雏形开始在我国出现。2005年2月中国人民银行、中国银监会、中国证监会联合颁发商业银行设立基金管理公司试点管理办法，允许银行设立基金管理公司募集资金组成证券投资基金，到证券市场买卖股票。四、担保物处分期限1.担保物处分期限的必要性由于法律上的分业限制，我国商业银行不得直接持有的股票、公司债券或者其他公司股权、不动产等财产通常又是银行发放贷款中的担保品。如果借款人到期不能偿还债务，银行依法行使担保权利而取得的不动产或股票等应当尽快予以处分，通过折价、变卖、或拍卖等方式转化成为现金，这通常称为抵押物处分期限。 商业银行法第42条规定：商业银行因行使抵押权、质权而取得的不动产或者股权，应当自取得之日起2年内予以处分。质押物品保管义务：商业银行接受客户质押发放贷款时，就承担了对质押品的保管义务。这些物品在银行保管期间如果灭失或损毁，银行应当承担民事责任。由于这些大多是权利质押而无法办理保险手续，所以银行在质押期间应特别谨慎。当客户用有形动产办理质押手续时，银行可要求客户办理保险手续。五、金融债券和境外借款业务1、特别业务发行金融债券是特殊业务，要经过特别批准。商业银行法第45条规定：商业银行发行金融债券或者到境外借款，应当依照法律、行政法规的规定报经批准。目前，我国银行发行的金融债券分为：1.普通金融债券（这与一般公司债券特征相同，由中国人民银行核准）和银行次级债券（即商业银行发行的、本金和利息的清偿顺序列于商业银行其他负债之后、先于商业银行股权资本的债券）。2发行银行次级债券由中国人民银行与银监会共同批准。商业银行境外借款的管理机构是国家发改委、中国人民银行以及国家外汇管理局等。2、证券业管理的要求商业银行发行金融债券或者到境外借款要经过特别批准。我国国有商业银行占全部银行总资产的绝大部分，因此国家资产成分占重要地位。商业银行发行金融债券或者到境外借款实际上是以国家信誉担保。道义上的债务人是国家。六、商业银行的同业拆借业务管理1、同业拆借业务的特点同业拆借是金融机构因为资金周转需要，相互之间借入、借出的资金头寸。特点是期限短、无担保、利率较低。同业拆借分为同业拆出与同业拆入。同业拆出指金融机构把自己的闲置资金提供给其他金融机构使用，同业拆入指金融机构从其他金融处借入资金。我国同业拆借有较严格限制。只可以作为调节头寸的手段，不可成为贷款资金的来源。商业银行法第46条规定：拆出资金限于交足存款准备金、留足备付金和归还中国人民银行到期贷款之后的闲置资金。拆入资金用于弥补票据结算、联行汇差头寸的不足和解决临时性周转资金的需要。禁止利用拆入资金发放固定资产贷款或者用于投资。中国人民银行1990年3月8日发布了同业拆借管理办法，2007年进行了大幅度修订。按照该办法，同业拆借活动应当通过全国统一的同业拆借网络进行，不允许金融机构之间私下进行。2、商业银行同业拆借利率专业银行之间互相拆借的利率，由借款双方协商议定。实践中一直是合同利率。3、同业拆借期限。同业拆借是一种短期资金融通。同业拆借管理办法规定：（1）银行业金融机构拆入资金的最长期限为1年；（2）金融资产管理公司、金融租赁公司、汽车金融公司、保险公司拆入资金最长期限为3个月；（3）企业集团财务公司、信托公司、证券公司、保险资产管理公司拆入资金的最长期限为7天；4）金融机构拆出资金的最长期限不得超过对手方由中国人民银行规定的拆入资金最长期限。中国人民银行可根据市场发展和管理的需要调整金融机构的拆借资金最长期限。第四节商业银行的审慎经营与监管一、商业银行的经营原则1、安全性原则【法律规定了许多措施来保证银行经营过程中的安全性，如存款准备金、备用金、资本充足比例、流动资金比例、分业经营、限制银行进入证券业和信托业以及房地产业等。】2、流动性原则。【即商业银行的资金要保持较高程度的经常流动状态。这是安全性的基础。】、3、效益性原则。【狭义上指商业银行本身的经济效益；广义上指符合国家宏观经济和产业政策指导的金融业整体效益。总之，只要称为商业银行，不论产权性质，都应该以盈利为目的。】二、资本充足率监管1、资本充足率：指银行资本与经过风险加权后的银行资产之比。这是衡量银行抵御贷款等资产业务损失风险的能力的重要指标。商业银行法第39条规定：商业银行贷款，资本充足率不得低于8%。2、巴塞尔协议与资本充足率监管。8%的银行资本充足率是在1987年12月由国际清算银行的12发达国家提出的巴塞尔协议中首次确立的，作为国际公认的控制银行信贷风险的主要措施。现代金融监管体系的“三大支柱”：最低资本金要求、监管部门的监督检查、市场约束。但巴塞尔协议不是国际法和国际公约，不具有强制约束力或法律效力。4.现行资本充足率管理规定商业银行资本充足率不得低于8%，核心资本充足率不得低于4%。公式为：资本充足率=(资本-扣除项)（风险加权资产+12.5倍的市场风险资本）核心资本充足率=(核心资本-核心资本扣除项)（风险加权资产+12.5倍的市场风险资本）商业银行资本分为核心资本和附属资本。三、其他资产负债比例监管1、贷款余额限制：贷款余额与存款余额的比例不得超过75%。限额以外的存款只能投放到库存现金、中央银行存款、国债等无风险或低风险资产上。2、流动性资产余额限制：流动性资产余额与流动性负债余额的比例不得低于25%。 流动性资产指1个月内（含1个月）可变现的资产，包括库存现金、在人民银行存款、存放同业款、国库券、1个月内到期的同业净拆出款、1个月内到期的贷款、1个月内到期的银行承兑汇票等。 资产流动性的意义：在财务管理学上，流动性是指资产可以在不受损失的情况下迅速变现的能力；对银行业来说，是指银行能够随时应付客户提存，满足必要的、正常的贷款需求的能力。因此，银行必须非常仔细地注视其清偿头寸 状况，确保有足够多的流动资产或者可靠的借款来源以应付出乎意料的存款外流。3、对同一借款人贷款的限制：对同一借款人的贷款余额与商业银行资本余额的比例不得超过10%。四、关系人贷款限制关系人贷款限制：商业银行不得向关系人发放信用贷款；向关系人发放担保贷款的条件不得优于其他借款人同类贷款的条件。所谓关系人是指：（1）商业银行的董事、监事、管理人员、信贷业务人员及其近亲属；（2）前项所列人员投资或担任高级管理职务的公司、企业和其他经济组织。五、银行不良贷款与风险防范1、商业银行法第57条规定：商业银行应当按照国家有关规定，提取呆账准备金，冲销呆账。呆账准备金是指根据国家规定，由银行按照贷款余额的一定比例提取的，专门为了冲销呆账的准备金。现行金融监管法规一般称为“贷款损失准备金”。2、不良贷款按照中国人民银行2001年发布的贷款风险分类指导原则，银行贷款根据风险分为五类：正常、关注、次级、怀疑、损失。其中后三类即次级、怀疑、损失属于不良贷款。正常：借款人能够履行合同，没有足够理由怀疑贷款本息不能按时足额偿还。关注：尽管借款人目前有能力偿还贷款本息，但存在一些可能对偿还产生不利影响的因素。次级：借款人的还款能力出现明显问题，完全依靠其正常营业收入无法足额偿还贷款本息，即使执行担保，也可能会造成一定损失。可疑：借款人无法足额偿还贷款本息，即使执行担保，也肯定要造成较大损失。损失：在采取所有可能的措施或一切必要的法律程序之后，本息仍然无法收回，或只能收回极少部分。3、贷款损失准备金确定贷款的风险类别后，银行就需要计提损失准备金，业内称为“拨备”。通常对正常、关注、次级、可疑、损失类贷款的计提比例分别为1%、2%、25%、50%、100%。 提取的贷款损失准备金应当期损益，在税前扣除。发生贷款损失，应当用准备金冲销。已经冲销但以后又收回贷款的，应当冲回损失或者增加准备金。六、银行经营行为的约束1、公平竞争银行业公平