典型案例-发挥村居法律顾问作用 依法维护村居集体利益.doc

发挥村居法律顾问作用 依法维护村集体利益一、基本案情1992年1月22日，为发展集体经济盘活集体土地，某经联社以下属公司名义与香港某公司签订合作建设协议书，约定：由某经联社下属公司提供位于特区天山路与黄河路交叉东南侧的村集体建设自留用地20.178亩与香港某公司合作建设。规划合作建设总建筑面积为57879厂房，由香港公司出资建设，某经联社下属公司分得34%厂房面积即19679，余归香港某公司所有。由于香港公司建设资金始终未能到位，致使工程无法按时开工建设。1992年9月18日，双方又签订关于合作建设项目补充协议书，明确香港公司与某经联社下属公司合作建设协议所应履行和承担的一切事宜和责任，由其汕头经济特区公司承担。1992年10月13日汕头市国土局作出汕国土地让补（1992）058号，将上述土地征用，土地所有权遂被改为国有。1992年10月21日，汕头市国土局与某经联社下属公司、汕头经济特区公司签订国有土地使用权出让合同书让补（92）058号，将上述土地出让给上述二家公司。为尽快启动该项目建设，1994年6月18日汕头经济特区公司与某建筑总公司签订了厂房工程承包合同，将工程发包给某建筑总公司承建，并约定工程在1995年9月15日竣工交付使用。由于汕头经济特区公司没有按约定支付工程款，致使工程一拖再拖，至1995年7月16日应建还某经联社下属公司的通用厂房A幢仅完成4层楼板浇灌、B幢8层完成基础工程。由于汕头经济特区公司拖欠某建筑总公司工程款，致使工程停工。某建筑总公司遂于2000年8月31日向汕头中院提起诉讼，2001年8月14日汕头中院以（2000）汕中法房初字第33号民事判决书作出判决，判令汕头经济特区公司按期付还工程款和违约金。在汕头中院的协调下，2002年10月11日某经联社下属公司与某建筑总公司就工程款问题签订了建筑物补偿协议书。协议书约定：某建筑总公司已建成厂房面积A幢4127.60、B幢3682.75，工程款及违约金约465万元，在下属公司付还50%款项后，该建筑物归某经联社下属公司所有。由于香港公司和汕头经济特区公司未能履行合作建设协议书的义务，某经联社下属公司于1999年向汕头中院起诉，请求解除合作建设协议，收回该合作土地权属、赔偿经济损失。案件经汕头中院主持调解，作出（1999）汕中法民初字第9号民事调解书。调解书生效后，汕头经济特区公司仍未能履行调解书的义务，某经联社下属公司遂于2002年2月16日向汕头中院申请强制执行，请求解除合作协议，收回全部合作土地并办理更名手续。因汕头经济特区公司还涉案6宗案件被中止执行。2008年8月底，某经联社下属公司突然接到揭阳市中级人民法院送达的（2008）揭中法执指字第1-1民事裁定书和1-3号查封通知书，裁定书裁定查封上述全部土地。 二、法律分析（一）被查封土地至今尚未析产，依法不得拍卖。根据汕头市国土局与某经联社下属公司和汕头经济特区公司签订的国有土地使用权出让合同书NO让补（92）058号，本案被查封的20.178亩土地为上述二受让人的共有土地，按各占一半处理，即双方各分得10.08亩。鉴于上述20.178亩土地尚没有进行析产处理，因此，法院不得拍卖处置。揭阳中院只能在该地依法析产后对其中属于被执行人汕头经济特区公司应得份额10.08亩进行拍卖处置，对其余10.08亩应当解封。（二）鉴于被执行人汕头经济特区公司对某经联社下属公司负有债务，因此，某经联社下属公司有权参与对被执行人汕头经济特区公司应得份额10.08亩土地的分配。三、处理过程广东国源岭东律师事务所郑杰勇律师作为某经联社的常年法律顾问通过充分论证，为某经联社制订了完善的维护村集体利益的方案。一是先提出执行异议，延缓揭阳中院的执行拍卖；二是提起析产之诉，将属于某经联社下属公司的土地分割出来；三是申请参与分配属于被执行人的土地财产。2008年9月2日某经联社下属公司向揭阳中院提出执行异议。10月6日，揭阳市中级法院举行了听证会。揭阳中院经审查后以（2008）中法执异议第5号执行裁决书，裁定驳回某经联社下属公司的异议。鉴于该案件涉及到近万群众的切身利益，群众对于法院的查封意见很大，个别别有用心者借此机会串联组织上访。某经联社及时将情况向上级领导汇报，2008年10月29日以报告形式请求市政府、金平区政法委出面协调处理，以维护社会稳定大局。市、区领导高度重视，2008年11月21日市政法委领导亲自带队前往揭阳中院协调处理，并请求揭阳中院本着维护农村集体利益、维护农村稳定出发，妥善处理该案。揭阳中院江副院长和该案件法官予以接待。通过对案件进行详细分析、研究，江副院长表示要找出平衡点来维护农民利益，尽快促成案件的解决。同时建议经联社与申请执行人协调解决。在金平区政法委领导指导下，经联社班子成员和代理律师与申请执行人的法定代表人分别于2008年11月3日、11月21日、11月25日、12月12日、12月13日、2009年1月10日、2月7日、2月14日先后进行了8轮艰苦的谈判，最终在2009年8月22日达成关于先提起析产诉讼进行析产后参与分配属于被执行人部分土地财产的协议。在签订协议书之前，经联社按照程序召开村民代表大会和党员代表会议，审议协议提案。会上各位代表争议激烈，多数人对上述协议内容有不同看法，认为土地是村集体的为什么要和别人分。郑杰勇律师受经联社的委托提出四个为什么向各位代表解释签订协议书的好处：合建土地在1992年10月13日已被汕头市国土局征用，土地所有权属于国有，不再是我社的村集体所有。1992年10月21日，经联社下属公司、汕头经济特区公司与汕头市国土局签订国有土地使用权出让合同书让补（92）058号后，上述土地使用权属于二受让人公司的共有土地，已经不是村集体的。按照合建协议书，经联社下属公司只能分得34的权益。而汕头中院调解书也没有明确解除合作协议后土地如何分割。如果不与申请执行人和解，按照法律规定，下属公司最多只能分得50的土地使用权，而且按国家规定，工业用地土地使用权仅有50年，时间拖得越久，下属公司的土地将长期闲置得不到开发，损失会越大；而按照和解方案，下属公司不仅能得到15亩多的土地，而且析产后属于下属公司的C地块可以尽快开发、盘活。最后代表们一致表决通过和解提案。按照和解协议，申请执行人依法向汕头市龙湖区人民法院代位提起析产之诉。2010年2月24日龙湖区人民法院作出了（2009）龙下民初字第147号民事判决书，判决上述20.178亩土地分ABC地块，其中C地块10亩归某经联社下属公司所有，A、B地块10.178土地使用权归汕头经济特区公司所有由法院依法处置，用于清偿结欠的债务。（2008）揭中法执指字第1号恢复执行后，某经联社下属公司要求汕头中院将下属公司申请执行汕头经济特区公司一案移送揭阳中院以便通过揭阳中院拍卖上述A、B地块还债。但汕头中院考虑到有多宗案件申请执行，没有同意下属公司的申请，某经联社不得已再次与申请执行人谈判，要求申请执行人将拍卖B地块的款项付给下属公司。经过几个月艰苦谈判，申请执行人终于在2010年11月29日与下属公司签订补充协