行政法与行政诉讼法配套复习题四.doc

行政法与行政诉讼法配套复习题四（附答案） 一、单项选择题：(在备选答案中只有一个是正确的，将其选出并将它的标号写在括号内) 1有权制定行政法规的主体是( )。 A国务院 B全国人大常委会 C国务院各部委 D省级权力机关 2有权撤销或改变县人民政府所作违法或不当抽象行政行为主体是( )。 A县人大常委会 B县人民政府 C该县县委 D上一级市人民政府 3下列判断正确的是( )。 A乡政府不能作出抽象行政行为 B执行性立法可以创设新的法律原则 C行政规章和其他规范性文件均可以为相对方设定权利义务 D抽象行政行为具有不可诉性 4根据我国宪法的规定，下列机关中，（ ）有权制定行政法规。 A全国人大常委会 B省级人大 C省级人民政府 D国务院 5根据国务院组织法规定，国务院发布行政法规由( )签署。 A总理 B主管部长 C秘书长 D国务院法制局局长 6、下列说法中正确的是（ ） A行政法规的制定主体是国务院B法规的效力高于规章C自治条例和单行条例为适应民族自治地方的特殊性，可以变通行政法规甚至法律的某些规定，因此，法律的位阶原则对自治条例和单行条例不适用D英美是普通法系国家，因此其行政法的法院判例多于成文法，而法德则是大陆法系国家，行政法的法源主要是成文法 7、部门规章和地方规章均属行政法的重要渊源，因其分别是由不同性质和地位的依据不同的职权范围而制定，有时难免回出现抵触或违背，此种情形下，其效力关系（ ） A.部门规章效力高 B.地方政府规章效力高C. 由国务院决定其效力高 D. 由执行机关任意选之 8、下列哪个主体不可以制定地方政府规章？（ ） A宁夏回族自治区人民政府 B厦门市人民政府 C南京市人民政府 D江苏省公安厅 9、依据行政立法的内容不同，行政立法可以分为 ( )。 A一般授权立法与特别授权立法 B中央行政立法与地方行政立法 C.执行性立法与创制性立法D法规性立法与规章立法 10、行政立法主体是指依法取得行政立法权，可以制定行政法规或行政规章的( )。 A依法行使职权的公务员 B国家行政机关 C、被授权的组织 D其他组织 11、部门规章的制定主体是（ ）。 A、 国务院B、国务院组成部门C、地方县级以上人民政府D、地方县级以上人民政府组成部门 12、行政规章不得采用的名称是（ ）。 B、 规定B、办法C、条例D、规则 13、将现行有效的行政法规按照类别、效力等级、时间顺序等系统编排、汇集成册的活动属于（ ）。 B、 行政法规的清理B、行政法规的编纂C、行政法规的汇编D、行政法规的制定 二、多项选择题(在备选答案中有二至四个是正确的，将其全部选出并把他们的标号写在括号内) 1国务院发布的中华人民共和国耕地占用税暂行条例第十五条规定：本条例“实施办法由各省、自治区、直辖市人民政府根据本条例的规定，结合本地实际情况制定。”各省级人民政府依此制定的实施办法的行为属：( )。 A特别授权立法 B地方行政立法 C执行性立法 D一般授权立法 2根据我国的法律规定，有权制定和颁布行政规章的机关是（ ）。 A全国人大常委会 B国务院 C国务院各部委 D省级人民政府 3下列各项属于地方行政立法主体的是：（ ） A省、自治区、直辖市人民政府 B省、自治区、直辖市人大及其常委会 C国务院批准的较大的市人民政府 D县级人民政府 4下列判断错误的有( )。 A抽象行政行为就是行政立法行为 B发布，不是所有抽象行政行为成立的要件，只是行政立法成立的要件 C人民法院对行政立法没有监督权 D行政立法程序和国家权力机关的立法程序一样严格 5行政立法行为具有的特征有：( ) A不可诉性 B，行政性 C准立法性 D强制实施性 6、以下关于行政立法表述正确的是（ ） A 行政立法是一种抽象行政行为，是针对不特定对象作出的 B行政机关制定规章以下规范性文件的行为也是行政立法行为 C行政立法的特征之一是准立法性 D 行政立法行为的表现形式是行政法规规章和其他规范性文件 7、行政立法的效率原则一般是通过（ ）加以实现的。 A.时效制度 B.代理制度 C.听证制度 D.咨询制度 8、_有权制定地方性法规。 ( )。 A省、自治区、直辖市的人大和人大常委会 B经济特区市的人大和人大常委会 C省、自治区人民政府所在地的市的人大和人大常委会 D国务院批准的较大的市的人大和人大常委会 E自治州和自治县的人民代表大会 9、行政立法就其实质而言，均是授权立法根据所授权力来源的不同，可分为( )。 A中央行政立法 B一般授权立法 C地方行政立法 D特别授权立法 E执行性立法 三、简答题 1行政立法的规范性文件的法律效力如何？ 2什么是其他抽象行政行为？特征是什么？ 3我国行政立法的主体有哪些？ 四、论述题： 1谈谈你对其它规范性文件效力的认识。 2试述行政立法的程序。 五、案例分析 艳芳照相馆自1985年到1986年6月，将带有“富士”、“樱花”、“柯达”等照相胶卷商标标识的彩色胶卷废旧暗盒13000个，以每个020元至030元的价格出售，共得款3761元。某区工商行政管理局认为艳芳照相馆大批量销售带有商标标识的胶卷盒，属于侵犯注册商标权的行为，故依据中华人民共和国商标法和国家经委、轻工业部、国家工商行政管理局的轻生(1985)440号文件第5条规定：“擅自出卖带有他人注册商标的废弃标识的单位和个人，除赔偿被侵犯权人的损失外，其余非法所得全部没收，并处以非法所得等值的罚款”，做出处理决定：(一)追缴非法所得3761元；(二)处以罚款700元。 艳芳照相馆对工商行政管理机关的处罚不服，便向人民法院起诉。它诉称：出售的照相胶卷暗盒属废品下脚料，符合省商业局关于食品、饮食、服务行业下脚料回收工作的试行办法的规定，不能认定为销售他人商标标识之行为，要求人民法院撤消工商行政管理机关的处理决定。 一审人民法院经审理认为：艳芳照相馆出卖带有商标标识的照相卷暗盒，属于擅自销售他人注册商标标识的侵权行为；根据中华人民共和国商标法第39条的规定，应当赔偿侵权人的损失，并处以罚款；但没有“追缴非法所得”的规定。国家经委、轻工业部、国家工商行政管理局的轻生(1985)440号文件是对商标法的补充规定，可以参照审理此案。据此，一审法院做出判决：维持工商行政管理局的处罚决定。 艳芳照相馆不服判决，上诉于市中级人民法院。 二审人民法院认为：中华人民共和国商标法及商标法实施细则对擅自销售他人商标标识的，只规定赔偿损失，并可罚款，但没有“追缴非法所得”的规定。经生440号文对上述侵权行为规定了没收非法所得，与商标法及商标法实施细则相抵触；因此，该文不能作为审理案件的依据。于是，二审人民法院做出判决：撤消一审判决维持的追缴非法所得3761元的处罚；维持罚款700元的处罚决定。 问题 根据本案谈谈规章以及规章以下的抽象性文件在行政诉讼中的地位。 参考答案 一、单选题 1A 2D 3D 4D 5A 6A 7、C 8、D 9、C 10、B 11 B 12 C 13 C 二、多选题1BCD 2CD 3A C 4AD 5ABC 6 AC 7AB 8 ABCD 9BD 三、简答题 1、（一）行政立法的法律规范的形式 我国行政立法所制定的法律规范文件依法有三种：行政法规、行政规章、行政解释。 （二）行政立法的法律规范效力 1行政立法的法律规范在法律体系中的位阶地位。 法律体系中上下位法的位阶与其制定机关的地位相适应，但规章与地方性法规之间，由于立法主体的多样性，其位阶地位较为复杂，对此立法法具体规定为： （1）地方性法规的效力高于本级和下级地方政府规章。 （2）各种规章相互之间具有同等效力，在各自的权限范围内施行。 （3）各种规章相互之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。 （4）地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见，国务院认为应当适用地方性法规的，应当决定在该地方适用地方性法规；认为应当适用部门规章的，应当提请全国人大常委会裁决。 （5）同一机关制定的新的一般规定与旧的特殊规定不一致时，由制定机关裁决。 2行政立法的法律规范效力范围。 （1）地域效力。行政法规、规章的地域效力与其制定主体的职权范围相适应，但如果行政法规、规章特别规定了适用范围，那么，它的效力仅限于特别规定的地域。 （2）人的效力。行政法规、规章对在中国境内的所有公民、法人、其他组织均适用，但法律、法规有特别规定的除外。 （3）空间效力。行政法规、规章应当自公布之日起30日后生效，但是，涉及国家安全、外汇汇率、货币政策的确定以及公布后不立即施行将有碍行政法规、规章施行的，可以自公布之日起生效。行政法规、规章不溯及既往，“但为了更好地保护公民、法人和其他组织的权利和利益而作的特别规定除外。” 2、一其他抽象行政行为的含义 其他抽象行政行为是指国家行政主体制定除行政法规、规章之外的具有普遍约束力的其他行政规范性文件的行为。 （二）其他抽象行政行为的特征 1法律规范的内容是其他抽象行政行为的基础，其他抽象行政行为设定的行为规范必须以法律规范为依据。 2其他抽象行政行为的主体的广泛性和多层次性，决定了其他行政规范性文件数量众多，且效力等级与制定主体相对应也呈现出多层次性，下级规范性文件不得与上级规范性文件发生抵触。 3其他抽象行政行为所制定的其他行政规范性文件尽管不具有法的地位，但依然具有规范性、强制性，行政主体大量的具体行政行为是直接根据这些其他行政规范性文件作出的。 3、我国行政立法的主体有：国务院；国务院各部、各委员会，国务院直属机构；省、自治区、直辖市人民政府；省、自治区人民政府所在地的市人民政府；经国务院批准的较大的市的人民政府，以及作为经济特区的市人民政府。 四、论述题 1、其他行政规范性文件的效力低于法律、法规和规章，虽然不属于法的范畴，但它们同样也为人们设定了普遍遵守的行政规则，具有规范性和强制性。 根据行政复议法的规定，其他行政规范性文件作为具体行政行为的行为依据而成为行政复议的间接审查对象。 在行政诉讼中，合法有效的其他行政规范性文件可以在裁判文书中引用，以作为人民法院判决的理由。 2、行政立法程序是指国家行政机关依照法定权限制定、修改和废止行政法规和行政规章所应当遵循的步骤、方式和顺序。 2000年颁布实施的立法法对行政法规制定程序做了“粗线条”规定，2001年11月国务院同时颁布了行政法规制定程序条例和规章制定程序条例，2001年12月国务院颁布了法规规章备案条例，这三部条例同时于 2002年1月1日起施行。其颁布与实施，完善了我国行政立法的程序制度。具体包括：（一）立项与编制年度立法工作计划、年度规章制定工作计划；（二）起草；（三）审查；（四）决定和公布；（五）解释；（六）备案。 五、案例分析 人民法院审理行政案件，在审判依据上，是适用法律、法规，参照规章。规章必须与法律、法规相一致；规章与法律、法规不一致的，不得适用规章。行政机关所制定的规章以下的抽象文件，不能成为行政审判的依据。 在本案中，国家经委、轻工业部、国家工商行政管理局的轻生(1985)440号文件，属于国务院的部门规章，它的法律效力阶位在法律与法规以下，于是它不得与法律和法规相