第三讲 制订企业规章制度的误区及不利后果.doc

第三讲 制订企业规章制度的误区及不利后果制定企业规章制度存在着误区，这些误区将造成一些不利的后果，主要表现在以下几个方面。制定企业规章制度的误区及不利后果企业制定规章制度，必须要发挥它的作用，如果规章制度无效，或者违反法律的规定，这个情况是非常严重的。（一）无效的规章制度或者规章制度无效的内容很普遍在日常的实务中，在企业经常的运作过程中，无效的规章制度或者规章制度无效的内容，是非常普遍的。1.企业故意违反法律规定比如企业有这样的规定，加班不到一小时，不视作加班。有的企业还规定，加班以半小时作为计算单位，言下之意，加班了28分钟，就不视作加班，这样的规定实际上都是错误的。加班实际上就是延时，在法定的或者约定的工作时间以外提供劳动的，都是加班，哪怕加班一分钟也是加班。【案例】北京有个企业叫做板吉通行社，这是一个日本和中国的合资物流企业，这个企业的加班规定就具体到每分钟。而且他们这方面做得还更进一步，这个企业的地址离员工的住址非常远，他们每天下班以后用班车把员工送到家里去。有时候下班的时候，有的员工可能迟那么几分钟，准时下班的员工，就要坐到车上等后面下班的人，那么有人就问了一个问题：迟下班5分钟的人，肯定要发加班费，那么等的这些人发不发加班费呢？这就是法律上的一个模糊的区域。还有很多企业规定中高层以上的领导没有加班费。中高层以上的领导也是劳动者，也是建立劳动关系的劳动者，怎么就没有加班费呢？在海洋法系的国家里面，比如在美国、英国，把中高层以上的管理者，都视作为资方，是资方的话，加班是可以没有加班费的。在我们国家，中高层以上的领导都属于劳动人民的一分子，仍然应该有加班费。还有的企业有这样做法:试用期内只签订试用期的劳动合同，或者说试用期内不签订劳动合同，等员工转正了以后再签订劳动合同。其实法律明确规定，只签订试用期合同的话，就视作没有试用期，试用期的期限就是劳动合同的期限，那么，等试用期转正了以后再签订正式的劳动合同，更是无稽之谈。劳动合同没有区分正式和非正式的规定。还有的企业试用期内不缴纳社会保险，等转正以后再补交，或者说转正以后再开始缴纳，这些规定，同样是违反法律规定的。如果试用期是六个月的话，半年都没缴纳社保，后果是非常严重的，造成损害的要进行赔偿，按照新的法律规定员工可以解除劳动合同关系，要求经济补偿金，对企业是非常不利的。2.以惯例代替法律有的企业形成了自己的一些做法，还以为是符合规定的。【案例】有个企业在发加班费的时候，是这样计算日工资和小时工资的：用月工资除以30天，再除以8，算出发加班费的日工资和小时工资。而企业在扣工资的时候怎么来计算呢？是用月工资除以20.92再除以8。显然这是不公平的，但这就是企业的习惯。然而企业的习惯不能代替法律。因为法律规定了计算日工资的方法，就是月工资除以20.92，没有商量的余地，没有讨价还价的余地，不允许双方当事人约定。3.违法但不知有些企业的规章制度虽然违反了法律规定，但是企业却不知道，甚至有些专家学者指导企业制定规章制度，也可能犯错。【案例】某位管理大师讲课时说，他也曾经是一个企业的管理者，在某个企业工作了好长时间，员工大部分被淘汰了一遍。大家想一想，能随便淘汰一个员工吗？淘汰就是解除劳动关系或者终止劳动关系，劳动关系到期以后进行终止，但是必须要有法定的理由才可以解除。随便解除的话，就会发生争议。这些问题实际上很普遍，虽然违反了法律规定，但是我们心里不知道。前一段讲的末位淘汰制等等那些方法都是错误的，不是不可以淘汰，但必须符合一定的条件。（二）企业规章制度无效的后果严重且将来更加严重规章制度无效的后果非常严重，劳动合同法已经颁布，2008年1月1日就要实施了，实施以后，规章制度无效的后果将会更加严重。主要体现在四个方面：1.预期效果实现方面企业制定规章制度的目的是为了管理员工，减少企业的成本，减少企业和员工之间发生争议，如果内容无效的话，这个目的就达不到。【案例】一位管理大师讲了可以砍掉企业成本的12把“刀”。企业的采购成本非常高，因为采购员吃回扣拿差价，是造成采购成本非常高的原因之一，可能每个企业都存在这样的问题。这位专家出了一个主意：企业要购买一个产品，可以让两个采购员同时去购买，一个采购员用80元钱就可以买到，另外一个采购员要花100元钱，差价是20元，这20元可能就是采购成本加大的部分。这20元就让用100元钱买产品的员工去赔偿。这一把刀好厉害，哪一个采购员还敢用高价把东西买进来？差价要赔偿，你可能没吃到差价，自己还赔偿出去。这样一个规章制度是合法的还是不合法的？当然是不合法的。那么，企业在什么样的情况下，才可以让员工进行赔偿，这必须要具备四个条件： 主观上有故意或者有重大过失的行为存在； 客观上实施了损害企业利益的行为； 必须产生损害的后果； 行为和后果之间具有因果关系。采购员是否主观上有故意，如果企业无法用证据来证明，那么用一个高价格来买到的物品，是否给企业造成了损害，也很难定义。这样的规章制度“砍刀”，不仅没有达到预期的效果，而且法律意识强的员工起诉到劳动争议仲裁委员会、人民法院，企业败诉无疑。为了保护商业秘密，企业经常做的一件事情，就是和员工签订竞业限制协议，制定一些保密制度，有竞业限制的制度内容在里面。但是制度不合法的话，实际上也限制不了员工择业的权利，无法保护自己的商业秘密。【案例】安徽合肥市开发区发生了一起劳动争议案件，就与企业的规章制度不合法有关系。有个员工是企业非常核心的一个人才，企业就和这个员工签订了一个竞业限制协议，就是员工在离开单位多长时间内，不能到竞争对手单位去。这个员工月薪5万元，但是他被一个猎头公司给盯上了，给他找了一个月薪10万元的单位，员工就不辞而别了。企业就要求这位员工履行竞业限制的义务，给企业赔偿。到开庭审理的时候，企业就拿出了这样的一个制度，是竞业限制方面的制度和竞业限制协议。员工的代理律师就提出一个观点，说这个竞业限制的制度无效，为什么呢？因为竞业限制协议要成立，竞业限制制度要合法，必须符合四个条件：第一，双方当事人必须自愿；第二，双方有明确的竞业限制期限；第三，有明确的竞业限制范围；第四，要让员工履行竞业限制义务，必须给员工支付经济补偿，因为竞业限制的义务是双方当事人约定的一个义务，要让劳动者履行这个约定的义务，企业要拿钱来买，员工才能履行这个义务。如果没有支付经济补偿金条款，这个制度就是无效的，签定的竞业限制协议也是无效的。企业就败诉了。很快这个单位就垮掉了。2.从引发争议的解决方面来考虑比如加班费的问题。有的企业规章制度里面规定，中高层以上的领导没有加班费。【案例】有一个企业招聘了一位常务副总经理，这个经理很厉害，非常具有表率作用，他要求他领导的这个团队的员工，每天做好工作记录，团队人员之间互相签字来确认。过了一段时间，劳动合同将要到期的时候，企业的业务进行了调整，决定和常务副总经理终止劳动关系，不再续订劳动合同。常务副总经理心里想不通，按照当时的法律规定，终止劳动合同没有经济补偿金。常务副总经理咨询了有关专业人士。突然想到，我工作的时候加班那么长时间，企业不应该给加班费吗？他就给企业的老总发了个E-mail过去，要求支付加班费。老总给他回了一个E-mail，引用了规章制度的一句话：加班制度第几条第几款的规定，中高层以上的领导加班没有加班费。这个常务副总经理又咨询有关的专家，专家说了，只要有证据能够证明你加了班，就应该给你支付加班费。结果翻到了当时自己的工作记录，同事之间都给他签了字的。这就是证据，按照支付加班费的标准一计算，加班费40万元。就向劳动争议仲裁委员会起诉，并且要求支付40万元的情况下，再支付25%的经济补偿金，也就是10万元，总支付费达50万元。毫无疑问官司打赢了，因为证据非常充分。还有其他方面，比如企业要求员工解除劳动关系，如果是一个核心人才，是一个关键岗位上的人才，提前30天的话，企业还无法做好这个准备，就要求提前6个月通知。这样的规定也是错误的，违反了法律的强制性规定。有些企业规定，事假一年累计超过60天，企业就可以解除劳动关系。解除劳动关系必须要有法律的理由，劳动法第25条和第26条规定了7类合法的理由，第25条4类是员工有过错的情况下可以解除，第26条是没过错的情况下解除。那么事假一年累计60天，不符合任何一条。3.赔偿损失方面企业规章制度无效，无效就等于没有，起不到管理方面的作用，达不到预期的效果。如果无效的规章制度实行过程中给员工利益造成损害的话，要进行赔偿。比如，试用期内不缴纳社保，或者转正以后再缴纳社保，或者社保虽然从试用期开始缴纳，但没有依照法律的规定缴纳。依照法律规定就是足额加及时，足额就是按照法律规定的基数去缴纳，及时就是从劳动关系建立那一天就开始缴纳，而且按月缴纳，这就是及时、足额缴纳。有些企业做得更过分，一些生产型的企业，员工下班的时候挨个进行搜身，这个规章制度就不合法，搜身对员工的名誉权、隐私权如果造成损害的话，员工就可以要求进行赔偿。4.解除与补偿方面企业规章制度无效的解除与补偿体现在两个方面： 制定企业规章制度的初衷和目的无法达到，无法实现； 极易引起争议的发生，如果强迫实施，造成员工利益损害的话，应该进行赔偿。劳动合同法规定了更加严重的后果：企业的规章制度无效或者违反法律的规定，给劳动者利益造成损害的话，劳动者可以以此为由解除劳动合同，并且可以获得经济补偿金。这一条定义为员工可怕的有因之权，什么意思呢？就是说符合法律规定的一些因素或者条件出现的话，员工可以以此为由解除劳动关系，而且这个原由发生，使员工解除劳动关系的话，对企业来说是非常可怕的一件事情。因为不但可以解除，而且要求支付经济补偿金。还有一条，企业不依照法律规定缴纳社保的，拖欠工资的（这个工资包含加班费），都是员工可以解除劳动关系的原因，而且可以要求支付经济补偿金。【案例】某个企业规章制度的工时制度是这样的：员工每星期必须工作6天，而且星期六上班的时候，企业严格按照法律规定支付了加班费。这个制度推行之初，员工还是很欢迎的，每个月多上4天班，这个上班按200%来支付工资，每月相当于多上了8天班，挣8天的钱。但是这个制度推行了一段时间就出现问题了。有一个员工发现，星期六上班对自己的利益造成的损害太大了。首先，星期六要出去学习充电，提高自己的技能，要求上班就无法达到目的。星期六女朋友让他去约会，没时间，因为要上班，久而久之双方之间产生了矛盾，一气之下，这个年轻人拒绝星期六上班。然而企业的规章制度中也有