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国 际 商 法（International课后练习题：1. 什么是国际商法？特征及其渊源有哪些？ 2. 什么是法系？大陆法系与英美法系的区别？两大法系的发展趋势是什么？ 学习目标掌握：国际商法的概念、渊源、特征 大陆法系的结构、渊源、特点 英美法系的结构、渊源、特点 国际商法发展趋势了解：英国、美国的法律制度 中国法律制度第一节 国际商法概述一、概念 国际商法是调整国际商事主体在国际商事交易中形成的国际商事法律关系的总称。 例题 （ B ）属于国际商法的调整对象 A.一国外贸管理机关对本国外贸公司的管理关系 B.一国公司与他国公司之间的买卖关系 C.甲国籍A某与乙国籍B某之间的婚姻关系二、国际商法的渊源案例：在代理一件国际货物买卖合同纠纷的诉讼中，邓律师为支持自己的观点，在法庭上提出依据：（1）去年，本省高级人民法院在处理一件类似的国际货物买卖合同纠纷案件时所做出的判决，其结果与自己的观点一致；（2）最高人民法院在一个关于国际货物买卖合同纠纷案例处理的司法解释中做出的规定，可以支持自己的看法； （3）某著名学者在其著作中的论点，与自己观点一致，该论点已经被我国法律界广泛接受。 问：邓律师提出的3个依据是否可能被法庭在审判中所采纳？ 国际商法的渊源:指国际商法产生的依据及表现形式 1.国际条约 2 国际商事惯例 3.国内商事立法第二节 两大法系 一、法系 二、两大法系 三、大陆法的结构、渊源及其特点 四、普通法的结构、渊源及其特点 五、两大法系的区别及发展趋势一、法系 法系是根据法的历史传统及特点对各国法律进行的分类。凡属同一历史传统具有相同特点的法律即构成同一法系。二、两大法系 1、大陆法系/民法法系 （ Continental Family/ Continental Law System/ Civil Law System） 即以罗马法为基础，以法国法和德国法为代表，首先在欧洲大陆逐步形成的世界性法律体系。 2、普通法系/英美法系 (Common Law System/Case Law System) 即以中世纪英国法为基础，以英国法和美国法为代表，融合相关法律因素逐步形成的世界性法律体系。 三、大陆法系的结构渊源和特点 （一）大陆法系的结构和特点 1.结构上，分为公法和私法 2.效力渊源主要是制定法 3.大陆法各国都主张编纂法典 （二）大陆法的渊源 法律-各成文法及相关司法解释 习惯-法国、意大利等国认为，习惯只有在法律明文规定法官必须援用的情况下才能 适用但德国和瑞士把法律和习惯相提并论。 判例-原则上不承认判例的效力 学理-学理不是法的渊源。但起着重要的作用。 四、普通法系的结构和特点 以普通（判例法）为基础 （一）英国法 （二）美国法 （一）英国法的结构和特点 1.二元性结构 普通法（common law）和衡平法（equity law） 普通法：英国12世纪以后皇家法院创立的以判例形式出现的判例法。 衡平法：14世纪以后为补充和匡正当时不完善的普通法，由国王授权枢密院法院大法官根据“公平正义和善良”原则处理案件和作出判决，这些判决就逐步形成了衡平法。三、美国法的结构和特点 （一）美国法的结构 普通法与衡平法的二元结构 美国是联邦制国家，法律分为联邦法与州法两大部分。各州的立法权是原则，联邦的立法权属于例外。联邦法高于各州法。如州法与联邦法有冲突时，适用联邦法。 （三）美国法的渊源 1.判例 “先例约束原则”在美国适用，但也具有美国特色 2.成文法 联邦的成文法与各州的成文法五、两大法系的区别及发展趋势区别 大陆法系 普通法系渊源 成文法 判例法体系 法典化 普通法和衡平法法官 不造法 可以造法侧重 实体 程序（二）发展趋势1.大陆法系中判例的作用日益增强2.普通法系成文法的数量不断扩大3.两大法系取长补短，逐渐融合第二章 国际商事组织法本次课重点内容：l 1.掌握合伙企业的概念，特征，设立。l 2.合伙企业内部各合伙人之间的关系、合伙企业对第三人的关系。第一节 个人独资企业法一、概述 由一名自然人投资设立的企业。l 特征：l 1.投资者为一人，且仅限于自然人l 2.独资企业投资者对企业享有完全控制和支配的权力（享有企业财产所有权）l 3.独资企业不具有法人资格l 4.投资者以个人的全部财产对债务负无限责任二、个人独资企业的设立条件l 1.投资人为一个自然人（根据我国行政法的规定，国家公务员、党政机关领导干部、警官、法官、检察官、商业银行工作人员不得作为投资人申请设立个人独资企业） l 2.有合法的企业名称（有限、有限责任）l 3.有投资人申报的出资l 4.有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 5.有必要的从业人员三、设立程序l 1.申请（提交相关文件）l 2.工商登记l 3.执照签发即成立l 登记机关收到申请文件之日起15日内颁发执照或予以书面答复小试牛刀：l 南城区的张某，原系某家电企业技术人员，2012年4月辞职，并于当月15日向所在地工商局申请个人独资企业设立登记。同年5月8日，工商局电话通知不予登记。他申请的有关事项如下：l 1.经营场所为体育路18号l 2.现金1000元作为出资l 3.企业名称为“海天家电销售有限公司”，提交了身份证、经营场所的产权证等证明文件。l 问：本案中有哪些不合法的地方？思 考 题l 2006年10月，某县农业局职员甲出资10万元，拟投资设立独资企业，取名七彩天有限责任公司。假设后来该独资企业成立，因业务繁忙，便聘请朋友乙管理企业事务，同时规定，凡是乙对外签订标的额超过1万元以上的合同，须经甲同意。同年11月1日，乙未经甲同意，以独资企业名义与善意第三人丙签订了购入5万元原材料的合同。2007年12月，因企业连续亏损，甲解散了个人独资企业。2010年3月，债权人丁要求甲偿还在企业存续期间所欠其贷款1万元。甲以企业已解散为由拒绝偿还。l 分析：l 1.该个人独资企业的设立过程中有无不合法之处？l 2.乙与丙签订的购入5万元原材料的合同是否有效？为什么？l 3.甲以企业已解散为由拒还，其行为是否正确？为什么？一、 合伙概述 （一）合伙企业概念 两个或两个以上合伙人为经营共同事业、共同出资、共享利润、共担分险而组成的企业。（与个人合伙相区分）（三）合伙企业的特征l 1.合伙是契约式企业l 2.合伙是“人的组合” l 3. 普通合伙企业合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任（区分有限合伙人）l 4.合伙人原则上享有平等参与管理合伙事务的权利l 5.合伙企业一般不具有法人资格（法国、荷兰、比利时例外）合伙企业的利弊分析 利: 手续简单 容易集中资金 不易独裁 缴税少 管理相对宽松， 具有灵活性和自由性弊: 规模小 投资风险大 不利于管理的 集中和统一 存续时间不稳定补充知识：第三条国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。二、 合伙企业的财产 1.合伙财产的构成和性质 合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产。-共同共有2、合伙企业财产的管理和使用合伙企业的财产由全体合伙人共同管理和使用 合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业的全部或者部分财产份额时须经其他合伙人一致同意。合伙人依法转让其财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先受让的权利。 合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。练习l 2006年3月，甲、乙、丙开办一合伙企业，同l 年6月甲与丁结婚。2008年8月，双方协议离婚l 约定将合伙企业中甲的财产份额全部转让给丁。l 下列说法哪些不正确(ACD) l A合伙企业甲的财产份额属于夫妻共同财产l B如乙丙同意，丁依法取得合伙人的地位l C如乙丙不同意丁入伙，必须购买该财产份额l D合伙企业应清算，丁应分得甲应得财产份额四,合伙事务的执行 共同执行 执行方式 分别执行 委托执行五、普通合伙企业内部各合伙人之间的关系l 合伙协议合同关系（一） 合伙人的权利 （1）合伙人的权利 分享利润 参与经营管理 监督和检查帐目 获得补偿补充法条l 第三十三条合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。l 甲乙丙三人设立了一普通合伙企业，合伙协议中约定甲以10万元现金出资，乙丙各以20万元现金出资，合伙企业成立之日起一年内缴足，合伙协议未约定利润分配方案和亏损分担比例，合伙企业成立6个月后，由于经营不善企业亏损30万元，三人决定解散该合伙企业，但是由于对于如何分担亏损达不成协议，此时甲实际缴付出资10万元，乙实际缴付15万元，丙实际缴付5万元，对于30万元的亏损应如何分担？(C) l A.三人平均分担l B.甲乙丙按1:2:2的比例分担l C.甲乙丙按2:3:1的比例分担（二） 合伙人的义务（三） 资金方面的义务（四） 1.缴纳出资的义务（五） 2.不得随意转让出资的义务（六） 经营方面的义务（七） 1.忠实义务（竞业禁止、自我交易） （八） 2.谨慎和注意的义务（失职）三、 普通合伙企业对第三人的关系 1.合伙人之间适用相互代理原则。每个合伙人在执行合伙企业的通常业务中所作出的行为对合伙企业和其他合伙人都具有拘束力。除非该合伙人无权处理该项事务，且与之进行交易的第三人也知道该合伙人没有得到授权。 2.合伙人之间如对任何一个合伙人的权力有所限制，不得用以对抗不知情的第三人。 3.合伙人在从事通常合伙业务中所做的侵权行为，应由合伙企业承担责任.案例分析 甲、乙、丙3人各出资5万元组成合伙企业松美汽车配件厂。合伙协议中规定了对利润分配和亏损分担办法:甲分配或分担3/5,丙、乙各自分配或分担1/5,争议由合伙人通过协商或调解解决。该合伙企业的负责人是甲,对外代表该合伙企业,合伙企业经营汽车配件生产、销售、经营期限为2年。问题：(1)甲在担当合伙企业负责人期间，能否与王某再合作建一个经营汽车配件的门市部，将门市部的货卖给松美汽车配件厂?为什么？(2)假如合伙协议中明确规定，甲不得代表合伙企业签订标的额10万元以上的合同，后来，甲与某不知情的机械公司签订了12万元的合同，此合同是否有效? 为什么？答案： (1)合伙企业法第三十二条合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。（2）合同有效。根据合伙企业法第38条规定：合伙人之间如果对任何一个合伙人的权利有所限制，不得用以对抗不知情的第三人，除非第三人已经知道该合伙人权利受到限制。l 顺序：l 1、合伙企业所欠职工工资、劳动保险费用 2、所欠税款 3、合伙企业的债务 4 、返还合伙人出资 l 注：对于未能清偿的债务，由合伙人在今后继续承担连带责任（5年）六、有限合伙（Limited Partnership）l 指由至少一名普通合伙人（General Partner）和至少一名有限合伙人（Limited Partner）组成的企业，前者对合伙企业的债务负无限责任，后者则只负有限责任，即仅以出资为限。普通合伙与有限合伙的区别（10个）l 有限合伙人可为无限人l 有限合伙人有限责任l 有限合伙人不执务l 有限合伙人不劳务l 有限合伙人自我交易自由l 有限合伙人出质自由l 有限合伙人对外转让份额自由l 有限合伙人当然继承l 有限合伙人可以约定利润归部分人练习题：1.根据合伙企业法的规定，在普通合伙企业中，下列各项中，不能成为普通合伙人的是( ABCD)。l A、国有独资公司l B、国有企业l C、上市公司l D、公益性的事业单位l 2.下列对普通合伙企业设立的论述，符合法律规定的是（ ）。l A.公民张某与自己年仅13周岁的儿子成立一个合伙企业l B.合伙人必须一次全部缴付出资，不可以约定分期出资l C.公民甲乙丙丁出资设立一个普通合伙企业，甲可以以劳务出资l 【正确答案】 Cl 3.某普通合伙企业委托合伙人张某单独执行合伙企业事务，张某定期向其他合伙人报告事务执行情况以及合伙企业的经营和财务状况。对于张某在执行合伙企业事务期间产生的亏损，应当承担责任的是（D ）。l A.张某l B.张某和有过错的第三人l C.提议委托张某的合伙人D.全体合伙人4.甲与乙、丙成立普通合伙企业，甲被推举为合伙事务执行人，乙、丙授权甲在3万元以内的开支及30万元内的业务可以自行决定。甲在任职期间内实施的下列行为中，( CD)属于法律禁止或无效的行为。l A、自行决定向善意的A公司支付广告费5万元l B、未经乙、丙同意，与善意的B公司签订50万元的合同l C、未经乙、丙同意，将自有房屋以1万元租给合伙企业l D、与其妻子一道经营与合伙企业相同的业务l 5.某普通合伙企业有甲、乙、丙三个合伙人，合伙协议约定合伙人之间利润分配和亏损分担的比例是532。该合伙企业欠丁货款20万元，合伙企业财产价值为10万元。丁在得到合伙企业财产10万元之后，其余10万元可以要求( ABCD)。l A.甲全部偿还l B.乙全部偿还l C.丙全部偿还D.甲偿还5万元，乙偿还3万元，丙偿还2万l 5.某普通合伙企业有甲、乙、丙三个合伙人，合伙协议约定合伙人之间利润分配和亏损分担的比例是532。该合伙企业欠丁货款20万元，合伙企业财产价值为10万元。丁在得到合伙企业财产10万元之后，其余10万元可以要求( ABCD)。l A.甲全部偿还l B.乙全部偿还l C.丙全部偿还l D.甲偿还5万元，乙偿还3万元，丙偿还2万元6.下列有关有限合伙企业设立条件的表述中，不符合合伙企业法规定的是（ B）l A.有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人l B.有限合伙企业中的合伙人一律不得以劳务作为出资l C.有限合伙人可以用知识产权作价出资l D.有限合伙企业登记事项中应载明有限合伙人的姓名或名称l 7.某有限合伙企业于2007年2月1日设立，2007年4月1日张某作为有限合伙人入伙，张某认缴的出资额是10万元，占出资比例10%，此时该有限合伙企业对外有50万元的到期债务。如果2007年6月1日该有限合伙企业解散，清算结果是，共有不能清偿到期债务120万元。对此，张某应承担的数额是(B )。l A. 5万元 B. 10万元l C. 12万元 D. 50万元l 假设2008年3月，甲、乙、丙、丁按照中华人民共和国合伙企业法的规定，共同投资设立一从事商品流通的有限合伙企业。合伙协议约定了以下事项：l （1）甲以现金5万元出资，乙以房屋作价8万元出资，丙以劳务作价4万元出资，另外以商标权作价5万元出资，丁以现金10万元出资；l （2）丁为普通合伙人，甲、乙、丙均为有限合伙人；l （3）各合伙人按