王某申请卫生行政复议案.doc

每周一法200927总第33期天津经济技术开发区文化教育卫生局行政执法培训联合主办7月6日内 部 刊 物威尔逊语：法律是社会习俗和思想的结晶。 天津开发区文化教育卫生局办公室天津赫德律师事务所 以案说法王某申请卫生行政复议案【基本案情】行政复议申请人，王某，男，45岁，系A省A市A区居民。被申请人，A市卫生局。申请人王某于2003年4月30日在A市市立医院做骨外科手术失败。实施手术者为张某。张某，2001年大学毕业后到A市市立医院骨外科工作，2002年9月参加了全国医师资格考试，成绩合格，2002年12月1日获得执业医师资格，2003年底领到执业医师资格证书，但未进行医师注册。王某多次要求A市市立医院及张某进行人身损害赔偿未果。2004年6月7日王某向被申请人A市卫生局请求认定张某诊疗行为为非法行医。A市卫生局于2004年7月15日给予书面答复，认为张某直到2003年底才拿到执业医师资格证书是因为证件制作、上报验印有个过程，因此不能认定张某诊疗行为为非法行医。王某不服，于2004年7月20日向A省卫生厅提出行政复议申请，以张某没有医师执业证书，不能单独实施医疗手术为由，请求撤销A市卫生局作出的不能认定张某诊疗行为为非法行医的答复。A省卫生厅经过书面审理，于2004年9月22日做出行政复议决定，撤销A市卫生局作出的不能认定张某诊疗行为为非法行医的答复。【问题提出】此案是否属于行政复议范围？【案例研讨】法律依据 中华人民共和国行政复议法第二条公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益，向行政机关提出行政复议申请，行政机关受理行政复议申请、作出行政复议决定，适用本法。中华人民共和国执业医师法第十四条第二款：未经医师注册取得执业证书，不得从事医师执业活动。卫生部关于取得医师资格但未经执业注册的人员开展医师执业活动有关问题的批复（卫政法发2004178号）：取得医师资格但未经医师注册取得执业证书而从事医师执业活动的人员在行医过程中造成患者人身损害的，按照医疗事故处理条例第六十一条的规定处理。【本案分析】根据我国行政复议法第二条和第九条的规定，只要公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益，就可以提出行政复议申请。行政复议法第六条以列举的方式明确了行政复议范围。从中可以看出，行政复议是针对具体行政行为而言。本案是否属于行政复议范围，关键看A市卫生局的答复是否属于具体行政行为。具体行政行为，是相对于抽象行政行为而言的，是国家行政机关依法就特定事项对特定的公民、法人和其他组织权利义务作出的单方行政职权行为。从类型上讲，行政机关依法裁决公民、法人或者其他组织之间权益争议的活动称为行政裁决，行政裁决是具体行政行为的一种。A市卫生局对王某和A市市立医院的医患纠纷作出认定答复是行政裁决，也就是一种具体行政行为，这种行为属于行政复议范围，应予受理。本案中，张某虽然于2002年12月1日取得了执业医师资格，但是并没有进行医师注册取得执业证书，因此按照法律规定不能从事医师执业活动。根据相关法律规定，可以得出明确结论，张某在无医师执业证书的情况下为王某施行了医疗手术，手术失败，张某的医疗行为应认定为非法行医。本起行政复议案件事实清楚，证据确凿，适用法律明确，A省卫生厅作出的撤销A市卫生局的答复是正确的。 法理探幽对行政复议受案范围的法理分析 行政机关做出的所有的行政行为可以分为三类：行政表意行为、行政事实行为和衍生的行政行为。这三类行政行为都有可能引发行政争议，本文讨论这三类行政行为是否属于行政复议受案范围。 （一）行政表意行为 1.界定：行政表意行为。行政表意行为是最常见的、主流的行政行为的表现形式。行政主体都是被刻意创设的，行政主体都具有各自明确的行政目的，为了实现各自的行政目的，行政主体都要进行刻意的行政行为，即行政主体有明确的效果意图去实施行政行为，这个行政行为的效果意图的实现就是行政主体的行政目的的实现。2.判断：行政表意行为是否属于行政复议的受案范围。对于行政表意行为，因为其里面的双方行政表意行为（即行政合同）是行政机关为了实现行政目的而和公民等社会个体之间协商一致而达成的协议，所以不存在公民等社会个体对行政合同的不服，故而行政合同不会成为行政复议的对象。但是，如果在行政合同的履行过程中因行政机关的行为产生争议时或者行政机关单方面变更、终止行政合同时，行政机关履行行政合同的行为或者行政机关单方面变更、终止行政合同的行为可以成为行政复议的对象，公民等社会个体对此行为不服时可以提起行政复议。对于行政表意行为里面的单方行政表意行为而言（具体行政行为和抽象行政行为），具体行政行为有特定的行政相对人和引发行政争议的利益，对具体行政行为提起行政复议是自然的和无异议的。 （二）行政事实行为 1.界定：行政事实行为。行政事实行为可以被界定为行政主体为了实现行政目的，在其行政职权范围内或者在其行政职权范围以外，做出的有效果意思的行政行为，但该行为的效果意思并没有被法律所确认，该行政行为的法律效果由法律直接加以规定。行政事实行为的最终的效果意思并不是行政主体最初做出行政行为时所欲达到的效果意思，即行政行为主体的最初行为效果意思并没有实现。行政事实行为是由具有明确效果意思的行政行为转化而来的，即行政事实行为和行政表意行为是同源的。同样的一个有效果意思的行政行为，如果法律认可了该行政行为的效果意思，那么该行政行为就进入到行政表意行为领域；如果法律没有认可该行政行为的效果意思，而是直接规定了行为的法律效果，那么该行政行为就是就进入到行政事实行为领域。 2.判断：行政事实行为是否属于行政复议受案范围。对于行政事实行为，行政事实行为存在行政相对人和引发行政争议的利益，行政事实行为具有可提起行政复议的性质。但是，行政事实行为最初做出的时候都是以行政表意行为的面目出现的，故而对行政事实行为的不服总是以对最初形态的行政表意行为不服的方式出现的，没有单列的对行政事实行为提起行政复议的客观需要和客观可能。 （三）衍生的行政行为 1.界定：衍生的行政行为。衍生的行政行为可以被界定为行政主体为了实现行政目的，在其行政职权范围内做出的没有效果意思的行政行为或者没有行政相对人的行政行为。在整个行政行为领域，除去了行政表意行为和行政事实行为，剩下的行政行为就属于衍生的行政行为。衍生的行政行为可以分为两类：一类是没有效果意思的衍生的行政行为；一类是没有行政相对人的衍生的行政行为。前类的没有效果意思的衍生的行政行为体现了行政模式从管理到服务的转型，在现代意思自治社会，社会个体为了追求其个人利益的最大化每天都会作决策，完全信息模式下的决策效果当然高于不完全信息模式下的决策效果，社会个体需要透明和完善的决策信息服务，而行政主体利用行政资源收集了大量的信息，对于这些信息的使用是非排他性的，行政主体使用完这些信息后，不影响社会个体对这些信息的使用效果。为了增强社会公共福利的可行性，行政主体可以公布这些信息，做出信息公告的行政行为，这些行政行为是没有法律效果意思的行政行为。后者的没有行政行为人的衍生的行政行为体现了行政服务的多元性，这种行政行为的做出是为了实现其被设立的行政目的。 2.判断：衍生的行政行为是否属于行政复议的受案范围。而对于衍生的行政行为来说，基于衍生的行政行为的属性即衍生的行政行为，要么属于没有效果意思要么属于没有行政相对人的情形，衍生的行政行为不具备可争议的性质，所以衍生的行政行为不是行政复议的受案范围。 时政要闻 外交部就日本计划在钓鱼岛附近部署近卫队表态。7月2日，在外交部举行的例行记者招待会上，有记者提出关于日本计划在钓鱼岛附近部署军力以防范中国的问题，发言人秦刚就此表示，希望日本的相关举动能够有利于维护本地区的和平与稳定。 高新区高银117大厦将成亚洲第一高楼。天津高新区国家软件及服务外包产业基地综合配套服务区首个建设项目高银117大厦一期试桩施工正在有序进行。这座117层、总高度达到597米的大厦目前稳坐“亚洲第一高楼”位置。天津高新区软件及服务外包基地综合配套区由中央商务区、配套居住区、马球运动公园三大部分组成，规划占地面积约196万平方米，总建筑面积约191万平方米。 市审管办领导到开发区行政许可中心调研。6月30日，天津市行政审批管理办公室协调处有关负责同志到开发区行政许可服务中心调研。调研中，市审管办负责同志认真听取了开发区行政许可服务中心上半年工作情况汇报，详细了解了有关情况，并参观了行政许可中心的各项设施建设。 现实与思考小偷到底该不该打？某报报导：两名涉嫌盗狗的男子将狗装车准备运走时，被狗的主人黄某发现，黄某立即驾车紧追不舍。在此过程中，双方车辆发生碰撞，涉嫌盗狗者一死一伤。