建筑施工企业法律顾问工作的几点思考.doc

_建筑施工企业法律顾问工作的几点思考省煤建公司 林文桂建筑业是国民经济的支柱产业，随着建筑法、招标投标法等法律法规的颁布实施，建筑市场竞争逐步规范，建筑业将步入规范化、法制化的轨道，建筑施工企业法律顾问在建筑施工企业经营决策、参与竞争、加强管理等各方面将发挥不可缺少的作用。本文结合从事建筑施工企业法律顾问工作的一些实践，谈几点粗浅的认识。一、建筑施工企业的行业特点企业法律顾问的工作不同于专职律师，企业法律顾问直接服务于企业，充其所在企业的法律参谋和助手，因此，必须除熟练掌握企业的经营与管理，了解企业的运作规律和特征，才能根据企业特点和实际开展工作，提供有效的法律服务。建筑施工企业作为社会主义市场经济主体之一，参加各类建筑活动，承担完成建筑产品的施工任务，有其独特的行业特征：1、建筑施工企业必须依法取得施工资质，该资质是企业注册资本、专业技术人员构成、技术装备、施工业绩的综合体现。只有具备相应的从业资格，才能依法参与市场竞争，从事建筑活动。2、建筑施工企业具有明显的计划性、规范性，涉及的法律法规多，主管或分管的政府部门多，例如建筑工程必须通过办理立项、用地、规划、设计的审批，领取施工许可证等法定程序才能组织施工。建筑新产品是特殊的标的物，结构复杂、建造周期长、技术性要求高的不动产。3、建筑工程必须依法实行招投标，招标、投标、开标、评标过程均有一套规范要求。施工企业参加投标活动必须严格依法办事，既要熟悉全过程的法律规定，又要依靠自身实力才能在众多竞争对手中取胜中标。4、建筑施工合同条款多，内容复杂，可变因素较多，既要规范发包单位、承包单位（含分包单位）、监理单位三方的法律关系，又涉及建委、质检、消防、环保、土地等政府部门。建筑施工企业一般在室外露天作业 ，周期长，施工合同履行过程中既有计划性，又有突发偶然性。5、施工企业管理不同于其他生产企业，目前施工企业一般是根据工程项目的不同规模、技术要求，设置工程项目经理部作为工程管理机构，部分一线劳务作业人员就地招聘，管理人员和作业工人往往随项目开工而聚、随项目竣工而散，呈现明显的动态管理特征。6、目前建设项目普遍存在资金到位不足。盲目上马的现状，导致拖欠工程款现象严重，甚至久拖不决，建筑施工企业难于回收款项，往往由此陷入困境。二、充分发挥建筑施工企业法律顾问的作用根据建筑施工企业的行业特点，施工企业法律顾问除按职责要求积极协助企业正执行确执行国家法律法规，参与企业改制，起草或审核重要规章制度，参与合同起草谈判、对重大经营决策提出法律意见，代理诉讼和非讼活动、办理一般法律事务外，还要针对建筑施工企业行业实际，重点做好以下几方面工作，促进企业依法经营、依法管理、依法维护合法权益。1、投标竞争是施工企业进入市场的第一关，施工企业法律顾问在招标投标活动中要充分应用法律手段，积极协助企业做好投标工作。在投标前认真研究招标文件，了解该项目立项情况、资金落实、初步设计、概算、设计文件、技术资料、场地及“四通一平”情况、进行法律上的风险预测和综合评估，认为可行的项目帮助企业获得投标资格；投标中对招标方的违规操作可通过行政或法律渠道进行制止，使招标方提供公平竞争的机会；配合企业有关部门科学地制作投标书，向招标方提交具有较高技术和法律含量的标书；参与和监督开标、评标、定标过程，发现对企业不利的不公平行为及时采取相应措施，确保招投标工作的公平、公正、公开。2、有位著名企业家说过：“企业财富的一半是合同”，形象地说明企业的市场行为主要是合同行为，合同管理在企业管理、经济效益方面具有举足轻重的作用，为此，法律顾问在中标后要认真参与工程合同的起草、谈判，将“严”字贯彻签约的始终。根据建设工程合同条款复杂、涉及面广的特点，注意合同条款的严密谨慎，尽可能面面面俱到，考虑到各种可能发生的情况和容易引起纠纷的因素；根据建筑产品计划性、周期性的特点，注意政策变化及非双方原因造成的工程停建、缓建的索赔条款，不可预见事件的约定，如暴风雨等自然灾害造成的清理、修复费用、工期顺延等；根据建筑施工材料占合同价款相当比重（约占70%）的特点，对材料的采购、定价、质量等要约定明确，并尽可能采用可调价格方式；根据目前普遍存在拖欠工程款的现状，特别注意约定预付材料款、工程进度款、结算款、保修金的支付数量、时间以及建设方逾期付款的违约责任和索赔方式。3、合同的订立意味着企业产品将为社会所承认，建筑施工企业要赢得信誉，在市场竞争中取得成功，必须强化合同履行管理。企业合同管理是法律、经济、技术、组织手段的综合运用，施工企业法律顾问要积极协助工程管理、财务等部门以及工程项目经理部，在把好合同履行关方面发挥应有的作用。第一，企业法律顾问要协助建立健全以合同管理为中心的施工企业管理制度体系，将“诚”字贯彻合同履行的全过程。协同各职能部门以合同条款内容作为管理的计划目标，加强自我约束和调控。根据工程实际特别要抓好工期、质量、安全等条款的履行，建立保证体系，树立质量和品牌意识。对施工中发现可能影响质量的不合理设计和可能影响工期的因素要会同有关部门予以签证、认定，划清责任界限。通过树立信誉，塑造良好的社会形象，提高效率和效益，实现干一项工程，树一块丰碑，以用户扩大用户，以市场拓展市场。第二，通过加强合同管理，提高企业自我保护意识。一方面法律顾问要协助企业业务管理部门严格履行合同条款，做到诚实信用，不致于给对方留下可钻的空隙；另一方面要突出建设方工程款履约拨付情况的监控，对建设单位拖欠工程进度款而影响施工工期、质量的，要及时向建设单位交涉，要求按合同履行。同时注意索取建设单位的各种有效签证，妥善建档保存。对建设方经合理催告仍违约拖欠工程进度款的，可作出放慢施工进度或者停工等安排，并及时以书面形式敦促对方履约；如有必要，法律顾问可按合同法有关规定行使同时抗辩权。工程竣工交付前施工企业必须及时向建设单位递交结算书，如建设方有意拖欠不办，工程不能交付或不能全部交付，促进建设方尽快履约。4、施工企业要在工程项目所在地组织施工、履行合同，工程项目管理人员、专业技术人员往往根据工程状况进行动态组合，劳务技术工人往往就地临时，缺乏固定性和连续性。而且，工程现场管理人员、专业技术人员往往直接没有直接参与施工合同的洽谈和，为此建筑施工企业法律顾问除经常深入现场，对管理人员、专业技术人员进行普法学习辅导外，在工程项目开工时要对管理、技术人员和主要技术工人进行合同交底，提出履行合同要求注意事项，通过以上工作，提高企业员工合同意识、法制观念，从了解合同内容、依法经营管理到依法科学操作、依法维护合法权益，确立以质量求生存、以信誉保市场、以实力促发展的建筑施工企业战略和企业精神。5、建筑施工企业法律顾问要在企业生产经营中发挥应有的法律参谋和助手作用，就要紧跟市场经济发展的步伐，不断学习、更新法律知识和现代企业管理知识，积累、丰富企业法律顾问业务操作经验和技巧，提高介入企业生产经营的深度和广度。例如以健全、完善科学的合同管理制度为基础，参与企业经营决策活动，帮助企业正确决策、降低风险，促进规范运作，提高经济效益；在建筑企业股份改造、资产重组、企业兼并、组建集团等企业改制方面大显身手，根据企业自身状况，选择科学适宜的改制形式，规范改制操作过程，帮助企业建立起科学、高效、经济、规范的现代企业制度和运作机制。总之，不断规范的建筑市场对施工企业法律顾问工