2011年民法系统强化授课提纲(上).doc

2011年民法系统强化授课提纲（上）甄增水第一部分 民法概述一、 民法调整对象民事法律关系1、民事法律关系 什么是民事法律关系 平等主体的自然人、法人之间人身关系、财产关系平等主体的判断：任何一方在法律关系的形成过程中都没有行使国家权力不属于民事法律关系的关系 （1）不平等主体间的法律关系不平等主体：一方主体在法律关系形成中运用了国家权力， （2）平等主体间不属于民事法律关系的情形恋爱关系友谊等关系不属于民事法律关系 2、民事法律关系的主体、内容和客体 （1）主体（民事权利义务的承担者）自然人、法人、国家（土地、矿藏所有权主体） （2）内容民事权利：人身权利、财产权利民事义务：作为义务、不作为义务民事责任：违约责任、缔约过失责任、侵权责任 （3）客体（权利义务指向的对象）物：动产、不动产（物权客体）行为：作为、不作为（债权客体）智力成果：商标、作品、专利（知识产权客体）人身利益：（人格权、身份权客体）二、民事法律事实与民事法律关系（原因与结果关系）（1）民事法律事实定义：引起民事法律关系产生、变更、消灭的事实 （2）与民事法律关系的关系：有民事法律事实 有民事法律关系（3） 民事法律事实的种类 法律行为 （法律关系的内容与行为人意思有关） 行为 建造建筑物、先占 法律事实 无因管理 事实行为 侵权行为（法律关系的内容法定，与行为人意思无关）事件 （4）民事法律事实如何产生、变更、消灭民事法律关系单个民事法律事实民事法律关系变动 抵销债的消灭 买卖合同债权、债务 动产抵押合同产生抵押权 无主物先占产生所有权 两个以上的法律事实组合在一起，引起民事法律关系变动 买卖合同+登记、交付所有权转移 不动产抵押合同+登记抵押权的产生 无权处分+交付+价格合理+善意动产所有权善意取得02-14某县政府为鼓励县属酒厂多创利税，县长与酒厂厂长签订合同约定：酒厂如果完成年度税收100万的指标，第二年厂长和全厂职工都可以加两级工资。该合同属于什么性质的行为？ A 双方民事法律行为 B无效民事行为 C附条件民事法律行为 D 不属于民事法律行为D08-1关于民事法律关系，下列哪一选项是正确的？ A民事法律关系只能由当事人自主设立 B民事法律关系的主体即自然人和法人 C民事法律关系的客体包括不作为 D民事法律关系的内容均由法律规定c 第二部分、民事权利与救济一、民事权利（一）人身权利与财产权利（最重要的权利分类）按权利的客体划分1.人身权利人格权：生命权、健康权、身体权 、姓名权、肖像权、自由权、隐私权；名誉权、荣誉权、名称权身份权：配偶权、亲属权（子女对父母、父母对成年子女、兄弟姐妹等）、亲权（父母对未成年子女）考试视角：侵权法1)人身权利受侵害时，可以主张精神损害赔偿。 2)人身权利不得转让、继承，剥夺 3)人身权利属于支配权，不受诉讼时效调整人身权利受侵害时的侵权责任（债权财产权）受诉讼时效调整（1）肖像权 侵权要件： a未经肖像权人同意b使用其肖像c盈利目的 考试视角侵犯了什么权利 承担什么民事责任0462某影楼与甲约定：“影楼为甲免费拍写真集，甲允许影楼使用其中一张照片作为影楼的橱窗广告。”后甲发现自己的照片被用在一种性药品广告上。经查，制药公司是从该影楼花500元买到该照片的。下列说法哪些是正确的？A某影楼侵害了甲的肖像权B某影楼享有甲写真照片的版权C某影楼的行为构成违约D.制药公司的行为侵害了甲的隐私权ABC09-24.朴某系知名美容专家。某医院未经朴某同意，将其作为医院美容专家在医院网站上使用了朴某照片和简介，且将朴某名字和简介错误地安在了其他专家的照片旁。下列哪一说法是正确的？A.医院未侵犯朴某的姓名权B.医院未侵犯朴某的肖像权C.医院侵犯了朴某的肖像权和姓名权D.医院侵犯了朴某的荣誉权C（2）隐私权 隐私内容：裸体照、私生子、艾滋病等 要件：未经权利人同意；窃取、散布他人隐私 考试视角是否侵害了隐私权07-22某媒体未征得艾滋病孤儿小兰的同意，发表了一篇关于小兰的报道，将其真实姓名、照片和患病经历公之于众。报道发表后，隐去真实身份开始正常生活的小兰再次受到歧视和排斥。下列哪一选项是正确的？ A该媒体的行为不构成侵权 B该媒体侵犯了小兰的健康权 C该媒体侵犯了小兰的姓名权 D该媒体侵犯了小兰的隐私权05-19甲为摄影家乙充当模特，双方未对照片的发表和使用作出约定。后乙将甲的裸体照片以人体艺术照的形式出版发行，致使甲受到亲朋好友的指责。对此，下列哪一种说法是正确的？A乙发表照片侵犯了甲的隐私权B乙发表照片已取得甲的默示同意，不构成侵权C甲是照片的合作作者，乙发表照片应向其支付报酬D乙是照片的著作权人，出版发行该照片是合法行使著作权的行为A（3）名誉权 要件：1）捏造、散布虚假事实；侮辱、诽谤他人人格 2）导致他人社会评价降低 3）过错 考试视角是否侵犯了名誉权受害人可否主张精神损害赔偿 08-61张某旅游时抱着当地一小女孩拍摄了一张照片，并将照片放在自己的博客中，后来发现该照片被用在某杂志的封面，并配以母女情深的文字说明。张某并未结婚，朋友看到杂志后纷纷询问张某，熟人对此也议论纷纷，张某深受困扰。下列哪些说法是正确的？ A杂志社侵害了张某的肖像权 B杂志社侵害了张某的名誉权 C杂志社侵害了张某的隐私权 D张某有权向杂志社要求精神损害赔偿 ABD (4)亲权、亲属权利（未考） 考试视角：是否可以主张精神损害赔偿、谁有权主张2、财产权利 物权、债权、知识产权、股权相关知识点：可转让、继承债权受诉讼时效调整受侵害时，一般主张物质损害，例外：具有人格利益的物，可产生精神损害唯一的结婚录像资料、具有重大纪念意义的照片尸体、尸骨；04-19甲将摄录自己婚礼庆典活动的仅有的一盘录像带交给个体户乙制作成VCD保存，乙的店铺因丙抽烟不慎失火烧毁，导致录像带灭失。下列说法哪一个是正确的？A甲可对乙提起违约之诉，并请求精神损害赔偿B甲可对乙提起侵权之诉，并请求精神损害赔偿C甲只能对丙提起侵权之诉，并请求精神损害赔偿D甲可对乙提起违约之诉或侵权之诉，不能请求精神损害赔偿B07-66周某将拍摄了其结婚仪式的彩色胶卷底片交给某彩扩店冲印，并预交了冲印费。周某于约定日期去取相片，彩扩店告知：因失火，其相片连同底片均被焚毁。周某非常痛苦，诉至法院请求彩扩店赔偿胶卷费、冲印费损失及精神损害。下列哪些选项是正确的？A彩扩店侵害了周某的财产权和肖像权B彩扩店的行为构成违约行为和侵权行为C彩扩店应当赔偿胶卷费并返还冲洗费D周某的精神损害赔偿请求应当得到支持bcd（二）、绝对权与相对权依义务人范围分类绝对权：一人对所有人的权利（物权、人格权、知识产权）相对权：一人对另一个人的权利（债权）（三）、支配权、请求权、抗辩权、形成权依权利的作用分类考试视角：和诉讼时效、除斥期间的关系1、支配权（物权人、知识产权人享有的权利）物权、知识产权不适用诉讼时效和除斥期间2、抗辩权（债务人享有的一种权利） 拒绝履行债务的权利一时性抗辩权、永久抗辩权不适用诉讼时效和除斥期间 区分：抗辩与抗辩权 抗辩不承认债权的存在 抗辩权承认债权存在，但主张自己有权不履行债务3、请求权（债权人、物权人享有的一种权利）物上请求权、债权债权适用诉讼时效、物上请求权不适用诉讼时效物权具有排他性、债权没有排他性4、形成权 权利人单方意思表示即可导致民事权利义务产生、移转、消灭的权利 思考：代位权、催告权是不是形成权撤销权、抵销权、优先购买权、选择权、同意权、追人权、解除权等 特别注意：债权保全中的撤销权，司考官方答案认为不是形成权受除斥期间调整，不适用诉讼时效 权利行使方式明示方式 诉讼方式婚姻解除权非诉讼方式追认权、选择权默示方式试用买卖期满，买受人继续使用（默示同意） 产生方式 大多数法定，少数意定09-1.甲被乙家的狗咬伤，要求乙赔偿医药费，乙认为甲被狗咬与自己无关拒绝赔偿。下列哪一选项是正确的？A.甲乙之间的赔偿关系属于民法所调整的人身关系B.甲请求乙赔偿的权利属于绝对权C.甲请求乙赔偿的权利适用诉讼时效D.乙拒绝赔偿是行使抗辩权C04-1下列关于民事权利的表述哪一个是错误的？A抵销权是一种形成权B知识产权是一种支配权C债权请求权不具有排他性D支配权不存在对应义务 D05-58下列关于民事权利中的形成权的表述，哪些是正确的？A形成权只能通过明示方式行使B效力待定合同中相对人的催告权并非形成权C债权人撤销权属形成权D形成权不受诉讼时效期间的限制BD二、权利救济1、公力救济 2、自力救济条件 1）权利受到侵害2）情况紧急，别无选择 救济方式： 强制债务人的人身、财产 提醒自力救济人应及时将自力救济导入公力救济0216 一住店客人未付房钱即将离开旅馆去车站，旅馆服务员见状揪住他不让走，并打报警电话。客人说“你不让我走还限制我自由，我要告你们旅馆，耽误了乘火车要你们赔偿”。旅馆这样做的性质应如何认定?A属于侵权，系侵害人身自由权B属于侵权，系积极侵害债权C不属于侵权，是行使抗辩权之行为 D. 不属于侵权，是自助行为D056甲在乙经营的酒店进餐时饮酒过度，离去时拒付餐费，乙不知甲的身份和去向。甲酒醒后回酒店欲取回遗忘的外衣，乙以甲未付餐费为由拒绝交还。对乙的行为应如何定性？ A.是行使同时履行抗辩权B.是行使不安抗辩权C 是自助行为D.是侵权行为c第三部分 民事主体自然人一、自然人的民事权利能力民事权利能力是指享有民事权利、承担民事义务的资格，谁有民事权利能力，谁就是民事法律关系的主体。 请记住：民事权利能力=民事主体1、自然人主体地位的取得出生（1）未出生的胎儿的保护侵权法保护出生后有权就出生前的损害向加害人主张赔偿责任。继承法保护为胎儿保留适当份额（继承法28）。2、自然人主体资格消灭事由：生理死亡、宣告死亡（1）宣告死亡的条件（三选一） A、下落不明满4年公告期1年（民通23、民诉168）B、因意外事故下落不明满2年公告期1年（民通23 、民诉168） C、因意外事故下落不明，有权机关证明不可生还公告期3个月（民23、民诉168） 00-6、1995年6月17日余某所乘的客轮触礁沉没，生死不明。余某的利害关系人若申请宣告余某死亡，最早应是哪一天才能向法院提出申请？A、1997年6月17日 B、1997年6月18日C、1999年6月17日 D、1999年6月18日B （2）宣告死亡的申请人范围及顺序（民通意见25） 范围及顺序：1配偶2父母、子女3祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女、兄弟姐妹4其他与失踪人有民事权利义务关系的人（债权人、失踪人所在单位等） 顺序的意义：顺序决定权利前一顺序的人不同意宣告死亡的，后一顺序的人不得申请死亡宣告 同一顺序的人，有申请死亡宣告的，有不同意的，应当宣告死亡。（3）法律后果及死亡日期主体资格消灭（拟制消灭）判决宣告日为死亡日期（民通意见36） （4）宣告死亡的结果与被宣告人的行为相冲突时的处理规则以被宣告人所为的民事法律行为为准（民通意见36） （5）被宣告死亡的人“死去活来”的处理 本人及利害关系人有权撤销，且无顺序限制（民通意见25） 撤销的后果婚姻关系被宣告死亡者及其配偶均未再婚的，自行恢复（意见37）任何一方再婚的，不自行恢复。财产关系 返还（不当得利）返还的义务主体：继承人、受遗赠人返还范围：善意的返还现有利益；恶意的返还应有利益（民通意见39、40）保护善意第三人：通过合法原因取得的，不用返还（民通意见40） 收养关系有效，不能以未经其同意为由而撤销（民通意见38） 06-2甲被法院宣告死亡，甲父乙、甲妻丙、甲子丁分割了其遗产。后乙病故，丁代位继承了乙的部分遗产。丙与戊再婚后因车祸遇难，丁、戊又分割了丙的遗产。现甲重新出现，法院撤销死亡宣告。下列哪种说法是正确的？ A丁应将其从甲、乙、丙处继承的全部财产返还给甲 B丁只应将其从甲、乙处继承的全部财产返还给甲 C戊从丙处继承的全部财产都应返还给甲 D丁、戊应将从丙处继承的而丙从甲处继承的财产返还给甲 D09-51.关于宣告死亡，下列哪些选项是正确的？ A.宣告死亡的申请人有顺序先后的限制 B.有民事行为能力人在被宣告死亡期间实施的民事行为有效 C.被宣告死亡的人与其配偶的婚姻关系因死亡宣告的撤销而自行恢复 D.被撤销死亡宣告的人有权请求依继承法取得其财产者返还原物或给予适当补偿AD 3、宣告失踪（1）条件下落不明满2年，公告期3个月（民通20、民诉168）（2）申请人范围与申请宣告死亡的利害关系人相同，无顺序限制（民通意见24）（3）法律后果宣告失踪的，可以作为离婚理由之一（婚姻法32）被宣告人主体资格不消灭，产生其财产代管人有关失踪人的诉讼，财产代管人为当事人（原告或被告）民通意见32。 （4）宣告死亡与宣告失踪的关系宣告失踪不是宣告死亡的必经程序（民通意见29）二、 自然人的行为能力（民事行为能力）-影响法律行为（民事行为）的效力1、法律行为能力的意义为法律行为的资格2、划分标准一是年龄，二是精神状态。（1）无行为能力人 不满10周岁的未成年人+年满10周岁但不能辨认自己行为的精神病人 不能为法律行为，所为法律行为无效（民法通则58 ）（2）限制行为能力人 年满10周岁精神正常的未成年人+不能完全辨认自己行为的精神病人 限制行为能力人所为法律行为的效力 与其精神、智力状况相适应的法律行为有效（合同、单方行为）与其智力、精神不相适应的合同纯获法律利益的合同有效非纯获法律利益的合同效力待定与其精神智力状况不相适应的单方行为无效限制行为能力人所立遗嘱无效 （3）完全行为能力人 年满18周岁的精神正常成年人+年满16岁劳动收入为主要生活来源的精神正常的未成年人 能为一切法律行为，所为法律行为不会因行为能力原因而无效3、监护保护行为能力欠缺者的制度 （1）监护人资格监护能力（完全行为能力人、有固定收入、健康且无恶习） 监护人可以是一人，也可以是数人 （2）监护产生方式法定监护1）未成年人（含患精神病的未成年人）范围及顺序：1父母2祖父母、外祖父母3成年的兄、姐4关系密切的其它亲属、朋友5基层单位、民政部门（基层单位可以是法人）2）成年精神病人范围及顺序：1配偶2父母3成年子女4其他亲属、朋友5基层单位、民政部门父母是未成年人的当然监护人有精神病的未成年人的监护人的产生，适用未成年人监护的规定基层单位可能是法人，法人可享有监护权。兄、姐担任监护人原则上应成年小明15岁患有轻度精神病，不能完全辨认自己的行为，他的父母在一次车祸中丧生了，其他的近亲属对小明的监护问题发生争议，经有关组织指定仍不能解决争议，法院指定他的监护人。下面选项中哪个是正确的？单选题A、祖父退休，常年卧病在床。B、外祖父尚未退休，有固定经济来源。C、成年哥哥大明有稳定的收入，但是有赌博恶习，入不敷出D、成年姐姐二明，已经参加工作，有固定经济来源B指定监护 地位法定监护的补充 前提对担任监护人发生争议时指定人基层组织（未成年人父母所在单位、精神病人所在单位、住所地居民委员会、村委会）指定范围近亲属不服指定的救济对指定不服的，可起诉由人民法院裁决；未指定的，不得直接起诉委托监护 监护人将监护职责委托给他人的行为 监护人身份不转移 10-3甲十五岁，精神病人。关于其监护问题，下列哪一表述是正确的？【未成年人的监护】 A监护人只能是甲的近亲属或关系密切的其他亲属、朋友 B监护人可是同一顺序中的数人 C对担任监护人有争议的，可直接请求法院裁决 D为甲设定监护人，适用关于精神病人监护的规定B4、监护人职责 1）监护职责教育、保护、财产监管、代理法律行为、代理诉讼等 2）违反监护职责的行为侵犯被监护人的人身权利侵犯被监护人的财产权利 3）诉讼救济侵权之诉：普通程序审理变更监护人之诉：特别程序审理同时提起侵权之诉和变更监护人诉讼的：分别审理原告或申请人：其他有资格做监护人的人（民通意见20）甲为一儿童影星，片酬颇丰，乙为甲的监护人。乙的下列哪些行为在征得甲同意时，属于合法有效的法律行为？A.因甲的侵权行为给他人造成损失，用其片酬予以支付的行为B.用甲的片酬赠与他人的行为C.用甲的片酬为甲购买人身保险的行为D.用甲的片酬为乙母购买房产的行为AC三、个人合伙 1、合伙人的认定投资+分红参与经营不是认定合伙人的必要条件2、入伙全体人合伙人同意，否则，入伙无效对合伙所有债务（入伙前、入伙后）承担连带责任（解释51）3、退伙原则上准许对退伙前债务承担连带责任、对退伙后的合伙债务不承担责任（解释52）合伙人间约定退伙人不承担责任的约定，对债权人无效4、对外责任无限连带责任合伙人之间对责任承担的约定，对债权人无效5、财产关系共同共有6、对外代表合伙负责人对外代表合伙；无负责人的，合伙人互为代表（解释45）04-2甲、乙、丙各出资5万元合伙开办一家餐馆，经营期间，丙提出退伙，甲、乙同意，三方约定丙放弃一切合伙权利，也不承担合伙债务。下列选项哪一个是正确的？A丙退伙后对原合伙的债务不承担责任B丙退伙后对原合伙的债务仍应承担连带清偿责任C丙退伙后对原合伙的债务承担补充责任D丙退伙后仍应以其出资额为限对原合伙债务承担清偿责任B09-2.王东、李南、张西约定共同开办一家餐馆，王东出资20万元并负责日常经营，李南出资10万元，张西提供家传菜肴配方，但李南和张西均只参与盈余分配而不参与经营劳动。开业两年后，餐馆亏损严重，李南撤回了出资，并要求王东和张西出具了“餐馆经营亏损与李南无关”的字据。下列哪一选项是正确的？A.王东、李南为合伙人，张西不是合伙人B.王东、张西为合伙人，李南不是合伙人C.王东、李南、张西均为合伙人D.王东和张西所出具的字据无效C第四部分、民事主体法人（法人有民事权利能力的组织）一、法人的产生与消灭（1）法人的产生（以我国法人为例）企业法人登记主义 机关法人命令主义事业单位法人、社会团体法人或登记主义+或命令主义 10-4根据我国法律规定，关于法人，下列哪一表述是正确的？【法人】 A成立社团法人均须登记B银行均是企业法人 C法人之间可形成合伙型联营 D一人公司均不是法人c（2）法人的消灭： 法人必须经过清算（破产清算或非破产清算）才能“灭亡”不清算的责任：出资者对债权人承担连带责任。 清算中的法人资格仍在，但行为能力受清算目的限制不能进行扩大再生产，可资产清理、可对剩余材料加工 00-9、依民法原理和现行民事法律，下列选项中，哪一表述是正确的？ A、清算法人不具有法律行为能力 B、清算法人具有与原法人相同的法律行为能力 C、清算法人仅具有清算范围内的法律行为能力 D、清算法人仅具有资产清理的法律行为能力C二、法人成立的条件及特征1、法人成立的条件 有自己的名称 有一定的财产 有自己的机关 依法设立2、法人特征独立的人格独立财产独立责任3、特殊问题法人分支机构不是法人的机关、不具有独立人格、是法人的组成部分具有诉讼资格其责任由法人承担03- 13.住所地在长春的四海公司在北京设立了一家分公司。该分公司以自己的名义与北京实达公司签订了一份房屋租赁合同，租赁实达公司的楼房一层，年租金为30万元。现分公司因拖欠租金而与实达公司发生纠纷。下列判断哪一个是正确的？ A.房屋租赁合同有效，法律责任由合同的当事人独立承担 B.该分公司不具有民事主体资格，又无四海公司的授权，租赁合同无效 C.合同有效，依该合同产生的法律责任由四海公司承担 D.合同有效，依该合同产生的法律责任由四海公司及其分公司承担连带责任三、法人的分类 1、社团法人和财团法人 以法人成立的基础为标准进行的分类比较对象社团法人（2人以上股东之公司）财团法人（诺贝尔基金）成立基础人合（2人以上）+财产财产种类营利、公益法人公益法人机关意思机关（股东大会）执行机关（董事会）监督机关（监事会） 执行机关理事会 提醒：一人公司在社团法人和财团法人的分类中找不到自己的位置不属于社团法人、不属于财团法人 是营利法人、企业法人 2、公益法人和营利法人 以是否向出资者分配利润为标准划分 向出资者分配利润的法人 营利法人（公司） 不向出资者分配利润的法人 公益法人（基金会）3、我国的法人分类：机关法人、事业单位法人、社会团体法人、企业法人注意：社团法人和社会团体法人不是一回事05- 51下列关于法人机关的表述哪些是正确的？A法人机关无独立人格B财团法人没有自己的意思机关C法人的分支机构为法人机关的一种D监督机关不是法人的必设机关ABD四、法人的经营范围、代表和代理1、经营范围（与法人所做的法律行为的效力有关）（1）超越经营范围的下列法律行为无效限制经营禁止经营 无效特许经营的 （2）其他情形的 有效（合同法解释10）2、代表 公司的代表：章程选定的董事长、执行董事、总经理对代表人的权限限制不得对抗善意第三人3、代理代理人范围代表人以外的人：公司经理、业务员、第三人代理权的产生代理权的授予06-3关于企业法人对其法定代表人行为承担民事责任的下列哪一表述是正确的？ A仅对其合法的经营行为承担民事责任 B仅对其符合法人章程的经营行为承担民事责任 C仅对其以法人名义从事的经营行为承担民事责任 D仅对其符合法人登记经营范围的经营行为承担民事责任C 五、法人的责任 1、法人的代表人及其工作人员在执行职务中侵害他人权益的，法人单独承担责任（侵权责任法第34条） 2、法人人格权（名誉权、名称权、荣誉权）受侵害时，无精神损害赔偿请求权（精赔第5条）06-13某市国土局一名前局长、两名前副局长和一名干部因贪污终审被判有罪。薛某在当地晚报上发表一篇报道，题为市国土局成了贪污局，内容为上述四人已被法院查明的主要犯罪事实。该国土局、一名未涉案的副局长、被判缓刑的前局长均以自己名誉权被侵害为由起诉薛某，要求赔偿精神损害。下列哪种说法是正确的？ A三原告的诉讼主张均能够成立 B国土局的诉讼主张成立，副局长及前局长的诉讼主张不能成立 C国土局及副局长的诉讼主张成立，前局长的诉讼主张不能成立 D三原告的诉讼主张均不能成立D07-52关于事业单位法人，下列哪些选项是错误的？ A所有事业单位法人的全部经费均来自国家财政拨款 B具备法人条件的事业单位从成立之日起取得法人资格 C国家举办的事业单位对其直接占有的动产享有所有权 D事业单位法人名誉权遭受侵害的，有权诉请精神损害赔偿 ABCD六、法人的分立与合并 法人分立的，分立后的法人对债权人承担连带责任法人合并的，合并后的法人对债权人承担责任09-3.甲公司分立为乙丙两公司，约定由乙公司承担甲公司全部债务的清偿责任，丙公司继受甲公司全部债权。关于该协议的效力，下列哪一选项是正确的？A.该协议仅对乙丙两公司具有约束力，对甲公司的债权人并非当然有效B.该协议无效，应当由乙丙两公司对甲公司的债务承担连带清偿责任C.该协议有效，甲公司的债权人只能请求乙公司对甲公司的债务承担清偿责任D.该协议效力待定，应当由甲公司的债权人选择分立后的公司清偿债务第五部分、 法律行为一、法律行为 存在于合同法、物权法、婚姻法、继承法、收养法领域 引起债权、物权、配偶权、亲权等民事权利变动的法律事实（一）法律行为之定义1、旨在产生、变更、消灭某种民事权利义务关系的意思表示 类别：单方法律行为双方法律行为（合同）多方法律行为（1）法律行为与意思表示的关系没有意思表示没有法律行为有意思表示才有法律行为 双方法律行为两个意思表示一致：合同 单方法律行为一个意思表示：抵销、遗嘱、遗赠 多方法律行为多个意思表示一致：合伙协议（2）什么是意思表示意思欲设立、变更、消灭民事权利、义务关系的内心意念（效果意思）表示将“内心意念”向第三人披露（表示行为）1）有意思无表示不是意思表示不成立法律行为2）有表示无意思不是意思表示不成立法律行为05-1教授甲举办学术讲座时，在礼堂外的张贴栏中公告其一部新著的书名及价格，告知有意购买者在门口的签字簿上签名。学生乙未留意该公告，以为签字簿是为签到而设，遂在上面签名。对乙的行为应如何认定？A乙的行为可推定为购买甲新著的意思表示B乙的行为构成重大误解，在此基础上成立的买卖合同可撤销C甲的行为属于要约，乙的行为属于附条件承诺，二者之间成立买卖合同，但需乙最后确认D乙的行为并非意思表示，在甲乙之间并未成立买卖合同D特殊问题：施惠行为（有表示、无承担法律后果意思）表现：免费搭车；请人吃饭、看演出；同车叫醒；结伴旅游、游泳 法律后果：不是法律行为，不得主张违约责任例外产生侵权关系 免费搭车，故意或重大过失造成搭车人伤害的 请人吃饭，极力劝酒致人酒精中毒的、客人酒醉未采取合理措施的 同车人能叫醒而故意不叫醒睡中人造成损失的 结伴旅游、游泳，同伴受伤，能救而不救的10-1下列哪一情形下，乙的请求依法应得到支持？【施惠行为】 A甲应允乙同看演出，但迟到半小时。乙要求甲赔偿损失 B甲听说某公司股票可能大涨，便告诉乙，乙信以为真大量购进，事后该支股票大跌。乙要求甲赔偿损失 C甲与其妻乙约定，如因甲出轨导致离婚，甲应补偿乙50万元，后二人果然因此离婚。乙要求甲依约赔偿 D甲对乙承诺，如乙比赛夺冠，乙出国旅游时甲将陪同，后乙果然夺冠，甲失约。乙要求甲承担赔偿责任C06-1下列哪种情形成立民事法律关系？ A甲与乙约定某日商谈合作开发房地产事宜 B甲对乙说：如果你考上研究生，我就嫁给你 C甲不知乙不胜酒力而极力劝酒，致乙酒精中毒住院治疗 D甲应同事乙之邀前往某水库游泳，因抽筋溺水身亡C07-51下列哪些情形构成意思表示？ A甲对乙说：我儿子如果考上重点大学，我一定请你喝酒 B潘某在寻物启示中称，愿向送还失物者付酬金500元 C孙某临终前在日记中写道：若离人世，愿将个人藏书赠与好友汪某 D何某向一台自动售货机投币购买饮料 BCD（二）法律行为的成立与生效1、法律行为的成立要件（形式审查） （1）一般成立要件当事人有法律行为能力人，行为能力是否合格，不管。标的欲设立、变更、消灭的民事法律关系意思表示行为，即把想设立、变更、消灭民事权利义务关系的意思表达出来（2）特别成立要件：要式（要式法律行为）要式表现：书面形式未采取要式的法律行为，无效（履行具有治愈要式瑕疵的效力）标的物的交付（要物行为）要物行为：定金合同、自然人之间的借款合同、借用合同、保管合同2、法律行为的生效要件（实质审查、价值审查） （1）一般生效要件当事人须具有相应法律行为能力 标的不违反强行法、不违反善良风俗意思表示真实无瑕疵（按“一般理性人”的标准解释） （2）特别生效要件延缓条件成就附延缓条件的法律行为期限届至附始期的法律行为登记、批准中外合作经营合同需批准（中外合作经营企业法第3条）、专利转让合同须登记（专利法第10条）07-1某酒店客房内备有零食、酒水供房客选用，价格明显高于市场同类商品。房客关某缺乏住店经验，又未留意标价单，误认为系酒店免费提供而饮用了一瓶洋酒。结帐时酒店欲按标价收费，关某拒付。下列哪一选项是正确的？ A关某应按标价付款 B关某应按市价付款 C关某不应付款 D关某应按标价的一半付款 A（三）效力有瑕疵的法律行为 1、无效的法律行为无效原因主体方面 无行为能力（民法通则58） 意思表示方面 损害国家利益的欺诈行为损害国家利益的胁迫行为恶意串通损害第三人利益的行为 违反强行法：企业间借贷、知假买假 标的违反善良风俗09-14.小刘从小就显示出很高的文学天赋，九岁时写了小说隐形翅膀，并将该小说的网络传播权转让给某网站。小刘的父母反对该转让行为。下列哪一说法是正确的？A.小刘父母享有该小说的著作权，因为小刘是无民事行为能力人B.小刘及其父母均不享有著作权，因为该小说未发表C.小刘对该小说享有著作权，但网络传播权转让合同无效D.小刘对该小说享有著作权，网络传播权转让合同有效C 无效的处理（民法通则61）未履行的 不用履行一方有过错的，向相对方承担缔约过失责任双方都有过错的，各自按过错大小承担相应的责任已履行的 返还不能返还的，赔偿 双方违法的 追缴06-51甲欠乙20万元到期无力偿还，其父病故后遗有价值15万元的住房1套，甲为唯一继承人。乙得知后与甲联系，希望以房抵债。甲便对好友丙说：反正这房子我继承了也要拿去抵债，不如送给你算了。二人遂订立赠与协议。下列哪些说法是错误的？ A 乙对甲的行为可行使债权人撤销权 B乙可主张赠与协议无效 C乙可代位行使甲的继承权 D丙无权对因受赠房屋瑕疵造成的损失请求甲赔偿CD2、可撤销、可变更的法律行为 理解：在撤销前是有效的法律行为类型重大误解的合同显失公平的合同乘人之危订立的合同欺诈成立的损害他人（国家利益除外）利益的合同胁迫成立的损害他人（国家利益除外）利益的合同 一方当事人有变更权、撤销权 误解方、受欺诈方、受胁迫方、危难方、显失公平方诉讼请求对法院判决的限制 诉请变更的法院不得撤销 诉请撤销的法院可根据具体情形变更或撤销 撤销权的消灭在知道或应当知道撤销事由之日其1年内未行使 明确表示放弃或者以自己行为放弃 09-56.乙公司以国产牛肉为样品，伪称某国进口牛肉，与甲公司签订了买卖合同，后甲公司得知这一事实。此时恰逢某国流行疯牛病，某国进口牛肉滞销，国产牛肉价格上涨。下列哪些说法是正确的？A.甲公司有权自知道样品为国产牛肉之日起一年内主张撤销该合同B.乙公司有权自合同订立之日起一年内主张撤销该合同C.甲公司有权决定履行该合同，乙公司无权拒绝履行D.在甲公司决定撤销该合同前，乙公司有权按约定向甲公司要求支付货款ACD3、效力待定的法律行为理解：效力待定是一种临时状态，其最终的效果或归于有效，或归于无效 有效（追认） 效力待定 无效（未追认） 四个类型：无权处分无权代理限制行为能力人订立的与其智力精神状况不相适应、又非纯获法律利益的合同未经债权人同意的债务承担 特别提醒1：经追认的合同，自订立时生效（合同法解释2二第11条）4、部分无效、部分有效的法律行为 部分内容违法的法律行为无效，该无效不影响其他部分的效力07-2甲被乙打成重伤，支付医药费5万元。甲与乙达成如下协议：乙向甲赔偿医药费5万元，甲不得告发乙。甲获得5万元赔偿后，向公安机关报案，后乙被判刑。下列哪一选项是正确的？ A甲、乙之间的协议有效 B因甲乘人之危，乙有权撤销该协议 C甲、乙之间的协议无效 D乙无权要求甲返还该5万元赔偿费 D二、附条件、期限的法律行为 条件、期限影响法律行为的效力1、附条件的法律行为（1）条件特征：意定性-不确定性-合法性 分类：积极条件（肯定条件）作为消极条件（否定条件）不作为（2）条件对法律行为的影响延缓（停止）条件： 条件成就法律行为生效（民通62）解除（停止）条件： 条件成就法律行为失去效力（3）不法条件对法律行为的影响法律行为无效（民通意见52）2、附期限的法律行为（民通意见76）（1）期限期限具有确定性定期与不定期理解：死亡不属于“条件”、而是“不定期”（2）期限对法律行为的影响附始期的法律行为期限到来，法律行为生效附终期的法律行为期限到来，法律行为失效第六部分、代理 一、代理（有权代理）（民通63） 1、代理代理的对象仅限于法律行为身份行为（结婚）不得代理，代理的无效（意见78）代理权产生意定代理代理权授予：单方法律行为（公司业务员的代理权）法定代理父母对未成年子女的代理权、夫妻对日常事务的代理权代理的要件：须有代理权须以被代理人名义为法律行为法律效果：法律后果归被代理人。公司经销健身器材，规定每台售价为2000元，业务员按合同价5提取奖金。业务员王某在与B公司洽谈时提出，合同定价按公司规定办，但自己按每台50元补贴B公司。B公司表示同意，遂与王某签订了订货合同，并将获得的补贴款入账。对王某的行为应如何定性？ A属于无权代理 B属于滥用代理权 C属于不正当竞争 D属于合法行为 D代理的限制：自我代理、双方代理的禁止夫妻间的代理日常事务互为代理重大处分（出卖共有房屋、以共有房屋设定抵押）应经双方同意假名订约（为自己利益订立合同）法律关系拘束订约人二、无权代理、表见代理、复代理1、无权代理 （1）要件以他人名义为法律行为无代理权（2）法律效果效力待定本人有追人权，善意相对人有催告权和撤销权 本人未追认的，无效，无权代理人承担缔约过失责任 善意相对人撤销，无效，无权代理人承担缔约过失责任（合同法48） 09-4.下列哪一情形构成无权代理？A.甲冒用乙的姓名从某杂志社领取乙的论文稿酬据为己有B.某公司董事长超越权限以本公司名义为他人提供担保C.刘某受同学周某之托冒充丁某参加求职面试D.关某代收某推销员谎称关某的邻居李某订购的保健品并代为付款D05-53甲委托乙前往丙厂采购男装，乙觉得丙生产的女装市场看好，便自作主张以甲的名义向丙订购。丙未问乙的代理权限，便与之订立了买卖合同。对此，下列哪些说法是正确的？A甲有追认权B丙有催告权C丙有撤销权D构成表见代理ABC2、表见代理 其实质属于无权代理，基于交易安全的考量，使其产生有权代理的法律效果（1）要件存在代理权表象对表象的造成本人（被代理人）有过错相对人善意 （2）常见情形代理权终止后未收回盖章合同书本人知道他人以自己名义为代理不做反对表示 向相对人表示授予他人代理权，之后未授予 长期业务关系的，代理权的终止应通知相对人而未通知的注意：盗窃公章加盖的合同书的不适用表见代理（本人无过错）04-3甲公司经常派业务员乙与丙公司订立合同。乙调离后，又持盖有甲公司公章的合同书与尚不知其已调离的丙公司订立一份合同，并按照通常做法提走货款，后逃匿。对此甲公司并不知情。丙公司要求甲公司履行合同，甲公司认为该合同与己无关，予以拒绝。下列选项哪一个是正确的？A甲公司不承担责任B甲公司应与丙公司分担损失C甲公司应负主要责任D甲公司应当承担签约后果D07-3甲公司业务经理乙长期在丙餐厅签单招待客户，餐费由公司按月结清。后乙因故辞职，月底餐厅前去结帐时，甲公司认为，乙当月的几次用餐都是招待私人朋友，因而拒付乙所签单的餐费。下列哪一选项是正确的？ A甲公司应当付款 B甲公司应当付款，乙承担连带责任 C甲公司有权拒绝付款 D甲公司应当承担补充责任 A3、 复代理代理权的移转、复代理人是本人的代理人三、代理中的连带责任 A、代理人 被代理人第三人恶意串通第三人知道行为人无代理权（民通66） B、被代理人 第三人代理人 被委托事项违法仍代理的（民通67）知代理人的行为违法不反对的（