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民法总论复习1、民法的概念最本质的特征 在于它的私法性（1）词源来源于罗马市民法我国部门法意义上的“民法”这一词源来源于日本，是学习以罗马司法制度为传统的法文化的（2）概念民法是调整平等主体的公民之间、法人之间、公民与法人之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称（1986年民法通则）民法是调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间的财产关系和人身关系的法律规范（1998年合同法）（3）民法概念的区分： 实质民法和形式民法：实质民法，以确立主体地位平等为基本方法调整私人之间（包括私团体和其他团体基于私人地位）的财产关系和人身关系的法律规范的总称。形式民法,是指以民法典或民法命名的系统编纂的规范性民事立法文件。广义民法和狭义民法：广义民法是指所有调整私人之间财产关系、人身关系的法律规范，是指全体私法而言的。狭义民法是指调整一定范围的私人关系的法律规范民法与民法学【相互区别又相互联系作用】前者是法律体系中的一个独立部门；后者则是法学体系中的一门学科2、民法调整对象（1）民法调整对象的概说民法的调整对象，是指民法所调整的社会关系。（主体说 性质说 平等关系说 非统治关系说 私生活关系说）本书认为，民法的调整对象时私人之间（包括私人团体之间）及其他团体基于私人地位发生的以主体私人利益或独立自我利益为内容的社会关系，包括人身关系和财产关系(2)民法调整的财产关系财产是指人体以外的对人具有经济价值能够为人支配的事物（物、智力成果其他利益）。财产关系是指人们之间以财产为客体。以具体的经济利益为内容的社会关系。财产关系的特点：主体地位平等；财产关系的发生应该体现主体的自主自愿；以直接实现主体之私利为目的。财产关系包括财产归属关系和财产流转关系：财产归属关系，也即财产支配关系或静态财产关系，它是指财产的归属于特定主体的权利直接支配范围，其他任何人都不得妨碍其支配的财产关系。（财产所有权关系，他物权关系，知识产权关系等）财产流转关系，即动态财产关系，是指财产的归属或利用由一主体向另一主体转移而发生的财产关系（财产买卖关系、借贷借用关系、租赁关系等）（3）民法调整的人身关系人身是指作为人的人格和身份。人身关系是指主体以人格要素和身份为客体而发生的以人身利益为内容的相互关系。人格关系是主体以人格利益为内容而形成的相互关系。身份关系是指主体以身份利益为内容而发生的相互关系。人身关系的特点：主体地位的平等；以实现主体私人人身利益为目的。3、民法的调整方法特点：第一、确立和维护主体的平等地位；第二、尊重民事主体的意志自由；第三、以保障主体的民事权利为本位，运用民事法律关系规范民事社会关系；第四、民法主要依据有补偿性和可协商性的民事责任救济民事权利；第五、民法以民事行为模式和民事责任救济手段调整民事社会关系，为法律对社会关系的调整提供了最完整的逻辑范式。4、民法的性质（1）民法是私法：民法的私法性质是由民法所调整的私人生活关系所决定的；民法的私法性质集中体现在民法的调整方法（当事人地位平等、意思自治）；民法的私法性质体现与民法的内容上（保护私人利益）（2）认识民法的私法性质的重要意义：有助于将私人领域的社会关系纳入民法的调整范围，正确选择法律调整部门；有助于强化民法对民事权利的保护功能；有助于明确民法在法律体系中的地位和作用，处理好民法与其他法律部门的分工与协调。5、民法的渊源（民法的表现形式）（1）制定法：宪法中的民事规范；民事法律（民事基本法：调整一般民事关系的法律规范；民事单行法：调整特殊民事关系的法律规范）；其他法律中的民法规范；行政法规；地方法规；行政规章（2）对民法规范的解释文件（3）国家政策（4）习惯（条件：客观存在；得到社会一般人的确信和认可；不违反民法的基本原则；制定法无明文规定）（5）判例（6）法理6、民法体系与民法学体系（1）民法的立法规范文件体系：民事基本法（民法通则）；单行民事基本法（合同法、婚姻法、继承法、收养法等）；民事特别法（2）民法的内容体系：总则（概括规定-民事主体-民事客体-民法上的权利和义务-权力的取得和消灭的根据（法律行为）；分则（物权、债权、知识产权、人身权、继承权、亲属 、民事责任）（3）民法的法理逻辑结构体系民事法律事实变动民事法律关系（保障）民事法律责任7、民法的适用范围和适用顺序(1)民法适用的时间效力范围：民法规范适用于哪个时间段的民事关系，即对何时发生的民事关系具有适用效力。一般来讲，民法自实施之日起生效，至废止之日失效。（2）民法适用的空间效力：民法规范在何地域范围内有效，即民法规范在地域范围所具有的效力。一般来讲，民法规范的地域效力范围及于制定该民事法律规范性文件的机关权力所管辖的地域范围。（3）民法对人的适用范围：即民法对那些人具有效力，其中包括对中国人、外国人、无国籍人的适用。（人包括自然人、法人及其他与民事主体有关的组织）（4）民法的适用顺序：上位法优于下位法；新法优于旧法；特别法优于普通法；强行法优于任意法；例外规定排除一般规定；具体规定优于一般原则8、民法的历史沿革罗马法是民法演进的基础法国民法典是近代意义上的民法形成的标志德国民法典、瑞士民法典、日本民法典9、民法的基本原则：体现民事社会关系的法律调整要求的，贯穿于民事立法、司法始终，对各项具体民法制度和规则体系具有统领作用的指导思想和根本准则，是民法的基本精神和价值理念的集中反映。特征：对民法规范的基本精神和内在价值的抽象概括，而不是具体的民法规范；对民事社会关系的调整作用是指导性的而不是具体模式性的；贯穿于民法的始终，对民法的各项制度和规则体系具有统领作用，对全部民事活动和民事关系具有普遍效力。民法的基本功能：立法指导功能；民事行为准则功能；审判法律适用的指导准则功能民法的各项基本原则：平等原则（主体资格、主体地位、权益保护平等）；自愿原则（意思自治）；公平原则（以社会公平观念平衡当事人之间的利害关系，规范其权利义务和责任）；诚实信用原则（以诚实信用为内容的市场伦理道德准则规范民事主体行为，调整当事人利益冲突，平衡当事人相互之间及其与社会利益关系）；守法原则（遵守法律和行政法规）；公序良俗原则（遵守公共秩序和善良风俗）10、民事法律关系：民事法律规范调整财产关系和人身关系所形成的社会关系；它是基于民事法律事实而形成的具体的社会关系，它是以权利、义务为内容的社会关系。特征：主体地位一律平等；以民事权利为内容，民事权利义务具有相互性和公平对应性；民事法律关系的形成以当事人意思自治为原则，即主要是当事人意思自治的结果。民事法律事实：能够引起民事法律关系发生、变更或消灭的客观现象或事实。(1) 事件；与人意志无关、能够引起民事法律后果的客观现象。如：出生、死亡；(2) 行为：人有意识的活动。行为取得所有权需要登记，事件则事后登记就可。民事权利：是指民事法律规范保护的民事主体的利益及以其意志自由实现利益的法律手段。（权益：权力的具体作用或实现方式，是权利具体内容的表现法益：法律应当保护但尚未被立法类型化并上升为民事权利的利益）A. 财产权（物权、债权、知识产权、继承权（后两者主要是财产权）与人身权（人格权、身份权）；B. 支配权、请求权、形成权、抗辩权：a. 支配权：权利人可以直接支配权利客体，而具有排他性的权利，如物权、知识产权、人格权；b. 请求权：权利人要求他人为特定行为（作为或不作为）的权利。请求人必须通过义务人的作为或不作为才能实现其权利。债权上的请求权：赔偿损失请求权，基于合同、不当得利、无因管理的请求权；物权上的请求权：确认所有权，排除妨碍请求权，返还原物请求权，恢复原状请求权，消除危险请求权。知识产权上的请求权，人格权上的请求权，身份权上的请求权（抚养费、赡养费）。c. 形成权：权利人依自己单方的意思表示，使民事法律关系发生、变更或消灭的权利。包括：承认权、选择权、撤销权、抵销权、解除权及继承权的抛弃权等。形成权适用除斥期间的规定，不适用诉讼时效的规定。（注意，催告本身并不发生法律关系的发生、变更、消灭）d. 抗辩权：永久性抗辩权、延期性抗辩权、同时履行抗辩权、先诉抗辩权（担保法）C、绝对权与相对权a. 绝对权：无须通过义务人实施一定的行为即可实现，又称对世权，包括人身权、物权、知识产权、继承权；b. 相对权：必须通过义务人实施一定的行为才能实现，又称对人权，如债权。D. 主权利与从权利：相互联系的民事权利之间的依存关系E、专属权（矿藏、水流）与非专属权：以民事权利与主体的归属关系性质不同F、既得权与期待权：以权利人的目的利益在权利本身内容实现还是在权利期待的目的性利中实现为标准。民事权利的行使，是指民事权利主体运用民事权能实现民事权利利益的行为。民事权利的保护:民事权利的自我保护,是指权利主体自行采取法律允许的保护措施保护自己的民事权利不受侵犯。（私力救济或自力救济）自卫行为（正当防卫和紧急避险）自助行为（来不及寻求公力救济采取对侵权行为人人身自由拘束或财产扣押或毁损，并事后寻求国家处理的保护方式）民事权利的国家保护（公力救济），指民事权利受到侵害时，权利人请求国家机关依照法定程序给予保护。（确认之诉；给付之诉；形成之诉）。11、民事义务，是对应民事权利的，它是指民事法律规范规定的或当事人依法约定的，义务主体必须为一定的行为或不为一定行为，以满足权利人权利要求的，实现权利人利益的受法律约束负担。分类：法定义务与约定义务；积极义务和消极义务；基本义务与附随义务（附随义务的发生依据是诚实信用原则）12、民事法律关系与民事责任联系：民事法律关系是民法规范调整民事社会关系而在民事主体之间形成的具体的民事权利义务关系，民事法律关系是民法调整民事社会关系的基本模式，民事责任是民法调整民事社会关系的救济手段和补充手段。民事责任本身也是民事法律关系，即民事责任关系。民事责任，是指民事主体违反法律规定的或者合同约定的民事义务而被法律强制承担以补偿受害者权益为目的的法律后果。特征：民事责任以民事主体违反民事义务侵害他人民事权益为发生的依据；民事责任主要以赔偿、补偿权益受损害一方当事人的利益为目的。民事制裁是由特定的国家机关对严重的违反行为人给予的强制性惩罚措施。民事责任是私法责任；一般以弥补受害人所受利益损失为内容的，具有补偿性质；依据民法规范产生，即可以直接依据民法的规范产生，也可以依受民法保护的当事人的意思约定产生；民法责任的强制性较弱；民事责任对主体承担责任没有特殊要求；承担方式是补偿性方式；民事责任是由行为人相对方当事人承担的法律责任。分类：合同责任、侵权责任与其他责任；财产责任与非财产责任；无限责任与有限责任；单独责任与共同责任（按份责任，连带责任、补充责任（担保法）；过错责任、无过错责任与公平责任。13、自然人自然人既包括本国自然人，也包括外国人和无国籍人。（1）民事权利能力（依法享有民事权利和承担民事义务的资格）：具有平等性；抽象性；完整性；与主体的不可分离性的特征。a 公民从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力。b 出生的时间：以户籍证明为准，没有户籍证明的，以医院出具的出生证明为准。没有医院证明的，参照其他有关证明认定。c 胎儿不享有继承权，但给予胎儿利益给予特殊保护：遗产分割时，应当保留胎儿的继承份额，胎儿出生时是死体的，保留的份额按照法定继承办理。d 自然人死亡后，原则上不具有权利能力，但有特别规定的除外，如著作权。死者不再享有名誉、隐私、肖像权，但是，生前享有的这些权利可以延续。（2） 民事行为能力（自然人能以自己的独立行为取得民事权利和享有民事义务的资格）：a完全民事行为能力：纯粹获益行为不须行为能力（一）18周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。（二）16周岁以上不满18周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的（以自己的劳动取得收入，并能维持当地群众一般生活水平的），视为完全民事行为能力人。注：不是等同于完全民事行为能力，遗嘱能力和处分不动产的权利必须年满18岁。b限制民事行为能力：（一）10周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动（如享有以自己的行为取得荣誉权、发明权、著作权等民事权利）；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。（二）不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人，可以进行与他的精神健康状况相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。（三）认定：民事活动是否与其相适应，可以从行为与本人生活相关联的程度、本人的智力（精神状态）能否理解其行为，并预见相应的行为后果，以及行为标的数额等方面认定。c无民事行为能力：（一） 不满10周岁的未成年人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动，就算征得法定代理人的同意也不得单独实施。（二） 不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动，就算征得法定代理人的同意也不得单独实施。d相关规定：（一）无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人。（二）无民事行为能力、限制民事行为能力人接受奖励、赠与、报酬，他人不得以行为人无民事行为能力、限制民事行为能力为由，主张以上行为无效。（三）当事人是否患有精神病，法院应当根据司法精神病学鉴定或者参照医院的诊断、鉴定确认。在不具备诊断、鉴定条件的情况下，也可以参照群众公认的当事人的精神状态认定。但应以利害关系人没有异议为限。（四）在诉讼中，当事人及利害关系人提出一方当事人患有精神病（包括痴呆症）。法院认为确有必要认定的，应当按照民诉特别程序，先作出当事人有无民事能力的判决。确认精神病人（包括痴呆症人）为限制民事行为能力人的，也应当比照特别程序进行审理。（3）宣告失踪：自然人离开自己的住所，处于下落不明的状态持续达到法定期限，经利害关系人申请，由人民法院以法定程序宣告其为失踪人，并引起其财产管理和财产义务清偿效力的法律制度。条件与程序：下落不明两年，经利害关系人申请，法院公告三个月后宣布失踪。（4）宣告死亡：自然人下落不明的状态持续达到法定期限，经利害关系人申请，人民法院宣告其死亡，引起类似与自然人死亡后果的法律制度。（其宗旨在于结束因自然人长期处于下落不明、生死不知状态而导致的以他为一方的民事生活关系的长期不稳定状态，保护利害关系人的利益）条件与程序：下落不明四年（意外事件是两年），经利害关系人申请，法院公告失踪2年（意外为3个月）然后宣布死亡。（5）监护，是指对未成年人或精神病人的人身、财产及其他合法权益由监护人监督和保护的民事法律制度。（目的在于直接保护被监护人的人身、财产和其他合法权益，进而维护社会利益）监护人的职责：保护被监护人的人身、财产及其他合法权益；担任被监护人的法定代理人；照顾、管理、教育被监护人；承担应当由监护人承担的民事责任。监护的设立：法定监护（依据法律直接规定而成为无民事行为能力人或限制民事行为能力人的监护人。配偶；父母；成年子女；其他近亲属）指定监护（由有权机关或组织指定的监护人或由法院对指定监护人争议裁决确定监护人。14、法人（1）法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人是社会组织；法人是具有民事权利和民事行为能力的社会组织；法人依法独立享有民事权利和承担民事义务；法人是最终独立承担民事责任的主体。(2)法人的分类：公法人与私法人：公法人是以服务于公权力行使或公共管理的职能实现为目的，依据公法设立的行使或担负国家权力或政府职能的法人；私法人是指以私人利益为其目的的事业，依据私法设立的法人。社团法人与财团法人：社团法人是指以人的集合为其组织基础的法人；财团法人是以财产为基础的法人。（社团法人有营利法人、公益法人和中间法人之分；财团法人只能适用于公益事业和非营利事业，只能是公益法人及中间法人）营利法人与公益法人、中间法人：营利法人是以营利并向成员分配盈余为目的事业的法人；公益法人是指以公益为目的事业不向成员分配盈余的法人；中间法人则是指其设立人既非以营利为目的又非以公益为目的而是以实现特定目的设立的法人。（3）民法通则中的法人种类：企业法人：以营利为目的，从事商品生产和经营活动的法人。（特征：以营利为目的；资本来自于其成员以营利为目的的投资；设立要经过工商核准登记）机关法人：依照法律和行政命令组建的，以其财政预算经费拨款为其独立财产的，行使国家公权力的国家机关所具有的民事主体资格。事业单位法人：为了实现社会公益事业为目的，国家依照法律规定或行政命令或民间力量依照法律规定成立的从事文化、教育、卫生、体育、新闻等公益事业的单位。社会团体法人：自然人、法人或其他组织自愿组成的，从事学术研究、行业管理、专业协作、权益维护、联系互助等非营利性活动以实现会员共同愿望的社会组织。（5）法人的民事权利能力：法律赋予法人享有民事权利和民事义务的资格限制：受自然性质的限制；法律法规的限制；法人目的的限制（对法人代表权的限制）区别与自然人的民事权利能力：享有时间不同；享有的范围不同；平等性和差异性的区别（6）法人的民事行为能力：法律赋予法人以自己独立行为取得民事权利和承担民事义务的能力，是法人能够独立进行民事活动的能力和资格。特点：法人的民事行为能力和民事权利能力同时产生同时终止；法人的民事行为能力由法人机关代表法人是现货有法人机关委托的代理人代理法人实现。（7）法人的民事责任能力：法人对自己的行为独立承担民事责任的资格。15、法人机关（1）概念：依据法律、法规或法人章程的规定，作为法人构成部分的，形成法人意思，对内管理法人事务，对外代表法人从事民事活动的个人或集体。（2）特点：法人机关是法人组织体的有机构成的核心部分；法人是依据法律、法规或者法人章程的规定设立的；法人机关是决定法人行为的枢纽，它是形成法人意志、表达法人意思、执行法人意志，或监督法人意志实现的机构；法人机关对内管理法人事务，对外代表法人进行民事活动；法人机关既可以是单一的个人，也可以是由人组成的集体。（3）构成：权力机关（形成法人意思）、执行机关（执行法人意思，对外表示）和监督机关(监督执行机关)（4）法人机关与法人的关系：法人机关是法人的代理人，是法人的代表者。（法人机关作为法人的核心的有机构成部分，与法人具有同一法律人格）16、法人的成立：符合法人条件的社会组织须由法定的设立程序取得法人资格。条件：组织的合法性；有必要的财产或者经费；有自己的名称、组织机构和场所；能够独立承担民事责任。设立程序：民法传统上确立法人设立程序的原则：自由设立；特许设立；行政许可设立；准则设立；强制设立17、法人的变更：法人在存续期间，其组织体的分立、合并，法律组织形式的变化以及在活动宗旨、业务范围、资本、名称、住所、法定代表人等发面事项的变化。法人的分立：一个法人分立成两个以上法人。新设分立（法人解散后，分别成立两个以上的新法人）派生法人（原法人存在的情况下，将其中一部分分离出新法人）法人分立后，原法人的债权债务油分离后的法人承担。法人的合并：两个或两个以上的法人合并成一个法人。（吸收合并与新设合并）18、法人的终止：法人主体资格的依法消灭。原因：（1）依法被撤销；（2）解散；（3）依法宣告破产；（4）其他原因终止程序：清算注销登记并公告19、民事法律事实：能够引起民事法律关系发生、变更或消灭的客观现象或事实。特征：民事法律事实是一种客观情况；是有民事法律规范规定的事实；是符合法律要件是能够引起一定的民事法律后果的客观事实。效果：民事法律关系的产生、变更、消灭。分类：事件（自然事件和人为事件）；行为（合法行为和违法行为）。事件与人的意志无关，行为是受人的意志支配。20、法律行为：私人的、旨在引起某种法律效果的意思表示。民事法律行为是指公民或法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。（1）特征：法律行为是以当事人的意思为要素的行为法律事实，属于表意行为；法律行为旨在发生民事法律效果。（2）分类：单方法律行为（依据当事人一方的意思表示就可以成立）、双方法律行为（双方当事人相互意思表示一致）和多方法律行为（两个以上当事人共同意思表示一致）诺成性法律行为（双方法律行为中，仅以当事人意思表示一致即可成立）与实践性法律行为（除了双方当事人意思表示一致外，还须交付标的物，才可以成立）有偿法律行为（一方当事人从对方当事人取得某种利益，须向对方当事人支付对价）与无偿法律行为（一方当事人从对方当事人取得某种利益无须给付相对应对价）要式法律行为（意思表示须依特定方式表示或履行一定的程序）与不要式法律行为（不须要采用特定形式，以当事人自由选择）主法律行为与从法律行为独立法律行为与辅助法律行为有因法律行为与无因法律行为财产法律行为与身份法律行为财产处分法律行为与财产承担法律行为生前法律行为与死因法律行为（3）成立条件：意思表示意思表示是指行为人把欲产生一定民事法律效果的内心意思，通过一定的方式表达与外部，从而使对方当事人或社会其他人知晓的活动。意思表示的形式：明示；默示（推定；沉默）意思表示的类型：明示意思表示与默示意思表示；有相对人的意思表示与无相对人的意思表示意思表示的效力：意思表示做出后，在法律上对表意人产生拘束力和相对人的可受领力。不健全的意思表示及其效力：意思表示故意的不一致：真意保留（不得有效）；虚伪意思表示（无效，但不得以其无效对抗善意的第三人）；隐藏的意思表示（虚假意思表示无效，隐藏的意思表示违法则无效）意思表示无意的不一致：错误的意思表示（可撤销，但撤销之前有效）；误传导致的意思表示不一致（依法可撤销）意思表示不自由：受欺诈的意思表示；受胁迫的意思表示；受危难的意思表示（可撤销，在撤销之前有效）。（4）有效条件：行为人具有相应的民事行为能力；意思表示真实；不违反法律或者公共利益；标的确定和可能（5）生效条件：法律行为所具有的效力的实际发生。死因法律行为（行为人的死亡）；附延缓条件的法律行为（所附条件的成就）；附始期的法律行为（所附期限的到来）；要式法律行为（具备法律规定的特定形式或完成法定程序）；实践性法律行为（标的物的交付）。（6）法律行为的无效：因欠缺法律行为的根本有效要件，确定的、当然的和自始不发生法律效力的法律行为。（确定无效、当然无效和自始无效）原因：行为人不具有相应的民事行为能力；意思表示不真实，并损害了国家利益或意思表示不真实，法律明确规定其无效；违反法律、行政法规或公共利益；标的不确定或自始客观不能。（7）法律行为的未生效：生效条件未达成。（8）法律行为的可变更、可撤销：行为人的意思表示不真实，法律允许行为人对其内容予以变更或对其效力予以撤销的法律行为。特点：违反当事人意思表示真实的法律行为有效条件；行为人享有撤销权；在未撤销以前仍然有效。类型：受欺诈而为的法律行为；受胁迫而为的法律行为；乘人之危而为的法律行为；宠大误解而为的法律行为；显失公平的法律行为（9）法律行为的效力待定：无权处分行为；无权代理行为；限制行为能力人未经法定代理人同意实施的超越其行为能力范围的法律行为；欠缺债权人同意的债务承担行为。21、代理A一般规定：a代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为，被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。b依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。包括具有人身性质的行为、被代理人无权进行的行为、双方约定应由本人进行的行为。c委托授权合同与代理合同的区别：委托不涉及第三人，代理涉及三方当事人；委托是产生一切委托事务的基础，如代理、行纪、居间均由委托产生，委托合同是一种基础合同；委托解决委托人与受托人之间的权利义务关系问题，代理解决代理后果的归属问题。B分类：I 一般代理与特别代理：一般代理是特别代理的对称，指代理权范围及于代理事项的全部，故又称概括代理、全权代理，实践中未指明为特别代理时则为概括代理。II 本代理与再代理a概念：本代理基于被代理人选任代理人或依法律规定而产生的代理，又称原代理；再代理是指代理人为被代理人的利益将其所享有的代理权转托他人而产生的代理，又称复代理、转代理。b再代理的特点：再代理人是由代理人以自己名义选任的；再代理人不是原代理人的代理人，而仍然是被代理人的代理人，再代理人行使代理权时仍应以被代理人的名义进行，法律后果直接归被代理人，而不归属原代理人；再代理权不是由代理人直接授予的，而是原代理人转托的，但以原代理人的代理权限为限，不能超过原代理人的代理权。再代理附有条件，除非紧急情况，必须事先取得被代理人同意或事后告知被代理人并取得同意（详见以下代理人的义务节）。III委托代理、法定代理与指定代理a委托代理：委托代理人按照被代理人的委托行使代理权。b法定代理：法定代理人依照法律的规定行使代理权。（监护人；夫妻之间在日常生活中互为代理）c指定代理：指定代理人按照法院或者指定单位（未成年人的父母所在单位或精神病人的所在单位；精神病人住所地的居民委员会或村民委员会）的指定行使代理权。（法律援助）C责任承担的一般规定：a追认：（一）没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。（二）未经追认的行为，由行为人承担民事责任。（三）本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。b代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承担民事责任。c代理人和第三人串通、损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。d第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任。e代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负并行的连带责任。D委托代理的责任承担：a委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负补充的连带责任。b一人委托数人：数个委托代理人共同行使代理权的，如果其中一人或者数人未与其他委托代理人协商，所实施的行为侵害被代理人权益的，由实施行为的委托代理人承担民事责任。c数人委托一人：被代理人为数人时，其中一人或者数人未经其他被代理人同意而提出解除代理关系，因此造成损害的，由提出解除代理关系的被代理人承担。E代理人的义务：F委托代理的转代理：法律后果仍然归属于原被代理人，而不是原代理人。a委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理的，应当事先取得被代理人的同意。b紧急情况下的转代理：（一）事先没有取得被代理人同意的，应当在事后及时告诉被代理人，如果被代理人不同意，由代理人对自己所转托的人的行为负民事责任，但在紧急情况下，为了保护被代理人的利益而转托他人代理的除外。（二） “紧急情况”指由于急病、通讯联络中断等特殊原因，委托代理人自己不能办理代理事项，又不能与被代理及时取得联系，如不及时转托他人代理，会给被代理人的利益造成损失或者扩大损失的情形。c责任承担：委托代理人转托他人代理的，应当比照委托代理的规定办理转托手续。因委托代理人转托不明，给第三人造成损失的，第三人可以直接要求被代理人赔偿损失；被代理人承担民事责任后，可以要求委托代理人赔偿损失，转托代理人有过错的，应当负连带责任。甲的委托代理人乙因生病而委托丙将货物送到甲家中，丙有嗜酒毛病，乙也知道此情形，后因丙酒醉翻车，货物毁损，则乙负选任责任，丙负过错责任，两个责任之间无连带关系，也不是补充责任，乙和丙之间应当为按份责任（其中乙负选任过错责任）。G无权代理： 类型 效力 善意人资格 第三人权利 追认 相对人的权利 催告权 撤销权狭义无权代理 1. 自始无权。2. 超越范围。3. 超越时间。 未定 善意但可以有过错。 善意第三人：有催告权、有撤销权。恶意第三人：有催告权、无撤销权。 向行为人、第三人为之，可以追认一项，但不可追认某一方面，在相对人撤回前行使。 向本人或法定代理人为之。 向无权代理人为之。表见代理 无权代理人使相对人有理由相信行为人有代理权。相对人负举证责任。例外情形：1. 盗用他人文件2.借用文件。借用人与出借人负连带责任。 产生有权代理的效力 善意且没有过错。 不得以无权代理抗辩，也不得以自己没有过失抗辩。 善意相对人除具有狭义无权代理的催告、撤销权外，还享有选择权，即既可以主张无权代理，也可以主张表见代理。无权代理的第三人行使催告权的条件：I行使催告权应在本人行使追认权之前；II行使催告权应当有相当的期限；III行使催告权应向本人或其法定代理人或代表人表示。第三人行使撤销权的条件：I应当在本人行使追认权之前；II第三人在缔结条约时应当不知行为人无代理权的事；第三人撤回的意思表示应向无权代理人为之。无权代理人的责任：对第三人承担责任（内容应当根据第三人的选择，或履行无权代理行为所产生的义务，或承担损害赔偿的责任）的条件：i无权代理人应具有相应的民事行为能力；ii须本人未行使追认权，第三人未行使撤销权；iii无权代理行为应为合法行为;iv第三人为善意。对本人的责任（承担侵权责任）表见代理的问题：第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已经终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任。H滥用代理权（前提是有代理权）：a自己代理：可能有效，未形成通说。b双方代理：可能有效。c代理人与第三人恶意串通：无效民事行为，负连带责任（除非没有通谋，此时负分别责任）。I有下列情形之一的，委托代理终止： a代理期间届满或者代理事务完成。b被代理人取消委托或者代理人辞去委托。c代理人死亡。d代理人丧失民事行为能力。e作为被代理人或者代理人的法人终止。被代理人死亡，并不当然导致委托代理终结：被代理人死亡后有下列情况之一的，委托代理人实施的代理行为有效：（一）代理人不知道被代理人死亡的。（二）被代理人的继承人均予承认的，注意是所有继承人都承认才行。（三）被代理人与代理人约定到代理事项完成时代理权终止的。（四）在被代理人死亡前已经进行、而在被代理人死亡后为了被代理人的继承人的利益继续完成的。J有下列情形之一的，法定代理或者指定代理终止：a被代理人取得或者恢复民事行为能力。b被代理人或者代理人死亡。c代理人丧失民事行为能力。d指定代理的法院或者指定单位取消指定。e由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。转代理没有经过被代理人追认的(事先同意或事后追认)，不能对被代理人发生效力。22、诉讼时效1 比较诉讼时效和除斥期间：诉讼时效：权利人在法定期间内不行使权利即丧失请求人民法院依法保护其民事权利的法律制度。（对债权请求权发生效力，对物权不发生效力，物权受除斥期间的限制。主债权诉讼时效经过，诉讼时效期满2年内（此即为除斥期间），债权人行使抵押权）除斥期间：法律规定某种权利预定存在的期间，权利人在此期间不行使权利，预定期间届满，便发生该权利消灭的法律后果。如合同法规定，因受赠人的违法行为致使赠与人死亡或丧失民事行为能力的，赠与人的继承人或者法定代理人可以撤销赠与，但撤销权人应当在其知道或应当知道撤销原因之日起6个月（除斥期间）内行使。区别：构成要件不同：诉讼时效须同时具备两个要件，即法定期间的经过和权利人不行使权利的事实状态；除斥期间只需要法定期间的经过。适用对象不同：诉讼时效适用于请求权；除斥期间一般适用于形成权，如追认权、同意权、撤销权等。法律效力不同：诉讼时效届满，实体权利本身并不因此而消灭；除斥期间届满，实体权利消灭。诉讼时效是可变期间，适用中断、中止、延长的规定。除斥期间是不变期间，不适用中断、中止、延长规定。赡养费请求权，司法实践中认为不受诉讼时效限制。2期限：a.一般时效：2年。因产品质量问题造成人身伤害的诉讼时效也为2年。诉讼时效期间是法定期间，约定期间无效，不发生效力。b.特殊时效：下列的诉讼时效期间为1年：（一）身体受到伤害要求赔偿的。（二）出售质量不合格的商品未声明的。（注意，要区分违约责任和产品责任）（三）延付或者拒付租金的。（四） 寄存财物被丢失或者损毁的。c.因环境污染损害赔偿提起诉讼的时效期间为3年。d.因国际货物买卖合同和技术进出口合同争议提起诉讼或者申请仲裁的期限为4年。e.最长诉讼时效，指诉讼期间为20年的诉讼时效。特点：最长诉讼时效的期间是从权利被侵害时开始计算，其它诉讼时效是从权利人知道或应当知道权利被侵害时开始；最长诉讼时效不适用诉讼时效的中断、中止等规定。（针对侵害继承权规定）3起算：a诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过20年（20年为除斥期间，不能中止、中断）的，法院不予保护。有特殊情况（权利人由于客观的障碍在法定诉讼时效期间不能行使请求权的）的，法院可以延长诉讼时效期间。b几种