160921私募基金三种组织形式及其管理类型的分析比较.doc

私募基金三种组织形式及其管理类型的分析比较2014年8月21日证监会发布私募投资基金监督管理暂行办法，将私募投资基金分为契约型、合伙型及公司型三种组织形式。而中国证券投资基金业协会（下称“中基协”）于2016年4月18日发布的私募投资基金合同指引13号，则为私募证券投资基金、私募股权投资基金及创业投资基金等私募类产品设计提供了统一、标准的参照合同文本，其目的在于防止私募机构滥用产品设计的自主权以加强对投资者的保护，进一步规范私募领域。下面，笔者将根据中基协的相关规范及精神对上述三种组织形式进行分析比较，以供私募机构在设计产品时予以参考。一、不同组织形式对应的管理类型组织形式管理类型备注契约型基金受托管理顾问管理不适用合同指引。管理人首只备案基金不得以投资顾问的形式。合伙型基金受托管理（内部管理人）受托管理（外部管理人）公司型基金受托管理自我管理管理人本身即为基金产品*以上为根据中基协备案系统基金产品填表说明整理（一）契约型基金的组织架构1、受托管理2、顾问管理法律上的管理人为A，备案系统中登记的管理人为C，B为备案的产品。（二）合伙型基金的组织架构1）受托管理（内部管理）A为登记的管理人，B为基金产品2）受托管理（外部管理）C为登记的管理人，B 为基金产品（三）公司型基金的组织架构1）自我管理公司A既是管理人又是产品2）受托管理C为登记的管理人，A为备案的基金产品*以上为根据中基协2016年6月19日讲座整理。二、不同组织形式的比较与选择公司型合伙型契约型主体资格具备独立法律人格的企业法人。可以向银行申请贷款或为被投资企业提供担保，股东以其出资额为限承担投资损失，具有破产风险隔离机制。国际上多采用有限合伙制，其属于非法人，但仍可以合伙企业的名义申请贷款或提供担保。契约型基金不具备独立的法律资格，无法以基金的名义进行借贷或为他人提供担保。优势具有资合性，股权转让及人员变动不会给基金带来直接的影响，稳定性高；法律制度完善、组织架构完备，有效保护投资者利益。（1）所有权和管理权相互分离；（2）有限合伙型基金具有有效的激励机制和约束机制，能够确保基金有效运作实现利益最大化；（3）融资结构灵活；（4）分配及组织机制自由。（1）契约型基金不是法律实体可以避免双重税负，降低税收成本。且契约型基金因无需注册专门组织实体，因而不需要大量独占性不动产、动产及人员投入，运营成本低廉。（2）信托财产具有相对独立性，基金的投资管理和运行不受委托人和受益人的干预。（3）就集合信托来讲，不同委托人之间没有相互关系，个别委托人的变化不会影响基金的存续。因此，可以通过信托契约的专门约定实现投资人的灵活退出和进入。劣势作为基金份额持有人的股东能够左右基金管理人的决策，不利于基金进行有效的投资决策。公司法的约束减少了公司自行管理的灵活性，会造成资金的限制，延长决策时间，降低基金收益率。所提供的投资者权利相比于公司型基金弱化，且有限合伙制可对资金的缴付时间及比例自由约定，如后续资金不能及时缴付，则基金不能正常营运的风险高于公司制。此外，有限合伙制因有更多的意思自治，可以有更多的差异化设计，实行差异化管理，从而增加基金的管理难度。（1）IPO退出障碍：证监会要求在IPO过程中须清理拟上市公司的信托股东，因会导致股权不明晰。（2）流动性差：信托合同不属于标准化契约，其转让手续复杂，在二级市场上流通性差。（3）道德风险：信托制投资基金的运作实际上并不由信托公司进行，而是由投资人另行委托的基金管理人运营和管理，但对于其又没有有效的约束机制，会面临一定的道德风险。税收双重纳税。一为公司就其取得的投资收益缴纳25%企业所得税，二为作为股东的基金份额持有人基于公司的盈利取得的红利缴纳20%的个人所得税。基金运营成本增加，投资人利润空间缩减。另外，创投基金因受到国家政府的扶持会有一定的税收优惠。避免双重纳税。合伙企业不具有法人资格，不属于纳税主体，对于基金取得收益仅在合伙人层面纳税。所得税由受益人直接承担。三、最后根据中基协官方统计的数据：基金类型组织形式证券投资基金股权与创业投资基金其他投资基金契约型1340518721949公司型5486138合伙型9497412653上述数据截至2016年4月，可见在中基协备案的私募类产品数量按契约型、合伙型、公司型依次递减，证券投资基