正确理解和运用国际海运惯例.doc

正确理解和运用国际海运惯例参与国际海运业务，必须懂得国际海运惯例，利用国际海运惯例维护自己的合法权益，同时国内立法也要与国际惯例接轨。为此，必须加强对国际海运惯例的理论研究。国际海运惯例的概念及特点国际海运惯例是国际惯例的一种。一般认为，国际惯例是在长期的国际交往实践中经反复使用而逐渐形成的不成文的原则和规则。王铁崖教授将惯例区分为广义和狭义两种，狭义的惯例专指具有法律拘束力的习惯，而广义的惯例则包括习惯和尚未具有法律拘束力的惯例。本文所讨论的国际惯例是采狭义理解。为此，它具有两个基本条件：一是在长期实践中反复使用而成为普遍做法;二是被各国和当事人普遍认可和接受而具有法律拘束力。国际海运惯例一般是指在国际海运活动中，被大多数国家或地区的当事人经过长期反复使用而逐渐形成的，具有确定内容的，为他们所普遍认可和接受的，具有一定法律拘束力的行为准则。国际海运惯例一般包括海运行业习惯、商业惯例以及统一惯例等。一般认为国际海运惯例具有如下的特点：1.国际通用性。如果某一通例或习惯仅在某些国家或地区适用，则还不能称之为国际惯例，只能称为地方性习惯做法。当然，随着时间的推移，如果这类习惯性做法逐步扩及其他国家和地区，它们也可能转化为国际惯例。后者往往是从前者发展而来的。2.重复适用性。国际海运惯例在国际海运活动中不是只适用一次或几次，而是被重复多次地适用。3.以任意性规范为主。国际海运惯例本身不是法律，但得到各国法律认可，具有一定法律约束力。国际海运惯例多数是任意性的规则，一方当事人不能强制他方使用，也不能自动适用，只在当事人同意适用时，才对当事人有约束力。4.具有相对稳定性。由于海运惯例是在国际海运活动中经过反复实践逐步形成的，一旦形成将长期适用。正是它的这种相对稳定性才使有关国家易于把握它的内容并乐于适用。但从历史的角度来看，海运惯例也不是一成不变的，会不断得到完善，不合理的惯例会被淘汰，新的更合理的海运惯例也会产生。5.有成文化的趋势。国际海运惯例是一种不成文的习惯规范。为了便于人们理解、掌握和使用，有些民间国际组织和学术团体整理编纂了一些国际海运惯例，使之以书面条文的形式出现，如著名的约克安特卫普规则。国际海运惯例的作用1.确定海运活动当事人的权利义务关系。海运惯例在人们的内心产生了一种合理信赖的心理预期，使当事人知道自己的权利和义务，从而促使人们依据惯例的要求来决定自己的行为。这样，海运惯例就起着稳定海运经济秩序的作用。2.解释或补充海运合同的缺漏。如果当事人的合同对某些事项没有约定或者约定不明确，双方可以按照国际海运惯例行事，如果发生纠纷，也可以按照国际海运惯例解决。法官和仲裁员也按照惯例来补充或解释合同条款，解决当事人的纠纷。3.补充法律、国际公约规定的漏洞。用国际惯例补充法律漏洞是一种有效的方法。审理国际海事争议案件的法官或仲裁员在找不到可以适用的国内法时，会将国际海运惯例作为裁判纠纷的依据。4.解决海事法律冲突。各国海商法规定的歧异导致解决国际海运纠纷的困难。人们深感有必要通过各种途径减少国际海事关系中的法律冲突现象。通用的国际海运惯例是解决海事法冲突的有效途径。适用国际海运惯例应遵循的原则1.不违反法律和社会公共秩序原则。国际海运惯例绝对不能与法院地或仲裁地所在国的法律的强制性规定以及社会公共秩序相违背。所谓“不违背公共秩序”，是指作为通例，某项国际惯例不得与国家法律的基本原则或与国家的社会公共利益、良好风俗、公共政策相抵触。否则，某项国际惯例就不能得到该国法律的承认，因此也不能在该国得到实施。违反“社会公共秩序保留”规定的行为，包括运用某项法律和惯例，承认与执行某个法院判决或仲裁裁决，都是法律所不能容许的。2.不违反合同自由原则。国际海运惯例对海运合同的解释或补充作用，仅在合同的含义不明确时才发生，合同表现的是当事人的意志，对其进行解释或补充时，必须尊重当事人的意思自治。如果合同明确地排除惯例的适用，就不能适用惯例。3.坚持最密切联系原则。对同一事项可能存在着不同的惯例。究竟应适用哪种惯例，就要根据最密切联系原则确定应适用的惯例。国际海运惯例在我国的适用国际海运惯例的作用已为大量的事实所证明，一些国家的法律将国际海运惯例视为海商法的渊源之一，承认国际海运惯例具有法律约束力。国际海运惯例并不是法律，大多数海运惯例对当事人不产生当然的法律约束力，除少数海运惯例具有强制性外，绝大多数是任意性的，它们只有通过国家或者当事人之间的认可，才产生法律约束力。强制性海运惯例通常对当事人各方具有普遍拘束力，属于强制性规范的范畴。此类海运惯例已被国际社会多数成员普遍认为具有必须遵守的义务，不得随意变更，因而无论当事人是否愿意采纳，这类海运惯例都对他们具有法律约束力。另外，凡已被各有关国家通过立法引入国内法或为国际公约所采纳的国际海运惯例，则对这些特定国家及有关当事人具有普遍约束的效力。当事人在选择适用某一特定惯例时，通常还可以通过协议的方式，对其进行修改或补充。另外，惯例对特定当事人的效力，不仅取决于当事人各方的明示同意。对于特定交易中当事人理应知道的为人们所广泛了解的惯例，即便当事人未作出明确表示，也应视为已默示同意此惯例。目前，我国关于国际海运惯例适用的国内立法主要有民法通则和海商法。1986年民法通则第8章第142条规定：“涉外民事关系的法律适用，依照本章的规定确定。中华人民共和国缔结或参加的国际条约同中华人民共和国的民事法律有不同规定的，适用国际条约的规定，但中华人民共和国声明保留的条款除外。中华人民共和国法律和中华人民共和国缔结或参加的国际条约没有规定的，可以适用国际惯例。”1992年11月7日通过的海商法以目前通行的国际海事公约为基础，吸收体现国际海运惯例的民间规则，借鉴有广泛影响的标准合同，并考虑到国际海事立法的发展趋势，从而形成了具有中国特色的海商法。海商法的制定在内容上吸收了许多国际海运惯例，如第十章对共同海损的规定，是参照国际海事委员会制定的1974年约克安特卫普规则制定的;有关提单的部分主要遵循了海牙维斯比规则的精神，并吸收了汉堡规则中的合理部分。我国法律也对适用国际海运惯例作出了一定的限制。我国民法通则第150条和海商法第276条规定：“依照本章规定适用外国法律或者国际惯例的，不得违背中华人民共和国的社会公共利益。”这些法律的相关规定都明确可以适用国际惯例来处理争议，同时也强调了国际条约优先适用以及国际惯例作为