法史学提纲.doc

理论法学之法制史学：1、 西周的法律思想与制度：1） 西周的“以德配天，明德慎罚”思想2） 出礼入刑的礼刑思想：（礼具有规范性、国家意志性、强制性）1，“亲亲”，“尊尊”-亲亲父为首，尊尊君为首。2，五礼：吉礼、凶礼、军礼、宾礼、嘉礼3，“礼不下庶人，刑不上大夫”-礼也对庶人，刑也对大夫3） 契约制度：1， 买卖契约（质剂）：质：奴隶，牛马等较长；剂：兵器，珍异之物等较短2， 借贷契约（傅别）：傅：把债的标的和双方权利义务等写在契约上；别：在简扎中间写字，然后一分为二，双方各执一半，扎上的字为半文。4） 婚姻制度：1， 三大原则：一夫一妻、同姓不婚、父母之命2， 六礼：纳采、问名、纳吉、纳征、请期、亲迎3， 七出：不顺、无子、淫、妒、疾、多言、盗4， 三不去：有所去无所归、与更三年丧、前贫贱后富贵5） 继承制度：立嫡以长不以贤，立子以贵不以长（包括身份和财产）6） 铸刑书和铸刑鼎：1， 郑国子产铸刑书中国历史上第一次公布成文法2， 郑国邓析制竹刑私人著作3， 晋国赵鞅铸刑鼎中国历史上第二次公布成文法7） 法经：1， 内容：盗、贼、网、捕、杂、具2， 战国，魏国，李悝3， 中国历史上第一部比较系统的封建成文法典2、 秦汉的法律制度：1） 奴隶制五刑：墨、劓、剕、宫、大辟2） 缇萦上书，文景废肉刑（前加重，后减轻）3） 汉律儒家化：1， 上清2，恤刑3，亲亲得相守匿4，春秋决狱5，秋冬行刑3、 魏晋的法律制度：1） 法典的发展变化：法经具律魏律刑名置于律首；八议入律晋律刑名+法例北齐律形成名例律；首次规定“重罪十条”2） 八议入律和官当入律北魏律和陈律3） 北齐律出现重罪十条4） 现流刑，废宫刑5） 准五服制度入律：斩衰、齐衰、大功、小功、纟思麻6） 出现死刑复奏制度4、 唐朝的法律制度：1） 唐律疏议：1， 中国古代立法的最高水平2， 迄今保存下来的最完整、最早、最具社会影响的古代成文法典2） 犯十恶者，不适用“八议”等制度3） 六赃制度：受财枉法、受财不枉法、受所监临、强盗、窃盗、坐赃4） 保辜制度：对伤人罪的后果不是立即显露的，规定加害方在一定期限内对被害方伤情变化负责的制度5） 封建制五刑：笞杖徒流死6） 刑罚原则：1， 区分公私罪，公罪从轻，私罪从重2， 自首原则3， 类推原则4， 化外人原则7） 唐律的特点和中华法系：1， 礼法合一2， 科条简要与宽简适中3， 立法技术完善4， 唐律是中国传统法典的楷模与中华法系形成的标志5、 宋元的法律制度：1） 宋刑统：是历史上第一部刊印颁发的法典2） 敕，神宗后常用3） 太祖发明折杖法，刺配，五代西辽发明凌迟4） 买卖契约：1， 绝卖（一般买卖）2， 活卖（附条件买卖）3， 赊卖（类似商业信用或预付方式，而后收取价金）5） 借贷契约：1， 负债（不付息）2，出举（付息）6） 户绝：立收养继承人的两种方式：1，有妻，立继从妻2，无妻，命继从尊亲属7） 继承：1， 有在室女：在室女四分之三，继子四分之一2， 无在室女：出嫁女三分之一，继子三分之一，官府三分之一8） 元代四等人：蒙古人、色目人、汉人、南人6、 明清的法律制度：1） 大明律：名例律吏、户、礼、兵、刑、工2） 明大诰（朱元璋），中国法制史上空前普及的法规3） 大清律例：中国传统封建法制的集大成者4） 清代的例：清代最重要的法律形式5） 奸党罪6） 刑罚原则：明刑弼教，重其所重，轻其所轻7） 故杀：从北魏开始到明；即双方非因为斗殴，一方突然起意杀人。清朝是没有预谋、突然起意故意杀人。8） 谋杀：1， 唐：二人以上的共同犯罪，单独一人也可以成为谋杀罪的主体2， 明：同唐3， 清：有预谋的故意杀人7、 司法制度：1） 唐宋时期：1， 大理寺（审判权）、刑部（复核）、御史台（监察）2， 三司推事：大理寺卿、刑部侍郎、御史中丞3， 地方司法机关（宋）：设立提点刑狱司2） 明清时期：1， 大理寺（复核）、刑部（审判）、都察院（监察）2， 三司会审3， 地方司法制度（清）：四级4， 明朝：廷杖和厂卫制度8、 诉讼制度：1） 唐朝刑讯对两类人禁止：1，特权阶层2，老幼废疾2） 唐六典第一次规定了法官的回避制度3） 翻异别勘制度：1，否认口供2，指定重审4） 明朝会审制度：1， 圆审（九卿会审）：六部尚书、通政史司、左都御史、大理寺卿2， 朝审：英宗命每年霜降以后，三法司会同公侯、伯爵会审重案囚犯3， 大审：太监会审（五年）5） 清朝会审制度：1， 秋审：针对全国上报的斩、绞监侯案件2， 朝审：刑部判决的重案及京师附近的斩、绞监侯案件3， 热审：京师的笞杖刑案件9、 清末的法律制度：1） 清末变法修律的影响：1， 中华法系解体2， 为中国法律近代化奠定的初步基础3， 第一次全面系统的向国内介绍和传播先进的法律制度4， 客观上有助于中国资产阶级经济的发展和教育制度的近代化2） 钦定宪法大纲：中国近代史上第一个宪法性文件3） 十九信条：仍强调皇权，对人民权利只字未提，暴露虚伪性4） 咨议局和资政院：地方和中央的咨询机构5） 大清现行刑律过渡性6） 大清新刑律中国历史上第一部近代意义上的专门刑法典7） 大清商律草案未正式颁行8） 大清民律草案为正式颁行9） 刑部改法部，大理寺改大理院，实行审检合署10） 实行四级三审制度11） 初步规定了法官及检察官的考试任用制度12） 领事裁判权（被告主义）13） 会审公廨：凡涉及外国人案件，必须有领事官员参加会审；凡中国人与外国人间的诉讼案，由本国领事裁判或陪审，甚至租界内的纯属中国人之间的诉讼也由外国领事观审并操纵判决。10、 民国的法律制度：1） 中华民国临时约法：中国历史上第一部资产阶级共和国性质的宪法文件2） 天坛宪草：北洋时期第一部宪法草案3） 贿选宪法：中国近代史上首部正式颁行的宪法4） 1947年民国宪法：人民权利充分11、 罗马法制度：1） 罗马法的渊源：1，习惯法2，议会法3，元老院决议4，长官的告示5，皇帝敕令6，具有法律解答权的法学家的解答与著述2） 罗马法的分类：1， 根据法律的调整对象：公法和私法2， 根据法律的表现形式：成文法和不成文法3， 根据适用范围：自然法、市民法和万民法4， 根据立法方式不同：市民法和长官法5， 按照法律内容：人法、物法和诉讼法3） 十二铜表法：1， 诸法合体，私法为主，程序法优于实体法2， 罗马国家第一部成文法4） 国法大全：标志着罗马法发展到最发达、最完备的阶段5） 罗马私法的基本内容：1， 自然人：人格由自由权、市民权和家长权；25岁有完全行为能力；已有初步的法人制度；实行一夫一妻家长制2， 物法：物权（有形物体和无形物体）；继承（先概括继承，后限定继承）；债3， 诉讼法：法定诉讼、程式诉讼和特别诉讼12、 英美法系的法律制度：(衡平法重内容轻形式，受到罗马法的影响)1） 普通法、衡平法和制定法2） 1789年宪法，首部成文宪法3） 英国法院系统的最高法院是上议院4） 美国的司法审查权：联邦最高法院5） 陪审制度：只是事实审，没有法律审，不能上诉6） 英国辩护制度：出庭律师和事务律师13、 大陆法系的法律制度：1） 法国的六法体系：民、刑、民诉、刑诉、商、宪（民商分立）2） 1791年宪法是欧洲第一部成文宪法3） 1958年宪法是法国现行宪法4） 参事院是法国最高行政法院5） 1900德国民法典（民商合一）6） 历史法学派萨维尼的三阶段论：1，习惯法阶段2，学术法阶段3，法典编纂阶段7） 法