万国司法考试法制史讲义.doc

第一章 中国法制史第一节 西周至秦汉、魏晋时期的法制知识点一：西周以来的法制思想与法律 （一）西周的法律思想1、“以德配天，明德慎罚”思想的内容。2、“以德配天，明德慎罚”思想的影响（二）“出礼入刑”的礼刑关系 、礼的内容与性质2、“礼”与“刑”的关系：A、“出礼入刑”。 B、“礼不下庶人，刑不上大夫”。（三）契约与婚姻继承法律、西周的契约法规 、婚姻制度、继承制度（四）法经与商鞅变法 法经的主要内容及其历史地位。法经共六篇：盗法，贼法，网法，捕法，杂法，具法。商鞅变法的主要内容及历史意义。知识点二：秦汉、魏晋时期的法律（一）秦代的罪名与刑罚 、罪名（）危害皇权罪： （）侵犯财产和人身罪。（）渎职罪。一是官吏失职造成经济损失的犯罪。二是军职罪。三是有关司法官吏渎职的犯罪： （）妨害社会管理秩序罪。（）破坏婚姻家庭秩序罪。、刑罚（二）秦代的刑罚适用原则（三）汉代文帝、景帝废肉刑 3刑制改革的内容。4刑制改革的意义。（四）汉律的儒家化、上请2、恤刑3、亲亲得相首匿。知识点三：魏晋南北朝时期法典的发展变化法典结构与法律形式的发展变化。（）魏律。作新律篇，后人称为魏律或曹魏律。（）晋律晋律对汉魏法律继续改革，精简法律条文，形成篇条的格局。（）北魏律（）北齐律。北齐律共篇，其将刑名与法例律合为名例律一篇，充实了刑法总则；（）法律形式的变化。法典内容的发展变化。（）“八议”入律（2）“官当”制度确立（3）“重罪十条”的产生（4）刑罚制度改革。（5）“准五服制罪”的确立。晋律与北齐律中相继确立“准五服制罪”的制度。在刑法适用上，凡服制越近，以尊犯卑，处罚越轻；以卑犯尊，处罚越重。凡服制越远，以尊犯卑，处罚变重；以卑犯尊，处罚变轻。（）死刑复奏制度。知识点五：司法制度（一）司法机关 、从司寇、廷尉到大理寺（）西周的司寇 （）秦汉的廷尉 （3）北齐的大理寺、御史制度 （二）诉讼制度 、狱讼、“五听”、“五过”、“三刺”与公室告。、春秋决狱与秋冬行刑（）汉代的春秋决狱。“春秋决狱”是法律儒家化在司法领域的反映。其特点是依据春秋等儒家经典著作审理案件，而不仅仅依据汉律。（）汉代的“秋冬行刑”。第二节 唐宋至明清时期的法制知识点一：唐律与中华法系（一）永徽律疏礼法统一的法典。 1、唐律的制定过程永徽律疏是迄今保存下来的最完整、最早、最具社会影响的古代成文法典。（二）十恶。、从“重罪十条”到“十恶”。 渊源于北齐律的“重罪十条”。隋开皇律在“重罪十条”的基础上加以损益，确定了十恶制度。、唐律中“十恶”的具体内容： （三）六杀、六赃与保辜、六杀。、六赃、保辜。（四）五刑与刑罚原则。、唐律中的五刑。 、唐律中的刑罚原则。 （）区分公、私罪的原则。（）自首原则。（）类推原则。（）化外人原则。 （五）唐律的特点与中华法系知识点二：宋元时期的法律（一）宋刑统与编敕。 、宋刑统。刑统的编纂体例可以追溯至唐宣宗时颁布的大中刑律统类。、编敕。（二）刑罚的变化。、折杖法。、配役。、凌迟。（三）契约与婚姻法规。 、契约立法。、婚姻法规：3、继承。（3）继子与绝户之女均享有继承权，但：a.只有在室女的（未嫁女），在室女享有的财产继承权，继子享有的财产继承权。b.只有出嫁女的（已婚女），出嫁女享有的财产继承权，继子享有，另外的收为官府所有。（四）四等人：知识点三：明清时期的法律（一）律例与大诰、会典 、明律与明大诰（）大明律它一改传统刑律体例，更为名例、吏、户、礼、兵、刑、工七篇格局，用以适应强化中央集权的需要。（）明大诰明大诰集中体现了朱元璋“重典治世”的思想。2.清代律例的编纂（1）大清律例大清律例是中国历史上最后一部封建成文法典。大清律例以大明律为蓝本，是中国封建法典的集大成者。(2)清代的例例是清代最重要的法律形式。分为条例、则例、事例、成例等名目。3、明清会典（二）罪名、刑罚与刑罚原则、奸党罪与充军刑 、从重从新与重其所重轻其所轻的原则 （）实行刑罚从重从新原则。（）“重其所重，轻其所轻”的原则。 知识点四：司法制度（一）司法机关 、唐宋时期的司法机关唐代沿袭隋制，皇帝以下设大理寺、刑部、御史台三大司法机构。宋沿唐制，在中央设大理寺、刑部、御史台分掌中央司法职能。、明清时期的司法机关明清时期，中央司法机构为刑部、大理寺、都察院，一改隋唐以降的大理寺、刑部、御史台体系。 (4)地方司法机关。明朝地方司法机关分为省、府(直隶州)、县三级。B清朝在清朝，地方司法分州县、府、省按察司、总督(及巡抚)四级：3、明朝的司法管辖制度明朝实行军民分诉分辖制4、廷杖与厂卫。（）廷杖。（）“厂”、“卫”特务司法机关。（二）诉讼制度、刑讯制度（）刑讯的条件与证据。（）刑讯方法。（）规定对两类人禁止使用刑讯，只能根据证据来定罪：具有特权身份的人，如应议、请、减之人；老幼废疾之人，指年以上以下、一肢废、腰脊折、痴哑、侏儒等。2、法官回避制度唐六典第一次以法典的形式，肯定了法官的回避制度，即所谓“鞫狱”，官与被鞫人有亲属仇嫌者，皆听更之。”。 3、宋代的翻异别勘制度与证据勘验制度。、明清时期的会审制度。（）明代九卿会审（明代又称“圆审”）。朝审。大审。（）清代在明代会审制度基础上，进一步完善了重案会审制度，形成了秋审、朝审、热审等比较规范的会审体制。 秋审。 朝审。(3)热审。第三节 清末、民国时期的法律知识点一：清末变法修律的主要特点及其影响：(一)清末变法修律的主要特点有： 1.立法指导思想借用西方近现代法律制度的形式，坚持中国固有的封建制度内容，即成为统治者变法修律的基本宗旨。2.变法修律的内容3.法典编纂形式在法典编纂形式上，清末修律改变了传统的“诸法合体”形式，明确了实体法之间、实体法与程序法之间的差别，形成了近代法律体系的雏形。 (二)清末变法修律的主要影响 知识点二：清末“预备立宪”（一）钦定宪法大纲清廷宪政编查馆编订，于年月颁布。此为中国近代史上第一个宪法性文件。 实质：给封建君主专制制度披上“宪法”的外衣，以法律的形式确认君主的绝对权力，体现了满洲贵族维护专制统治的意志及愿望。（二）“十九信条”。 内容：形式上被迫缩小了皇帝的权力，相对扩大了议会和总理的权力，但仍强调皇权至上，且对人民权利只字未提。（三）谘议局与资政院 知识点三：清末主要修律内容（一）刑事法律 、大清现行刑律。大清现行刑律是清政府在大清律例的基础上稍加修改，作为大清新刑律完成前的一部过渡性法典，于年月日颁行。 、大清新刑律。 中国历史上第一部近代意义上的专门刑法典j抛弃了旧律诸法合体的编纂形式k确立了新刑罚制度，规定刑罚分主刑、从刑；l采用了一些近代西方资产阶段的刑法原则和刑法制度，如罪刑法定原则和缓刑制度等。（二）民事法律 、清末的商事立法。关于清末商事立法主要掌握下表：时间（年）起草机构法律名称1904商部钦定大清商律1908修订法律馆大清商律草案1911农工商部改订大清商律草案、大清民律草案大清民律草案共分总则、债、物权、亲属、继承等五编1569条。（三）诉讼法律与法院编制法知识点三：清末司法体制的变化 （一）司法机构的变革与四级三审制1、清末司法机关的变化。 2、实行四级三审制。（二）领事裁判权与观审和会审公廨、外国在华领事裁判权的主要内容。、观审制度。 、会审公廨。知识点四：民国时期的宪法 （一）中华民国临时约法它是中国历史上最初的资产阶级宪法性文件。其一，临时约法具有中华民国临时宪法的性质。、中华民国临时约法的意义。中华民国临时约法作为中国历史上第一部资产阶级共和国性质的宪法文件（二）“天坛宪草”1、“天坛宪草”即中华民国宪法（草案）是北洋政府时期的第一部宪法草案。2、采用资产阶级三权分立的宪法原则，确认民主共和制度。（三）“袁记约法”。（四）“贿选宪法”是中国近代史上首部正式颁行的宪法。（五）中华民国宪法（年）内容的主要特点。 表面上的“民有、民治、民享”和实际上的个人独裁。即人民无权，独夫集权。政权体制不伦不类。既非国会制、内阁制，又非总统制。 罗列人民各项民主自由权利，比以往任何宪法性文件都充分。但依据宪法第条颁布的维持社会秩序临时办法、戒严法、紧急治罪法等，把宪法抽象的民主自由条款加以具体切实的否定。以“平均地权”、“节制资本”之名，行保护封建剥削，加强官僚垄断经济之实。 第二章 外国法制史 第一节 罗马法知识点一：罗马法的产生十二表法的制定 （一）罗马法的产生（二）十二表法的制定 其特点为诸法合体、私法为主，程序法优于实体法。 十二表法是罗马国家第一部成文法知识点二：罗马法的发展 （一）市民法和万民法两个体系的形成1、市民法2、万民法（二）法学家活动的加强其间出现了最著名的五大法学家：盖尤斯、伯比尼安、保罗、乌尔比安、莫迪斯蒂努斯。五大法学家的法学著作和法律解释具有同等法律效力。（三）国法大全的编纂1、查士丁尼法典。2、查士丁尼法学总论3、查士丁尼学说汇纂4、查士丁尼新律。 知识点三：罗马法的渊源和分类 、罗马法的渊源、罗马法的分类知识点四：罗马私法的基本内容 （一）人法、自然人。 【注意】人格权由自由权、市民权、家庭权构成、法人、婚姻家庭法。实行一夫一妻的家长制家庭制度。（二）物法物法由物权、继承和债三部分构成。 、物权。、继承。、债。（三）诉讼法 1.法定诉讼 2.程式诉讼 3.特别诉讼 知识点五：罗马法的历史地位 （一）罗马法复兴罗马法复兴的过程。（）注释法学派与罗马法的复兴。（）评论法学派与罗马法研究、适用的新发展。罗马法复兴的意义。 （二）罗马法对后世法律的影响 第二节 英美法系知识点一：英美法的历史沿革 （一）英国法的形成与发展、英国封建法律体系的形成。、资产阶级革命后英国法的变化。、现代英国法的发展。（二）美国法的形成和发展知识点二：英美法的渊源（一）英国法的渊源： 、普通法。、衡平法。普通法与衡平法的区别和联系： (1)衡平法与普通法一样采取遵循先例原则； (2)衡平法以“公平”和“正义”为基础，诉讼程序比较简单； (3)衡平法是一种“补偿性”制度，但是，当它与普通法发生冲突时，衡平法优先。、制定法。（二）美国法的渊源1制定法2、普通法3、衡平法知识点三：美国宪法（一）宪法制定 （二）宪法的主要内容与修正案 1787年联邦宪法由序言和7条本文组成。2.宪法修正案 知识点四：英美司法制度（一）法院组织 、英国法院组织。现行的英国法院组织从层次上可分为高级法院（分为上议院、枢密院司法委员会和最高法院）、低级法院、美国双轨制的法院组织。美国有两套法院组织系统：联邦法院组织系统与州法院组织系统。 （二）美国联邦最高法院的司法审查权（三）陪审制度（四）辩护制度知识点五：英美法系的形成与特点 英美法系的特点、以判例法为主要法律渊源。、以日尔曼法为历史渊源。、法官对法律的发展所起的作用举足轻重。、以归纳为主要推理方法。、不严格划分公法和私法。 第三节 大陆法系知识点一：法国法、德国法和日本法的历史沿革 、法国法律制度的形成与发展、德国法律制度的形成与发展、日本法律制度的形成与发展知识点二：宪法（一）法国人权宣言与法国宪法 、人权与公民权利宣言、几部有代表性的宪法。 （）年宪法。 （）年宪法。 （）战后宪法。 （二）日本宪法1、“明治宪法”：2、“和平宪法”知识点三：民法 （一）法国民法典这部法典虽然篇幅庞大，条文很多，但是作为基本原则，主要有四个： （）全体公民民事权利平等的原则。（）资本主义私有财产权无限制和不可侵犯的原则。 （）契约自由的原则。（）过失责任原则。 法国民法典是资本主义社会第一部民法典，是大陆法系的核心和基础。 （二）德国民法典民法典的主要内容和特点。 法典肯定了公民私有财产权不受限制的原则。法典肯定了资本主义“契约自由”原则，并直接保护资产阶级和容克贵族对雇拥劳动的剥削。法典在民事责任方面，也确认了“过失责任”原则。 3、德国民法典的世界影响。知识点四：司法制度 （一）法国的司法制度、法院组织。、民事诉讼制度。（二）德国的司法制度、法院组织。、民事诉讼制度与刑事诉讼制度。（三）日本的司法制度 、法院组织。 、诉讼制度。知识点五：大陆法系的形成和特点大陆法系的特点 、从法律渊源传统来看，大陆法系具有制定法的