人力资源常见问题解答及案例分析解答.doc

2013年7月171、 员工带公司资料回家，公司可以以泄密为由辞退吗？ 陈小姐在某民营企业担任财务工作，为完成财务报表，向部门经理口头请示后，从公司的内部网上下载了一些财务资料，存入了自己的电子邮箱，利用在家休息的时间加班。公司律师指出，陈小姐擅自将公司机密的财务资料传至网络上，极易造成公司机密泄露，因此要求陈小姐赔偿损失5000元。公司出具了一份材料，证明在陈小姐的邮箱内存有公司财务资料。百般无奈，陈小姐在“赔偿协议”上签了字。同时，公司以泄密为由辞退了陈小姐。2011年5月，陈小姐申请劳动仲裁，要求公司对无故解除劳动合同给予经济补偿，并归还5000元损失费。结合本案例分析，陈小姐的仲裁申请会得到支持吗？答案：案例解析： 陈小姐的仲裁申请会得到支持。“商业秘密”是有范围的，公司不能够随便界定。单位要据此处理职工必须要有相关的规章制度，如果职工的确违反了企业的规章制度、合同约定和其他特别约定，单位才有权对职工进行处罚。另外，在陈小姐的行为并未给公司造成损失的情况下，公司根据“极易造成机密泄露”的推测，要求让陈小姐“赔偿损失5000元”，显然依据不足。用人单位，处理职工违纪，首先要有“纪”可依；如果职工的行为真的给单位造成损失，在分清责任的情况下，根据法律法规，个人职责让职工承担赔偿责任自是应当。但如果，认为职工违纪就让职工“辞职”，甚至让职工赔偿并不存在的“损失”，那就是不合法的。2、特殊工种劳动关系的解除 ，公司为什么会败诉？ 张某在2012年应聘某汽车维修公司A，公司与张某签订合同，合同约定岗位为汽修工（属于特殊岗位）。2012年4月公司解除与张某的劳动关系。张某于2012年5月提起仲裁，公司未告知任何理由辞退自己，A公司支付经济补偿金及违约金。A公司辩称，汽修工是特殊岗位，张某没有上岗证。同时由于被客户多次投诉，给公司造成了严重的经济损失。劳动仲裁委员会审理认为，公司声称张某对客户投诉承担责任，未提交其他证据相作证，不足以证明客户投诉的原因，认定公司属于擅自解除劳动合同的行为，张某主张A公司支付违约金及经济补偿金的理由成立，其主张应予以支持。请结合本案例分析，特殊工种劳动关系的解除，公司为什么会败诉？答案：案例解析：本案例中，特殊工种劳动关系的解除，公司败诉有两个关键点：1：张某为特殊工种，没有上岗资格证。公司安排张某从事没有上岗证的特殊工种，造成了严重损失，过错完全由公司承担。2、在于张某是否应当对损失承当责任。公司以“严重失职、营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害”为由解除劳动关系的，一旦出现劳动仲裁或者诉讼，是否造成重大损害以及员工是否应当承担责任必将成为争议的焦点，很多时候虽然损害事实确实存在，但公司因为举证不能而败诉。综上所述：在招用特殊工种员工时，要审查资格证书，杜绝无证上岗。其次，公司不应任意以“严重失职、营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害”为由解除劳动合同；以此条解除劳动合同时，应当持有违纪员工的签字确认，并保留充分的证据材料。 2013年7月181、劳资双方签订保密协议，是否要额外付保密费？ 陈先生服务于深圳某研发公司，担任首席设计师，2013年4月离职，公司要求签订保密协议：一年内不设计开发本公司正在生产的同类产品，保证不将本公司设计信息、产品信息、经营信息泄露给第三方，或者应用于第三方的产品上。2个月后，陈先生觉得其为公司保守商业秘密，公司就应按竞业限制的条款支付其补偿。因该公司拒绝其要求，他便提出申诉。仲裁机关审理后，以保密约定不属于竞业限制，该公司未限制其离职后就业为由，未支持其诉求。请结合案例分析，劳资双方签订保密协议，是否要额外付保密费？答案：知识点：保密协议，是指协议当事人之间就一方告知另一方的书面或口头信息，约定不得向任何第三方披露该等信息的协议。负有保密义务的当事人违反协议约定，将保密信息披露给第三方，将要承担民事责任甚至刑事责任。保密协议一般包括保密内容、责任主体、保密期限、保密义务及违约责任等条款。案例解析：劳资双方签订保密协议，公司不需要额外付费。保密义务不是竞业限制，单位不需额外付费。从法律层面讲，负有保密义务的员工，即单位高级管理人员及涉及技术类的员工恪守该秘密是法定义务，且不需要单位支付相应的费用。竞业限制是指公司与本公司特定员工约定在员工离职后禁止到另一公司或自营从事与本公司具有竞争业务关系的业务。保密义务与竞业限制的区别在于：保密义务是法定的，无论员工与单位是否有明确的约定，其在职期间和离职以后均应履行该义务；竞业限制则是双方约定的，没有约定不必履行。由于陈先生履行的是保密义务，不是竞业限制，故其要求经济补偿的请求未得到法律支持。2、员工户口调动并签订违约协议，是否受法律保护 ？ 2010年，沈某在国内某名牌大学研究生毕业后，到深圳一家高新技术企业工作，在研发部任职。入职后，公司办理了深圳户口，公司为了留住员工，与沈某签订的劳动合同中约定10万元的高额违约金。约定如果沈某在5年合同期限内辞职，则要向公司支付10万元违约金才能离开。工作了3年以后，沈某已经成了公司的技术骨干，并负责公司部分重点项目的技术攻关。尽管技术水平上去了，但公司却没有给沈某调薪。为此，沈某一直想辞职，又担心支付违约金。如果不辞职，则又不甘心现在的待遇。请结合本案例分析，员工户口调动签订违约协议，是否受法律保护 ？答案：案例解析：员工户口调动签订违约协议，不受法律保护 。违约金一直是用人单位结束劳动者跳槽的主要方式，劳动合同立法就是针对这样的问题，在立法上对用人单位进行了限制。劳动合同法第25条规定，除非用人单位对劳动者进行过专业技术培训，约定过服务期，或者签订了竞业禁止协议，用人单位不可以在劳动合同中约定违约金。该规定从根本上改变了用人单位留住员工的方式。因此，劳动合同法生效后，沈某与该公司关于违约金的规定，违反劳动合同法的禁止性规定，是被认为无效的。因此沈某辞职就不用担心违约金的问题。3、定向培养应届生实习后，如何评估岗位匹配性？ 深圳某高新技术企业M，决定采取“校企合作”的方式，定向培养部分研发技术、市场营销后备人员，解决公司招聘难，人员流失的困境，同时优化人员结构。2012年3月，有60名定向培养的学生到公司实习。公司本年度拟招聘应届生30人，意味着要淘汰部分实习生。公司制定了实习生的实习培养计划，并决定在3个月的实习期后，通过考核来决定实习生的去留。请结合案例分析，定向培养应届生实习后，如何评估岗位匹配性？答案：知识点：校企合作是目前招聘的一种常用的，重要的渠道，公司根据自己发展的需求，与合作的学校，对口专业应届生的定向培养，满足公司人员储备的要求。应届生经过工作实习，专题培训和专业训练后，对公司的认同度较高。通过校企合作，定向培养，对公司人才引进和培养，优化人员结构，以及人才梯队建设都有很大的作用。对于定向培养的应届生，实习后评估主要关注：工作能力，工作态度，发展潜力，综合素质四个方面。案例解析：本案例高新技术企业M通过校企合作的方式，定向培养和储备研发技术，市场销售人员的做法，可以有效满足公司招聘，人员储备，人才梯队建设的需要。定向培养应届生实习后，评估岗位匹配性重点：工作能力，工作态度，发展潜力，综合素质四个方面。1、工作能力主要是评价员工的实际工作业绩，反映工作岗位胜任情况。2、工作态度主要是评价工作表现，反映工作付出的努力程度。3、发展潜力，是评价应届生对岗位可塑性和发展可持续性，主要评价应届生的学习能力，自我提高意识，个人发展规划等。4、综合素质（比如：沟通能力，协调能力，表达能力等），这些决定了应届生的适应性和优异性，这块的评估显得更为重要。 4、员工工作迷茫，如何帮助员工做好职业生涯规划？ 2009年6月，王某从华南理工大学毕业，应聘于广州某电子元器件公司，任职销售专员。王某日常的主要工作是：拜访客户，参与商务洽谈，制作标书，整理客户资料。王某在完成手头工作，一般就打游戏，逛淘宝，聊QQ。部门陈经理多次和小王沟通，认为上班时间应该工作。即使工作做完了，也应该多花些时间，了解业务，提高自己的能力。王某表示，自己很热爱销售工作。4年了，王某还是一名销售专员。每天重复那些简单的工作，他也没有什么激情。自己也比较迷茫，不知道自己应该在哪些方面努力。陈经理听了之后，与人力资源部沟通，希望人力资源部给予帮助。请结合本案例分析，如何帮助员工做好职业生涯规划？答案：知识点：职业生涯规划是指个人和组织相结合，在对一个人职业生涯的主客观条件进行分析、总结研究的基础上，对自己的兴趣爱好、能力、特长、经历及不足等各方面进行综合分析与权衡，根据自己的职业倾向，确定其最佳的职业奋斗目标，并为实现这一目标做出行之有效的安排。 案例解析：本案例中，王某热爱销售工作，由于缺乏职业生涯规划，工作迷茫，没有激情，不知道自己应该在哪些方面努力。人力资源部应了解王某的工作现状，和上级主管陈经理的评价。人力资源部和王某沟通，了解他对目前工作的认识，想法和意见，并了解王某对个人发展的想法。结合王某的兴趣爱好，工作表现，工作成绩，帮助王某分析个人的优势和不足，参照公司销售人员职业发展通道，给王某设计合适的发展通道。这样既满足了王某个人发展的需求，又符合公司对员工发展的通道设计，同时，还保证了两者的相互结合。根据员工的要求，公司的需要，设计王某的职业生涯规划后，帮助王某针对性的完善和提高，完善知识结构，积累工作经验，提高工作能力，逐步能够胜任发展通道上的上级岗位。2013年7月191、 目前你公司的人才梯队建设存在哪些问题？2、具体你会怎么来改善或优化？请详细分享你的解决方案答案：公司在人才队伍建设方面做得比较完善，目前的员工队伍年龄分布平均、学历结构层次较高、岗位分布合理。公司各项管理措施基本到位、培训机制比较完善、晋升渠道相对畅通，但仍有可以提升的方面。还是存在员工成长速度仍然较慢的问题，对此我考虑可以从以下几个角度谈一谈存在问题和改善之道： 1、对于员工职业生涯规划关注程度不够。 现象：员工入职初期职业生涯规划做的不好。这里既包括员工重视程度不够的原因也包括HR从业人员忙于俗务琐事造成。 改善方案：完善员工素质档案和职业生涯发展规划。员工素质档案应包括员工基础资料、职业生涯发展目标、历年培训记录、绩效考核成绩、个人提升目标及达成结果评价。用管理手段和措施督促员工自学、自强、自律 2、企业在人员、岗位调整时考虑因素主要是站在企业角度。 现象：由于企业发展需要和临时突发事件，所造成的岗位调整，往往站在企业角度较多，对于员工的发展考虑不够全面。 改善方案：虽然企业要从工作角度出发做出上述行为是无可非议的，但是作为HR一定要未雨绸缪合理规划好人才配置、岗位布局、后备人才的甄选与培养同时在调整过程中充分将员工发展的需要与企业工作的需要有机结合，形成共赢的局面。 3、轮岗培养机制不够系统 现象：目前轮岗主要问题体现在：以企业临时性调整为主导、被动调整居多，缺乏未雨绸缪的全局规划。 改善方案：要建立长远的规划，实现骨干员工接触到企业的全部工作节点。首先要取得领导的支持，根据公司的战略规划，从长远发展角度，向高层分析与灌输轮岗培养机制的利大于弊，虽然会使眼下的工作暂时受到影响，利在于：1、有利于骨干员工成长，轮岗的干部必定是骨干，通过轮岗能够使其接触更多的工作，向全面复合型人才方向发展；2、能够促进部门后备干部队伍的成长；3、通过企业整体人才队伍素质的上升促进整体工作 4、企业长远目标制定后的措施不到位 现象：公司三年前就已经制定了企业的发展愿景和五年发展计划，但在执行上不到位，影响到了人才梯队建设。 改善方案：这里实际上两个方面的的工作，一是根据企业的需要及实际情况，将远期目标分解到每一年度成为年度目标，同时还可以适当的进行调整，使之适应企业发展的要求；第二就是执行力的问题了，在此不过多叙述，要从动员宣传、培训教育（对培养者及被培养者分别培训教育）、制度约束、适时奖励等几方面同步提升企业管理人员的执行力！ 5、员工晋升管理有进一步提升的空间。 现象：职务晋升之后的后续考核，过于注重激励，对约束方面具体措施较少，不利于人才梯队建设！ 改善方案：从健全制度开始，重点要落在执行到位上。企业往往是制度一大堆、执行不严肃，人情因素大于制度约束，因此要严格各项管理措施的落实，在做好员工职位晋升的同时还要落实淘汰机制，形成“鲶鱼效应”，使员工更加注重自身的提升对个人发展的影响。 6、完善过程情感管理。 现象：这块目前做得很不错了，但是觉得还需要继续完善。例如关注程度不够，导致执行力跟不上。 改善方案：人力资源所做的一切工作最终的落脚点都在人上，因此做好人的思想工作尤为重要，要不怎么倡导hr都要学点心理学呢，因此在日常工作中我们还要做好“感情管理”。A、建立双向反馈机制，穿插在整个过程：选拔过程，不公平反馈、异议反馈；培训过程，培训过程、效果反馈；激励机制中的绩效考核结果反馈。）B、过程动态跟踪：学习态度、思想状况、工作愿望、生活状态等；C、处理机制：反馈与跟踪之后要有处理，不要流于形式，否则会形成恶性循环，执行力下滑。1、员工收到Offer后被拒绝录用，公司为什么应承担责任？ 2011年5月，张某经过3轮面试后，被上海一家技术公司录取。技术公司发出录用通知书，对试用期、薪资标准等作了说明，并要求提供证明资料、体检材料后办理入职手续，如果体格检查不合格，将不能被录用。张某向原单位提出辞职，并获得原单位批准。张某到医院进行了体检，体检报告表明：转氨酶偏高，其他正常。2011年6月，张某到技术公司报到，在办理入职时，公司以转氨酶偏高表示有肝病症状，不符合体检标准，拒绝录用。张某于是提起诉讼，要求技术公司赔偿损失。法院经审理后判决，技术公司对张某的合理损失承担70%的赔偿责任。张某原单位收入每月5000元，认定王某失业及再就业期间的合理损失总额15000元，技术公司应承担10500元。请结合本案例分析，员工收到Offer后被拒绝录用，公司为什么应承担责任？答案：知识点：录用通知书是用人单位向劳动者发出的要约，录用通知书并不是劳动合同，仅仅是用人单位单方向劳动者发出的聘用意向。需要注意的是，尽管录用通知书并不是正式的合同，但对用人单位而言同样具有法律约束力。只要劳动者同意并符合录用通知书中的约束条件，用人单位就应当按照录用通知书中承诺的内容如期与劳动者订立劳动合同。如果用人单位存在过错，违反录用通知书未订立劳动合同则需要承担“缔约过失责任”。“缔约过失责任”是指在合同订立过程中，一方因违背诚实信用原则而导致另一方信赖利益的损失时所应承担的损害赔偿责任。案例解析：员工收到Offer后拒绝录用，公司应承担责任。 张某在接到录用通知书后，辞去了原单位的职务，而技术公司最终未与其订立劳动合同，此时，判断用人单位是否应承担赔偿责任就需要看用人单位是否存在过错。医院检查的结论为“转氨酶偏高”，而该病症并不属于国家法律法规规定不适合工作的病种，并且录用通知书中也未明确列明，而技术公司据此拒绝与张某订立劳动合同显然欠妥，存在一定过错。因此，法院经审理后判决，技术公司对张某的合理损失承担70%的赔偿责任，参考张某原单位的收入每月5000元，认定王某失业及再就业期间的损失总额15000元，技术公司应承担10500元。 2、员工工作失误造成损失，公司能否解除合同 ？ 李小姐是江苏某连锁超市的收银员，由于工作马虎，3月20日结账款时，发现收到了6张百元假币，给超市造成了损失。超市便以“严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害”为由做出了解除李小姐劳动合同的决定。李小姐不服，到劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求恢复劳动关系，继续履行劳动合同。仲裁庭审理时发现超市的规章制度中并没有事先明确“造成多大的损害就可以解除劳动合同”。结合本案例分析，李小姐的请求能获得仲裁委员会的支持吗?答案：知识点：劳动合同法第三十九条规定，劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位利益造成重大损害的，用人单位可以解除劳动合同。由此可以看出，用人单位若以此解除劳动者的劳动合同，必须满足两个条件：一是员工存在严重失职、营私舞弊的行为；二是因严重失职、营私舞弊行为给单位造成重大损害。如果不是重大损害，用人单位不得因此而解除劳动合同。“重大损害”应由企业内部规章来规定。若由此发生劳动争议，可以通过劳动争议仲裁委员会对其规章规定的重大损害进行认定。案例解析：李小姐的请求会得到仲裁委员会的支持。本案争议的焦点是：李小姐给超市造成的损害是否为“重大损害”?虽然“重大损害”的界定权首先在用人单位，但这并不是说用人单位可以随意界定，可能因违反“公平、合理”原则，不能被采用，只能由仲裁机构和法院予以重新认定。如果企业对何谓“重大损害”事先没有界定或界定不合理，当事人发生争议时，仲裁机构与法院有权对此做出界定，但裁判者可能会因无相关依据而导致对损害程度产生不同的认识和判断，从而影响到对单位解除合同是否合理的裁判。因此，提醒用人单位，对什么是重大损害必须做出界定。9月25日学习三期女职工：孕期、产期、哺乳期1、女职工“三期”内的绩效考核，涉及调岗调薪，怎么办？王小姐是某公司的业务主管，月收入为：基本工资4000元，另有02500元不等的绩效工资。2009年5月至2010年4月，王小姐的每月的绩效考核结果为良好，绩效工资为2000元。2010年5月，王小姐怀孕，公司以王小姐怀孕需要休息、而业务主管工作需要劳累为由单方面调整王小姐的工作岗位为行政助理并将其基本工资和绩效工资均予以降低。王小姐不服，公司遂以王小姐“拒不服从公司的工作安排和岗位调整”，以严重反规章制度为由辞退了王小姐。那么，请问：1、女职工在三期内，用人单位能否单方面调整工作岗位，什么情况下允许调整呢？2、案件中，王小姐三期内的劳动报酬按什么标准确定，应分别是多少，用人单位能否调整三期女职工的劳动报酬，什么情况下允许调整呢？3、针对本案，用人单位如何既合法又能保护单位利于管理三期女职工？答：一、用人单位是否可以单方面调整三期女职工的工作岗位？三期女职工，是指处于怀孕、产期、哺乳期的女性劳动者。法律法规（如女职工劳动保护规定、妇女权益保障法等）对女职工的利益，尤其是“三期”间的利益保护是釆取最大化保护的政策的。企业不得任意侵害三期女职工的合法权益，并应当依照法律规定，依法保障三期女职工合法权益。用人单位不能任意单方面调整三期女职工的工作岗位。根据劳动合同法第35、40条规定，用人单位可依法调整劳动者工作岗位的情况只有三种：一是和劳动者协商一致调整；二是因劳动者不能胜任工作用人单位可以调整；三是因为劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化的，经与劳动者协商一致可调整工作岗位。而三期女职工并不必然不胜任原工作岗位，因此，企业不能仅以怀孕、生产或哺乳为由，单方面调整三期女职工的工作岗位。因此，本案中企业单方调整王小姐的岗位和薪资是不行的。二、本案中，王小姐的劳动报酬标准是什么？公司能否单方调整？本案中，王小姐的劳动报酬标准应当依照怀孕前的工资报酬标准计算。理由如下：首先，王小姐并未因怀孕而不胜任原工作。其次，依据女职工劳动保护规定第4条、妇女权益保障法第27条规定，用人单位无权单方调整三期女职工的工资标准。也就是说，王小姐的工资构成还是应当依照怀孕前的结构计算：基本工资4000元+绩效工资。如果王小姐因怀孕而导致工作业绩下降的，公司可以依据其业绩考核计发业绩工资。但不得单方面降低其基本工资。三、用人单位应当如何在维护企业利益与保护三期女职工利益之间找到平衡点？用人单位不是一个慈善机构，不可能不考虑自身利益。那么企业如何平衡自身利益与保护三期女职工利益？这一课题贯穿于企业的整个管理及发展过程中，我们建议企业应当从一下几个方面去考虑及处理：1、依法制定并公示公司规章制度，保障三期女职工的合法权益；同时也保证公司在处理三期期间严重违反企业规章制度的女职工时，能够有据可依。2、健全生育保险，保障三期女职工的福利待遇，同时也是减轻企业负担。3、依法对不适宜从事原工作的三期女职工进行依法调岗，避免产生不必要的纠纷。4、如果三期女职工确实不适宜继续从事原工作的，企业首先应当考虑与该职工协商一致变更工作岗位，并形成书面协议。对于一些无法安排三期女职工继续从事、该职工又不愿意调离的情况。用人单位可以依法单方调岗或是减轻工作量，但应当承担举证责任，证明企业单方面调岗的合法性及合理性。并不得降低三期女职工的工资待遇。2、如何合理合法辞退孕期女职工？ 林小姐怀孕四个多月了，由于家离公司较远，再加上身体出行不便，半年下来，迟到了很多次。公司依据规章制度，要把林小姐辞退。林小姐对单位的做法很不满，认为自己怀孕了，单位应当给予一定的照顾，不能辞退她。那么，企业该如何做呢？答：案例解析：用人单位是否有权解除该孕期女职工的劳动合同呢？根据国务院颁布的女职工劳动保护规定第四条明确规定，不得在女职工怀孕期、产期、哺乳期降低其基本工资，或者解除劳动合同。从这一规定来看，似乎一切在女职工“三期”内解除劳动合同的行为都是违法的。但实际上，有关法律并未作如此绝对的规定。劳动法第二十五条规定，劳动者严重违犯或严重失职时用人单位是可以单方解除合同的，“三期”内的女职工触犯这条规定，企业是可以辞退她的，并且不用作补偿。但辞退员工，企业负有举证责任，要有足够可信且合法合理的证据证明其严重违纪或严重失职才行，而往往这比较难有百分百的把握。因此，建议在面对女职工孕期问题上，企业不一定非要采取辞退的方式，可以采取以下三种方式，既可以使怀孕女职工满意，也可以减少公司的损失。1、放事假：孕期女职工，由于保胎的需要，有时候会主动要求不上班，但是要求保留劳动关系，以保留生育保险和产假利益，还有产假之后上班的权利。鉴于此，我们建议公司可以考虑与孕期女职工协商放事假的事宜，公司让孕期女职工在产假前回前休息保胎，不发工资，但是为其缴纳各种保险，同时承诺在产假期间实践生育津贴与产假工资的差额，产假之后可以回公司上班。这样做的话，对于女职工来说，便于保胎生育，对于企业来说，便于节省成本，和谐劳动关系。2、适当调岗：如果员工不同意事假，则可以与女职工协商适当调整工作岗位。将其从原来的工作岗位上，调整到一个不接触强烈的辐射的工作岗位，但是不降低员工的基本工资。这样做，便于公司全面安排工作，同时对女职工来说，也有保护作用。3、协商解除：如果员工抵触情绪比较大，公司也可以与其协商解除劳动关系。答应员工的合理请求，避免发生仲裁或者诉讼。3、员工意外流产，劳动合同到期后延期何时可终止？ 某公司女员工杨某在劳动合同到期前一个月怀孕了，公司为她办理了合同续签手续，双方签订了续签协议，约定“双方的劳动合同顺延至杨某哺乳期结束方可终止”。未料想，没到合同到期日，杨某却意外流产，由于已经不存在“三期”的客观情况，所以劳动合同完全可以到期终止，公司遂通知杨某在一周之内办理工作交接，并将于合同到期日终止她与公司的劳动关系。但杨某却拒绝了公司的要求，称其跟公司的协议明确约定哺乳期结束双方的劳动合同才会终止，现在流产不证明自己之后不会怀孕，哺乳期也就没有结束，因此，公司应当继续履行劳动合同。那么，请问：杨某的这个要求合理吗？答：案例解析：一般情况下，女职工的孕期、产期、哺乳期是接续发生的，以最终期限届满即哺乳期结束（孩子满一周岁之时）为准即可。但是现实生活中总是充满着未知数，如女职工可能会怀孕后终止妊娠或者生产后孩子不幸夭折等，这些情形我们都不愿看到，但是生活中它确实可能会发生，如案例中的情况。在这些情况下，女职工的三期发生断档，其中的部分环节可能就不能发生，由此将直接导致劳动合同法第42条所规定的特殊情形灭失，不得解除或终止劳动合同的因素不再存在，用人单位与员工也就不需要继续履行和延续原劳动合同。因此，案例中杨某的要求实际上没有法律依据的。为了防止出现约定不清、界定不明而导致劳资双方产生争议，建议在约定劳动合同期限时可以考虑使用“因出现如劳动合同法第42条规定的孕期、产期、哺乳期的法定情形，致使劳动合同无法终止，现将劳动合同续延至该法定情形结束”的描述，将期限分别覆盖三个不同的环节，以减少因理解偏差而产生的风险。但从人性化角度考虑，我们建议，如果女职工出现终止妊娠、婴儿夭折等情况时，企业应考虑员工的身体、精神健康状况，给予一段合理的过渡期。4、女职工违反计划生育政策生育，企业应该如何解决？ 某工厂一女员工孙某未婚先孕，对该女员工是否应该与其他女员工在“三期”享受相同的待遇，工厂有疑惑了，按道理来说，员工未婚先孕，企业是可以不给予员工享受产假待遇的，但毕竟员工怀孕是事实了，其产假和产假待遇到底要不要给？该怎么给？在处理这类问题时，企业的底线应该划是在哪里？答：案例解析：从这个案例所折射出的问题来看，我们应该搞清楚两个问题。一个是对“三期”员工保护的法律底线是什么？从劳动法的立法原则来看，它始终保护的是企业和劳动者的合法权益，这中间当然包括员工的合法生育权及相关的派生权利。由于我国实行计划生育政策，任何公民的生育行为都必须符合计划生育政策的规定。因此，所有的非婚生育和违反计划生育的超生行为都是不合法的，不能与合法的生育者享受相同的待遇；另一个问题是应当把孕期检查假、产假、哺乳假和这些假期的待遇区别对待，虽然非婚生育和违反计划生育的超生行为是不合法的，但胎儿或婴幼儿是无辜的，他们的权益应当得到保障，另外从保障女员工身体健康的角度来考虑，企业应当允许女员工休产前检查假、产假、哺乳假，至于这些假期是否为带薪假期或者享受其他法律规定的待遇，则应当按照是否为合法生育而区别对待。1、流产休假算入医疗期内，合法吗？ 2006年9月，刘某与一家外资企业签订了为期3年的劳动合同，专门从事产品外观设计及广告宣传工作。2007年2月，刘某在逛街时不慎摔了一跤，造成髌骨骨折，住院治疗了两个半月才算基本痊愈。出院后，刘某立即上了班。6月份刘某怀孕不满3个月便流产了，不得已休了20天的假。20天后，刘某刚上班便接到企业人力资源部解除劳动合同的通知，理由是刘某半年内累计休病假3个多月，超过了她应享受的3个月的医疗期。该企业的做法对吗?答：案例解析：该企业的做法肯定错误。我们首先来了解一下什么是医疗期。医疗期是指企业职工患病或非因工负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的时限。在本案中，医疗期是否届满是争议的关键。如果超过医疗期，且刘某符合既不能从事原工作，也不能从事由企业另行安排工作的条件时，企业有权根据劳动合同法第40条第1款的规定依法解除刘某的劳动合同。根据原劳动部企业职工患病或非因工负伤医疗期规定第3条的规定，刘某的医疗期应为3个月，而医疗期只适用患病或非因工负伤两种情况，对于流产并不适用。按原劳动部关于女职工生育待遇若干问题的通知的规定:女职工怀孕不满4个月流产的，所在单位应当根据医务部门的证明，给予15天至30天的产假。据此，流产享受的产假自然不能与病假的医疗期混同，因而本案中的企业将刘某的病假和流产产假都记为医疗期是不对的。刘某实际休的病假并未超过3个月，故该企业解除刘某劳动合同的决定于法无据，应当依法予以纠正。9月271、员工请虚假病假，可以辞退吗？ 深圳某公司员工小李因想回老家一趟，需请假一个月，为了不想扣工资，其找到深圳某医院的当医生的亲戚帮忙开了一个假的病历和建议休假一个月的病假证明，后经公司查出是假病，公司按公示后的员工手册规定，以严重违纪辞退了小李，请问，该公司这一做法是否合法？答：对于虚假病假，很多企业HR都比较头疼，但对于员工提交的病假单，又不知如何核实和处理，对员工的此种行为能否解除劳动合同存在忧虑。实际上，虚假病假可以从两个方面来预防和处理：其一，严格病假申请的流程，必须提交正规医院医生开具的病假单，并填写格式化的病假申请单，在申请单上让员工附注医生的姓名和联络方式，同时病假申请单上面还载有员工声明：“如果病假申请是虚假的或故意夸大的，在公司均被认为是严重违纪的行为，公司可以进行相应的惩罚直至解除劳动合同”；其二，对于虚假病假，在规章制度或劳动合同中要明确，申请虚假病假属于严重违纪情形，并对情节严重、假期天数较长的情形，公司可以直接解除劳动合同。当员工申请病假存在虚假或欺诈行为的，企业可以依据这些规定进行相应处理。故以上公司的做法是合法的。10月8号1、offer是否等同于劳动合同？ 向某是上海某公司的技术部高级主管，最近北京有家公司在招聘技术经理岗位，向某经过面试后成功获聘并拿到了公司发出的正式录用offer，说是国庆后到北京上班报到。向某为此很高兴，请亲朋好友多次聚会，花费上万元。国庆后向某刚到北京，公司就通知其撤回offer，原因是该职位已经有更合适的人员。向某大为恼火，向劳动仲裁委提起仲裁，要求北京公司履行与自己的劳动合同。这一主张能得到支持吗？答：案例解析：北京这家公司的做法非常不妥，有违诚信的市场原则，但是从劳动法角度，向某的主张不会得到支持。单位发出offer，应视为要约邀请，双方没有签订劳动合同，劳动关系还没有建立。Offer不等于劳动合同，这一点是确定无疑的。因此，用人单位发出正式的书面offer时要非常慎重才行，要不就不发（以口头或电话通知入职等），发了就要尽量履约，否则，虽说不违法但有损企业雇主品牌形象。2、这到底是哪一种离职情形，是辞职还是辞退？ 朱某是公司的主管，工作能力一般，与同事相处也不和谐。HR经理与其谈话，要求自动辞职，并且手写一份辞职申请书。朱某写完辞职申请书并且办理完毕离职手续后，非常后悔，认为自己被单位算计了。于是向劳动仲裁委申请仲裁，要求单位支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。而公司称朱某是自己提出离职了，有辞职申请书为证。那么，朱某的离职到底是哪一种离职情形，是辞职还是辞退？答：案例解析：本案看似复杂，其实关键一点是用人单位提出解除劳动合同的动议，劳动者同意了，双方属于协商一致解除劳动合同。辞职申请书只是一个表象。本案既不是辞职，也不是辞退，而是双方协商一致解除。进一步说，本案的关键在于举证。如果朱某能举证证明人力资源总监的谈话内容，则应认定为协商一致，如果不能举证，那么辞职申请书就具有强大证明力，足以证明是劳动者自动申请辞职的。3、女员工以怀孕为由要求到期的合同继续履行？ 女员工林某与公司的劳动合同即将到期时，公司提前一个月发出不予续签通知书。公司支付了经济补偿金后，双方解除了劳动合同。但是几天后林某发现自己已经怀有身孕约一个月了，遂要求继续履行劳动合同。公司称双方劳动合同已经解除，并且也支付了经济补偿金，劳动合同不可能继续履行。那么，该劳动合同是否应该继续履行？答：案例解析：劳动合同法有明确规定，女职工在三期（孕期、产期、哺乳期）以及劳动者在医疗期等，如遇劳动合同到期，则劳动合同自动顺延至上述期限届满。本案中林某在单位办理离职手续期间已经怀孕，实际上此时劳动合同并没有到期，单位以劳动合同到期而不予续签是缺乏法律依据的，因此劳动合同的解除也是没有法律效力的。双方劳动关系仍然存在，林某有权回单位上班，并享受相应孕期待遇。进一步说，女职工的三期以及医疗期等可以改变劳动合同期限，使其延长，可以使劳动合同到期终止变得没有法律效力，但是这些期间不能对抗劳动合同法第39条规定的过错性解除：如果劳动者严重违反规章制度，即使正处于医疗期和或女职工的三期，用人单位也可以解除劳动合同。4、因增设总监而被动降职，算不算调岗？ 向某是公司的销售经理，是销售部的一把手，全面负责销售部的日常管理。后公司架构调整，在销售部设立销售总监的职位，其级别高于销售经理。向某向仲裁委提起仲裁，认为用人单位单方面调岗，没有协商一致，要求恢复自己对销售部的全面管理工作。那么，其这一主张能得到支持吗？答：案例解析：向某的这一主张是不能得到仲裁支持的。公司出于发展需要进行必要的战略调整，增设或者减少一些部门或者岗位，只要其没有对劳动者本人进行实质性的调岗调薪（这里的实质性其实更多的是指有调薪），这是法律赋予企业正常经营管理的权利，法律是允许的。就本案来说，销售经理原先承担着巨大的工作压力，这对于劳动者来说是义务，对于用人单位来说是权利。（用人单位的义务是给付工资，劳动者的权利是获得报酬）。现在增加了销售总监，销售经理的义务少了，相当于用人单位放弃了自己的部分权利，但用人单位并没有因此降低向某的薪酬，从民法原理角度，是符合权利可以放弃的原则的。因此，企业的此举并不违法，向某的主张也就无法得到支持了。10月9号1、薪水不变被外派，员工拒绝引争议，孰是孰非？ 廖某是某公司的技术总监，在总部北京工作。公司因为业务发展需要，在南京开设了分公司。人力资源负责人和廖某协商，希望调任廖某至南京分公司副总经理。廖某认为公司将自己调往南京，是想把自己支走，因此不同意。双方发生争议，诉至劳动仲裁委。那么，对此案例，你怎么看？答：案例解析：劳动合同履行地点是劳动合同重要条款。将廖某调往外地，是对劳动合同条款的变更，双方应遵循协商一致的原则。本案双方已诉至劳动仲裁委，可以预见廖某将胜诉。除非双方达成一致意见，否则廖某将继续在北京总部工作。公司的快速多元化发展，在各地设立分公司，并派驻总部人员常驻是常有的事。但从法律角度，应遵循协商一致原则。提出三点对策，一是充分协商，签署补充协议，作为对劳动合同的变更；而是不任命分公司的职位，以出差的名义排其前往工作，即不形成对劳动合同的变更。三是在签订劳动合同时，就将可预见的工作地点和调岗情形尽量在合同条款中写全写细，到时执行外派调岗时就可按履行合同来执行，就能省切调岗协商的麻烦了。2、员工拒不交接工作而继续上班，企业该怎么办？ 曾某劳动合同即将到期了，单位不打算续签。在向曾某发出不予续签通知书后，曾某表示反对，称自己找不到其他工作，于是在劳动合同到期之后，仍然每天来上班，并且每天在公司门口，拿一份当天的签到拍照，以证明自己每天来上班。曾某为人蛮横，公司同事都不愿招惹。此状况一直持续两月之久。鉴于曾某每天都来，公司也支付了这两月的工资。后单位向其发出解除劳动合同通知书，并自当日起将不再支付工资。曾某随后向劳动仲裁委申请仲裁，要求双倍工资，经济赔偿金等。对此案例，你怎么看？答：案例解析：劳动合同到期，用人单位完全有权利不续签。个别劳动者的蛮横无理，用人单位应采取法律手段来保护自身利益。本案中用人单位大意失荆州，曾某每天来上班，单位还支付工资，双方形成事实劳动关系，该事实劳动关系相当于原劳动合同的续签，因此用人单位不仅要支付一个月的双倍工资，在发出解除通知书后还应支付经济赔偿金。因此，在此忠心告诫大家，劳动者拒不交接工作时，用人单位应及时停发工资，停止缴纳社保，谨防因为拖延而形成事实劳动关系。3、个人劳动合同与集体合同薪酬有差异，应以哪个为准？ 2007年6月2日，某企业同工会签订了集体合同，2008年6月30日，该企业刚刚结束试用期的黄某发现，自己劳动合同中劳动报酬的标准低于集体合同规定的标准，该企业确定的黄某劳动报酬标准符合法律规定吗？黄某的薪酬应以哪个合同的为准？答：案例解析：集体合同制度是市场经济条件下协调市场化、契约化劳动关系的重要法律制度，是维护劳动者合法权益的重要机制。依法订立的集体合同对用人单位和劳动者具有约束力。企业职工一方与用人单位通过平等协商，可以就劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利等事项订立集体合同。黄某劳动报酬标准违反了法律规定，该企业与劳动者订立的劳动合同中劳动报酬和劳动条件等标准不得低于集体合同规定的标准。同时集体合同中劳动报酬和劳动条件等标准也不得低于当地人民政府规定的最低标准。若黄某的劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明确，引发争议的，黄某如与企业协商不成的，应适用集体合同规定。4、公司原有规章制度对后来员工是否适用？ 某公司于2009年10月经过法定程序制定了规章制度。曾某等5人于2010年2月入职，公司以合同附件形式向曾某发放了公司规章制度。2010年5月，公司因曾某严重违犯公司的规章制度，而与曾某解除劳动合同。事后曾某以公司规章制度没有经过他们这些后来入职的新员工同意为由，要求公司支付违法解除劳动合同的赔偿金。公司则认为规章制度已经过民主程序，且在后来新招员工时也要求员工对此予以签名确认，曾某是因为严重违纪而被解除劳动关系，不同意支付赔偿金。双方协商不成，曾某便申请了劳动仲裁。对此，你怎么看？答：案例解析：本案中该公司的做法并无不妥，其原有依法制订的规章制度经新员工同意确认签字后即视为有效，同样适用于新员工，曾某的请求是不会得到支持的。单位通过民主程序制定的规章制度，可以适用新员工，前提是想新员工公示，即向新员工公示后的规章制度对新员工有效。那会不会出现先成立一个公司，招聘一个员工，然后按照法定程序制定规章，然后再大量招人损害后来员工的利益呢？这种情况是有可能出现的，但并不好操作，因为前规章制度并不是自动适用新员工的，需要向新员工公示，新员工有权提出异议，对于该异议，劳资双方应当协商解决。如果双方谈不拢，劳动关系无从建立，也就不存在损害后来员工权益的情况了。当然，在现实生活当中，资方处于优势地位的情况多一些，而一些处在技能不高，专业性不强岗位的员工“不好意思”或者“不敢”提出异议，导致自己权益受损的情况还是大有所在。这种情况下是劳动者自己对权力的放弃，法律不保护权利的沉睡者。10月101、标准工时制与不定时工作制，该适用哪一个？ 曾某2009年入职上海某公司，岗位为电话销售，劳动合同中约定曾某的岗位执行标准工时制。半年后，曾某由于工作出色，被安排兼顾其他岗位工作，经常需要加班，但在月底领工资时却发现没有了加班费。曾某找公司交涉，公司给出的理由是从上个月起，所有销售岗位已变更为“不定时工作制”，依法无需执行加班工资的规定。并且拿出了当地政府劳动部门的一个批复，批准该公司对销售等3个岗位实行不定时工作制的申请。曾某不服，向劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求公司支付其上月加班费2000余元。对此，你怎么看？答：案例解析：依据劳动合同法第十七条规定，工作时间与休息休假是劳动合同的必备条款，双方在劳动合同中关于曾某的岗位适用标准工时制符合法律规定，应受法律的保护。该公司虽经劳动部门审批适用不定时工作制，曾某所在岗位也符合实行不定时工作制的相关条件。但是，劳动部门批准适用不定时工作制，只是用人单位获得与劳动者约定适用不定时工作制的条件，双方仍可以选择标准工时制。本案中，双方已经约定为标准工时制，用人单位要改变为不定时工作制的，属于劳动合同主要条款的变更。按照劳动合同法第三十五条的规定，用人单位仍需与劳动者协商，并以书面形式变更劳动合同。如果劳动者不同意变更，只能按照劳动合同中约定的条款继续履行劳动合同。因此，单位的做法不妥，曾某的诉讼请求应该得到仲裁支持。2、周某的加付赔偿金可以得到支持吗？ 周某于2010年11月进入某食品公司工作，从事食品加工检验工作，月工资3000元，双方签订了为期2年的劳动合同。2012年11月，合同到期后，食品公司与周某的解除劳动关系，但未向周某支付经济补偿金。2013年2月，周某向当地的劳动人事争议仲裁部门申请劳动仲裁，要求食品公司支付经济补偿金6000元及加付经济补偿金一倍的赔偿金6000元。劳动人事争议仲裁部门支持了周某支付经济补偿金的请求，但驳回了其加付赔偿金的请求。周某不服，遂向法院起诉。那么，你认为其加付赔偿金的请求是否应该支持？答：案例解析：不应支持。劳动合同法第八十五条规定，用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿;劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分;逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：(一)未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；(二)低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；(三)安排加班不支付加班费的；(四)解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。该条正确理解是：对于用人单位拖欠劳动报酬、加班费或者经济补偿的，劳动者可以向法院起诉，要求用人单位支付劳动报酬、加班费或者经济补偿，同时也可以主张加付赔偿金。但加付赔偿金如果想要获得法院的支持，必须有一个前提，即劳动者必须就用人单位拖欠劳动报酬、加班费或者经济补偿的违法行为先向劳动行政部门投诉，劳动行政部门在责令用人单位限期支付后，用人单位仍未支付，此种情况下才存在加付赔偿金，如果未经过这一前提程序，劳动者直接主张加付赔偿金的，人民法院不予支持。本案中，周某未经过劳动行政处理程序，直接向法院要求加付赔偿金的请求，不能得到支持。3、保安全天24小时吃住在值班室，怎么算加班？ 2009年3月1日，唐某与某公司签订了劳动合同。他的工作是全天24小时的值班安全保卫、来访接待、公物管理等工作，承担内勤工作，负责邮件收发、卫生、垃圾清运等。合同中约定，唐某每月固定工资1500元，另有午餐补贴和福利，不再享受加班费补贴。之后唐某一直居住生活在值班室，并利用公司提供的电饭煲、电磁炉等工具做饭。合同期满后，公司决定不再与唐某续签合同。后唐某要求公司支付加班工资，被拒。你怎么看？答：案例解析：唐某岗位为值班内勤，其工作内容为24小时的安全保卫工作并负责邮件收发、卫生、垃圾清运等。双方劳动合同也特别约定唐某不享受加班费补贴。劳动合同履行期间，唐某对约定内容也从未提出异议。且唐某平时居住生活都是在公司值班室，工作场所和住处同一，工作与生活状态不能严格区分。其值班期间也可以有足够的睡眠休息时间，故唐某主张加班工资缺乏依据，不予支持。4、胡某的孤证可以被采纳吗？ 黄某在某宾馆从事保安工作。2013年1月，黄某上夜班。半夜，有住宿客人反映，其停在宾馆停车场的高档小轿车被人多处划伤。事后，该宾馆承担了该轿车维修费2万元。宾馆以黄某在上班期间严重失职，给单位造成重大损害为由解除与黄某的劳动关系。黄某不服，申请劳动仲裁。在审理过程中，黄某申请同事保安胡某出庭作证，胡某证实那天黄某虽然上夜班，但宾馆保安并不负责停车场区域安保工作的事实。宾馆认为胡某虽为其员工，但是该证据属于孤证，真实性有异议，并举证考勤表和工作安排表就黄某