单价合同、总价合同、成本补偿合同.docx

单价合同、总价合同和成本补偿合同 在国际工程项目中，依据不同的标准，建筑工程合同可以被分为不同的合同类型，但为了风险识别的便利，通常以单价合同、总价合同和成本补偿合同为最基本的分类和判断标准，承包商可以通过识别合同是单价、总价或者成本补偿的性质，对合同风险类型作出判断。1 施工合同分类在国际工程项目中，合同通常被称为Building Contract（建筑合同）、Engineering Contract（工程合同）和Construction Contract（施工合同），一般认为，施工合同包括了建筑合同和工程合同。在实践中，按照不同的标准，施工合同可被分为多种类型，见表21。表21 施工合同类型分类标准合同形式可适用的标准合同格式项目规模小型工程项目合同FIDIC绿皮书、JCT小型工程建筑合同中型工程项目合同1987年和1999年FIDIC红皮书、JCT中型工程建筑合同、ICE、AIA、AGC、NEC合同大型工程项目合同1987和1999年FIDIC红皮书、黄皮书、银皮书、JCT大型项目施工合同、ICE第7版、AIA、AGC、NEC合同等工作内容施工合同FIDIC红皮书、黄皮书、银皮书、JCT合同、ICE合同、AIA、AGC和NEC合同等咨询服务合同FIDIC白皮书、AIA合同B、C系列合同、NEC合同、JCT合同等施工管理合同AIA合同G系列、NEC专业服务合同、JCT合同施工管理合同等货物采购合同承包商制定的标准订单格式安装合同承包商制定的标准合同格式其他工作范围施工合同FIDIC红皮书、JCT、AIA、AGC、ICE、NEC合同等设计施工合同FIDIC黄皮书、JCT、AIA、AGC、ICE、NEC的设计施工合同等EPC/交钥匙合同FIDIC银皮书、JCT、AIA、AGC、ICE、NEC的EPC/交钥匙合同等分包合同FIDIC分包合同格式、JCT、AIA、AGC、ICE、NEC分包合同格式等劳务合同承包商制定的标准合同格式其他支付方式单价合同FIDIC红皮书、ICE第7版、JCT、AIA、NEC合同等总价合同FIDIC黄皮书、银皮书、JCT、AIA、NEC设计施工合同等成本补偿合同JCT成本加酬金合同、AIA、AGC成本加酬金合同等2 单价、总价和成本补偿合同从承包商的立场出发，国际承包工程业界习惯上将施工合同按照单价合同、总价合同或成本补偿合同进行分类，这也是工程建筑业界进行合同风险判断的最基本方式。单价合同、总价合同和成本补偿合同（或称成本加酬金合同）的类型、详细分类和主要特征见表2-2。表2-2 总价合同、单价合同和成本补偿合同分类和主要特征合同类型详细分类主要特征总价合同(Lump Sum Contract)适用于：- 房建工程；- 设计建造工程；- 交钥匙（或EPC）工程； - 设计详尽、工程数量明确、工期较短的土木工程。固定总价合同(Firm Lump Sum Contract)- 适用于工期不超过一年、工程数量明确、设计十分明确的工程；- 合同总格固定，不能因通货膨胀因素进行调整；- 按照里程碑分阶段或按完成百分比支付。调价总价合同(Escalation Lump Sum Contract)- 可用于工期不超过一年，或一年以上的工程项目；- 承包工程价格固定，但如因通货膨胀引起工、料成本增加到约定的限度时，可调整合同总价；- 按里程碑分阶段或按完成百分比支付。固定工程量总价合同(Lump Sum on Firm Bill of Quantities Contract)- 承包商投标时按单价合同方式填报工程单价，并合计出总价；- 在设计变更或工程数量增加时，以承包商的单价为基础计算价格和调整总价；- 按里程碑分阶段或按完成百分比支付。管理费总价合同(Management Fee Lump Sum Contract)- 业主支付给其雇用的管理公司或专家一笔总的管理费用；- 按约定时间或完成百分比支付。单价合同(Unit Price Contract)适用于：- 各种类型的土木工程；- 工程内容和设计不明确的工程；- 合同中的工程数量与实际完成工程数量差入较大的工程。估计工程量单价合同(Bill of Approximate Quantities Contract)- 标书中列明的工程数量仅是近似值，承包商按标书中的数量填具单价，实际结算按照承包商实际完成工程数量乘以单价结算工程款；- 按月凭业主和工程师签认的月账单支付；竣工时以竣工图最终数量结算总价；纯单价合同(Straight Unit Price Contract)- 适用于设计咨询公司未能提供施工详图，不能准确计算工程量的情形；- 投标时业主可能没有给出工程数量；- 按实际完成工程量结算工程款；- 按月凭业主和工程师签认的月账单支付。单价与总价混合合同(Unit Price and Lump Sum Items Contract)- 以单价合同为基础，但就某些不易计算工程量的分项工程采用总价包干方式；- 单价合同工程部分按实际工程量乘以单价计算；总价部分按完成百分比或里程碑或全部完成后一次性计量支付。成本补偿合同(Cost Plus Fee Contract)适用于：- 工程内容尚未完全确定而又急于开工的工程；- 工程所需的人工、材料和设备不能确定的工程；- 建筑物维修、翻新工程等；成本加固定费用合同(Cost Plus Fixed Fee Contract)- 对直接成本，如人工、材料和机械费用由业主实报实销，给予承包商一笔固定数目的报酬作为管理费和利润。成本价定比费用合同(Cost Plus fixed Percentage Contract)- 工程直接成本加一定比例的报酬费用，在签订合同时由业主和承包商确定给付承包商报酬的百分比。成本加奖金合同(Cost Plus Fixed Fee with Bonus Contract)- 工程直接成本加一定数目的奖金。当承包商的成本控制在商定的金额以下时，可得到奖金，当超出预定成本时，则对超支部分罚款。成本价保证最大酬金合同(Cost Plus Fixed Fee with Guaranteed Maximum Price Contract)- 签订合同时业主和承包商商定一个保证最大酬金额，但最大限度不能超过成本加保证最大酬金。最大成本加费用合同(Maximum Cost Plus Fee Contract)- 在总价合同基础上加上固定酬金费用。如实际成本超过合同中的工程成本总价，由承包商承担额外费用；如节约了工程成本，节约部分由业主和承包商分享。工时和材料补偿合同(Time and Material Reimbursement Contract)- 使用综合的工时费率计算支付人员费用，材料费用以实际成本支付。3 单价合同单价合同的支付是以计量承包商实际完成的工程数量，乘以工程数量表中的单价后计算承包商应得合同价款的一种付款方式。单价合同主要有1987版红皮书和1999版FIDIC合同新红皮书、2005年FIDIC多边发展银行协调版施工合同条件、ICE合同第7版（测量和估价版）、JCT合同中的以测量和单价形式出现的合同版本。分包合同有FIDIC分包合同1994年第1版等，2009年版FIDIC施工分包合同条件。在单价合同中，测量标准和计量准则一般会在合同中，如合同条款、规范或图纸中明示规定。在1999年版FIDIC新红皮书中，第12条规定了测量和计价具体内容、要求和程序。在单价合同中，工程师需要对承包商所做的工程进行测量和计量，统计承包商每月完成的工程量，然后将工程量表中的某项工程的单价乘以本月该项工程完成的工程数量，扣除预付款（如有）和保留金后，即为本月应付承包商的工程价款。4 总价合同在总价合同中，业主向承包商的付款主要采用分期支付（installment）、阶段（时间节点）付款（stage payment）或里程碑付款（milestone payment）方式，即承包商完成一个阶段或里程碑的工程，业主则向承包商支付这个阶段或里程碑的工程款项。如果分包合同也是总价合同方式，则承包商向分包商支付分包工程款项也按照分期或阶段付款方式进行。属于总价合同的标准格式合同主要有FIDIC合同1999版新黄皮书和银皮书、ICE的设计和施工合同、JCT的设计和施工合同格式、NEC的设计和施工合同格式等。在总价合同中，合同应规定分期付款、阶段付款或里程碑付款的具体方式。在分期付款方式中，合同应规定分期付款的时间、次数和具体金额，以便承包商在投标时测算现金流量，制定现金流量表，预测现金流对其报价的影响。在阶段付款或里程碑付款方式中，应详细规定具体的付款的阶段和里程碑，每个阶段或里程碑的具体要求和界限，以便工程师核验承包商完成的工程量或者里程碑，完成验工和支付手续。在以时间节点为支付标准的总价合同中，例如在合同仅仅规定3个月进行验工付款，但合同没有规定具体的里程碑和阶段工程时，工程师应与承包商进行协商，对总价合同的工程内容和工程量进行分解，制定详细的验工标准和程序，以便工程师进行验工计价，保证承包商能够按照商定的验工标准和程序回收工程款项。对承包商而言，在与工程师商定验工标准时，应根据合同的工程量表，结合工程的具体性质，确定简单的、容易辨别的验工准则和范围，以便在时间节点进行准确的验工计价。在以里程碑付款、阶段工程付款和时间节点付款的总价合同中，对业主、工程师和承包商而言，里程碑付款和阶段工程付款易于操作，而以时间节点付款的总价合同难于操作，因此，建议业主在准备和起草合同的过程中，应详细考虑总价合同的付款方式，安排合理的付款进度和支付方式，以便业主能从承包商处获得较为合理的投标价格。如果支付方式和时间安排不当，造成承包商在施工中大量垫资，承包商会将垫资或使用流动资金的成本计入投标价格中，从而导致投标价格高企，损害业主的利益。在英国相关的判例中，有关总价合同的争议主要集中在完全合同（entire contract）和基本履行（substantial performance）两个方面。根据英国判例，完全合同是指给付款项是以完全履行为前提条件。大多数总价合同是这种类型的合同，在建筑工程合同中，业主向承包商分期支付或阶段付款是以承包商符合工程进度或时间要求，或两者均满足的情况下才能进行。在Cutter诉Powell (1795)案中，法官判定完全合同的定义为，完全合同是一项单独的合同，一方当事人完全履行承诺是另一方当事人有权要求履行其任何一部分承诺的前提条件。基本履行是指业主不能已缺陷或省略为由剥夺承包商获得付款的权利。在扣除了省略工程或修复缺陷工程款项后，业主应向承包商支付工程价款。因此，在一般的总价合同中，如果承包商已经基本完成（substantial completion）了合同工程项目，承包商有权要求业主付款，但其要求的合同价款中应扣除业主抵消部分或对缺陷的反索赔金额。5 成本加酬金合同在成本加酬金合同中，一般合同中会明示规定成本计算的方式以及承包商递交有关支付单据、发票和合同等文件的详细程序。在合同没有明示规定时，根据西方判例，应以诚实的和合理的原则计算成本。在大中型项目中，成本的计算和签认的程序会是一个严格的程序，而没有规定成本计算原则的多是小型工程项目。在成本加酬金合同中，业主和承包商应按照成本计量原则计算成本支出，并根据合同规定的时间向承包商支付合同价款和酬金。6 不同合同类型的风险分配在单价合同、总价合同和成本补偿合同中，不同类型的工程合同的风险在业主和承包商之间的分配是不同的，图2-1以图形方式表明了不同类型合同的风险在业主和承包商之间分配的关系： 图2-1 不同合同类型风险分配根据国际工程承包业界多年的经验和实践，在图2-1中所示的三种主要合同中，采用总价合同时承包商承担了大部分的风险，业主承担了小部分风险，风险偏向承包商；采用单价合同时承包商与业主的风险基本平衡；采用成本补偿合同时业主承担了大部分风险，承包商只承担了小部分的风险，风险偏向业主。7 DB和EPC项目合同类型在DB和EPC项目中，绝大部分合同类型都采用总价合同类型，而且，业主为了保证项目成本的可控性，特别是在BOT/PPP等投资项目中，业主为了满足融资银行的成本要求，往往以固定总价的合同方式与承包商签订DB和EPC项目的实施合同。总价合同有多种分类，主要如下：（1）不可调价的总价合同；（2）可小部分调价的总价合同；（3）可大部分调价的总价合同；成本补偿合同的主要分类有：（1）最大成本加费用合同（50:50）；（2）最大成本加费用合同（75:25）；（3）成本加固定费用合同；（4）成本加定比费用合同。在上述合同类型中，在业主和承包商之间合同风险的分担存在较大差异，承包商应根据具体的合同，不同合同类型，确定工程合同的风险分担，明确不同合同风险是属于业主还是属于承包商，并采取不同的处理风险的策略和措施，减轻项目和合同风险。不同类型总价合同和成本补偿合同的风险分配如图2-2所示。 图2-2 不同合同类型的风险分配在图2-2中，总价合同和成本补偿合同的风险在业主与承包商之间的分配如下：（1）不可调价的总价合同：承包商承担了合同绝大部分风险，如通货膨胀、物价上涨、工程量变更、不可预见的气候、地质条件等风险，而业主只承担了很小一部分风险。（2）可小部分调整价格的总价合同：业