行政法学十道简答题(王连昌马怀德主编).doc

行政法学试题 【行政法学（第四版）王连昌 马怀德主编】1、行政法的基本特征P9-10：行政法在形式上的特点：1行政法的成文法性；2行政法在形式上没有统一、完整的法典， 表现为多种多样性；3行政法律规范赖以存在的法律形式和法律文件的数量居各部门法之首。行政法在性质上的特点：1行政法的强行性；2行政法的外观和形式性；3行政法的技术性和合理性；4行政法的方针政策性。行政法在内容上的特点：1行政法上的行政主体优越性：承认行政支配权，承认行政行为的公定力，承认行政的自行强制权；2行政法上的公共利益优先性；3行政法中的整体统一性和个体平等性；4内容的极为广泛性；5较为明显的易变性；6实体性规范与程序性规范的一体性。2、行政法的地位与作用P18-21：行政法与刑法、民法一样，是现代法律体系中的三大基本法律部门之一，在我国社会主义法律体系中具有极其重要的地位。行政法是宪法的实施法，是完善宪法制度、维护宪法尊严、保证宪法实施的基本法律部门。行政法的作用概括起来主要表现在以下三个方面： 1.维护社会秩序和公共利益 随着现代社会经济、文化的不断发展，也产生了越来越多的社会问题，要求行政机关履行发展经济、稳定社会、保护环境、控制人口、加强治安等各项职责。因此，行政机关必须通过行政立法、行政执法及行政司法等各种手段，来有效地规范、约束行政相对人的行为，制止危害他人利益和公共利益的违法行为，建立和维护社会秩序与行政管理秩序，确保行政机关充分、有效地实施行政管理。 2.监督行政主体，防止行政权力的违法和滥用 由于行政权力客观上存在易腐性、扩张性以及与个人权利的不对等性，因而必须对其加以监督和制约。在各类监督方式中，最有效、最直接的监督就是行政法监督。行政法通过规定行政权力的范围、行使方式及法律责任等方式，可以达到有效监督行政主体、防止行政权力违法或滥用的目的。 3.保护公民、法人或其他组织的合法权益 行政法保护公民、法人或其他组织的合法权益，主要包括两个方面的内容：一是通过赋予行政机关合法权限并监督其行使，来保障公民、法人或其他组织各项政治权利、经济权利和社会权利的实现：二是通过赋予公民、法人或其他组织对行为的监督权(如检举权、控告权)，行政权行使过程中的参与权(如知情权、要求听证权)，特别是对行政行为侵犯其合法权益的提起复议权、诉讼权和要求赔偿权，来保护自己的合法权益。3、如何理解依法行政的基本原则P21-27：行政法的基本原则是行政法的精髓，贯穿于行政立法、行政执法、行政司法和行政法制监督之中，是指导行政法的制定、修改、废除并指导行政法实施前基本准则。 对行政法的基本原则，国内外行政法学界从不同的角度进行了不同的概括和归纳。根据我国的行政法发展状况，我们认为应当特别强调以下两项行政法的基本原则： 1.依法行政原则 依法行政原则，即行政机关必须依法行使行政权。该原则具体又可分为4项子原则：(1)法律优先原则。指法律位阶高于行政法规、行政规章和行政命令，一切行政法规、行政规章和行政命令皆不得与法律相抵触。(2)法律保留原则。指立法法第8条所规定的事项只能由法律规定。又分为绝对保留和相对保留。前者如有关犯罪和刑罚、对公民政治权利的剥夺和限制公民人身自由的强制措施和处罚、司法制度等事项，必须由法律规定，不得授权行政机关做出规定：后者如立法法第8条规定的其他事项，全国人民代表大会及其常务委员会可以授权国务院先制定行政法规。(3)职权法定原则。指行政机关的任何职权的取得和行使，都必须依据法律规定，否则不得行使。(4)责任政府原则。指行政机关和国家公务员违法行政必须承担法律责任：既包括行政机关的行政行为被撤销、变更的责任和行政赔偿责任等，也包括国家公务员因违法失职而应承担的行政处分责任和引咎辞职责任等。 2.合理行政原则 合理行政原则，即行政机关做出的行政行为内容要客观、适度、符合理性。合理行政原则产生的主要原因是行政自由裁量权的存在与扩大。自由裁量权指行政机关的自行决定权，即对具体行政行为的方式、范围、种类、幅度等的选择权。尽管从机关性质上来说，行政机关应当是执行法律的机关，其行为皆应依法实施：但由于行政事务的复杂性，立法机关不可能通过严密的法律规范完全约束行政行为，故不得不在事实上和法律上承认行政机关的一定程度的行为选择权，即自由裁量权。诚然，为了执行公务的需要，行政裁量权必须存在：但与此同时，由于行政裁量权较少受到法律的约束，因而常常产生滥用的事实或出现行政处罚显失公正的后果。无论行政裁量权的滥用或行政裁量显失公正，都是对行政法治的破坏。因此，我们既应当承认自由裁量权的作用，又应当加强对自由裁量权的控制。 合理行政原则正是在这一背景下应运而生。它从实质方面对自由裁量行为提出了要求，即要求其内容合理。合理行政原则的出现可谓是行政法原则的一个重大发展。 合理行政原则作为一项普遍适用的行政法的基本原则，其具体要求是： (1)行政行为的动因应符合行政目的； (2)行政行为应建立在正当考虑的基础之上； (3)行政行为的内容应客观、适度、合乎情理。这三点具体要求反映着合理行政原则的内涵。 我国行政法的合法性原则与合理性原则是既相互联系又相互区别的两大基本原则，掌握它 行政诉讼们之间的关系，对于全面理解和贯彻我国行政法有极为重要的意义。从它们在我国行政法律体系中的地位与作用来看，二者主要有以下几个方面的关系： （1）二者并存于行政法之中，缺一不可。行政合法性与行政合理性是现代法制社会对行政主体制定、 实施行政法律规范提出的基本要求。 （2）二者互为前提，互为补充，共同为完善行政法制发挥作用。从行政的使命和目的看，任何行政法律规范的制定和实施，都应当以符合客观规律，符合正义、公平的理性原则，符合国家和人民的根本利益为目的。 确立行政法基本原则的考虑因素 ：特殊性：行政法基本原则是行政法这一部门法的基本原则。 普遍性：行政法基本原则应贯穿于全部行政法规范之中，即适用于行政管理的整个过程和所有领域。 法律性：行政法基本原则是法律原则，而不是行政管理原则或政治原则。 规范性。 3、信赖保护原则 4、如何理解信赖保护原则P25-27：行政保护原则，是指党公民、法人或其他组织对行政机关及其管理活动一经产生信赖利益，并且这种信赖利益因其具有正当性而应当得到保护时，行政机关不得随意变动这种行为，如果变动必须补偿向对方的信赖损失。由于行政行为的多样性，使得信赖保护原则在行政法上的适用表现为不同形态。1、行政机关之间应当相互信任和忠诚。2、行政机关原则上不得制定对相对人具有追溯力的法律规范，3、行政机关不得随意撤销或者废止已经生效的具体行政行为。因为行政行为是发生于地位并不平等的行政主体与相对方之间，即行政主体可以行使行政权利对相对方的权利与义务进行调整，这是基于不平等或者说自上而下而产生的，相比较于平等主体之间的民事行为，相对方需要承担一定的风险。+ u8 Q9 |% ?& y* A,而在现代宪政的环境下，为了减少这种风险，更好的规制行政权力的行使，保护相对人的权利免受行政行为的变动而遭受损失，故而规定了信赖保护原则，即即使行政行为是代表国家行使权力，也不能肆意的损害相对人的利益。0 |, S7 : M+ a7 l但是一味的否定行政活动的变动也是不切合实际的。因实际情况变动致使行政活动变动时有发生。为了保护相对人的利益，规定了补偿条款，在发生以上情况是，行政机关要进行一定的补偿，补偿的形式可以多样，可以以经济形式，也可以同样以做出行政行为的形式补偿。5、行政相对人的权利与义务：P81-83行政相对人的权利义务，与它们在其他部门法和宪法上的权利义务是不同的，但又与宪法上的基本权利义务有密切联系。大体上行政相对人的权利有三方面（此处仅指行政相对人的权利义务）：（1）行政参与权。是指行政相对人可以依照法律规定，通过各种途径参与国家行政管理活动的权利。包括直接参与管理权、了解权、听证权、行政监督权、行政协助权等。（2）行政受益权。是指行政相对人可以依照法律规定从行政主体或通过行政主体的管理活动获得利益。包括：就业权，享受养老、保险、救济金等社会福利的权利，获得许可、奖励、减免税等其他利益的权利，接受义务教育的权利。（3）行政保护权。是指行政相对人的合法利益受到侵犯时，有权获得行政法上的保护。包括两方面：第一，当行政相对人的人身权和财产权受到其他公民或组织侵犯时，有权请求行政机关予以保护；第二，当行政相对人的人身权和财产权受到违法或不当的行政行为侵犯时，有权申请行政复议或提起行政诉讼；在权益受到行政行为侵害造成损失时，有获得赔偿或补偿的权利。行政相对人的义务主要有：遵守行政法规，服从行政管理，执行行政决定等。6、何为行政复议？行政复议有何特点P158-159行政复议是指公民、法人或其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益，依法向行政复议机关提出重新处理的申请，接受申请的行政复议机关根据相对一方的申请对原具体行政行为的合法性和适当性进行复查并作出决定的一种具体行政行为。特点：1、是行政性的救济制度2、是裁判性的行政监督制度3、是上级行政机关对下级行政机关的行政监督行为，体现行政的层级监督4、的监督范围广泛5、决定是一种具体行政行为，具有行政行为的一般特征，即单方性、职权性和执行性等特征。7、行政处罚的基本原则有哪些P166-168：处罚法定原则，处罚公正公开原则，处罚与教育相结合的原则，保障相对人权利的原则，处罚不相替代原则8、行政许可的基本原则是什么：P196-199从当今世界各国实行行政许可制度的基本情况来看，较为完善和理想的行政许可制度，通常应当遵循以下四项基本原则：行政许可法定原则；公开、公平、公正原则；便民和效率原则；信赖保护原则。 1、法定原则。指有权机关履行行政许可职责应当遵循合法原则，必须严格按照宪法和法律、法规、规章规定的职责权限、范围、条件和程序设定行政许可，规范行政许可设定权，并以法律、法规、规章所确定的内容和程序，实施行政许可，履行行政管理职能。同时，行政相对人也必须遵守行政法律规范，服从行政机关管理。无论是行政许可机关还是行政相对人，只要存在违法行为，一律都要受到法律制裁2、公开、公平、公正原则 行政许可的公开应当包含以下几个方面的内容：行政许可依据公开，也即有关行政许可的规定应当公布；行政许可的实施与许可结果公开；行政许可公开原则的保障制度，各国通常采用表明身份制度、告知制度、说明理由制度、咨询制度、听证制度、公告制度等来规范行政许可活动。 3、便民和效率原则 4、信赖保护原则 9、如何理解行政许可的听证程序P209-210在行政许可中设置听证程序，为申请人和利害关系人提供了一个法定陈述意见和申辩质证的机会，既保证了申请人和利害关系人平等参与行政管理的程序权利，又可以保护其实体权益；设立听证程序，为行政机关作出正确的行政许可决定提供了基础；设立听证程序，可以提高行政效率。 1、听证的适用事项范围。行政许可法既规定了行政许可应申请举行听证的事项，也规定了行政机关应当主动举行听证的事项。 行政机关主动举行听证的行政许可事项。行政机关应当主动听证的事项限于两类：一是法律、法规、规章规定实施行政许可应当听证的事项；二是行政机关认为需要听证的事项。行政机关主动听证的事项，一般是涉及公共利益的重大事项，其目的是为了便于行政机关掌握有关信息，维护社会公共利益。因此，参加听证的人员范围不仅应当包括申请人，还应当包括对行政许可事项有兴趣的其他社会公众。 行政机关应申请举行听证的事项。行政许可直接涉及申请人与利害关系人之间重大利益的，申请人提出听证申请，行政机关即有组织听证的义务；申请人不提出听证申请的，行政机关可以不组织听证。 行政听证程序适用的事项范围应当平衡个人利益与公共利益、听证的成本与听证的效益。 2、听证程序规则。我国行政许可法规定的听证制度是正式听证制度，有严格的程序规则和根据听证笔录做出决定的要求。 （1）行政机关应当于举行听证的7日前通知申请人和已知的利害关系人听证的时间、地点，必要时予以公告。（2）听证应当公开举行。（3）行政机关应当指定该审查行政许可的工作人员以外的工作人员为听证主持人；申请人或者利害关系人认为主持人与本行政许可事项有直接利害关系的，有权申请回避（4）举行听证时，审查该行政许可申请的工作人员应当提供审查意见的证据、理由，申请人、利害关系人可以提出证据，并进行申辩和质证。提出证据、相互质证是保证听证功能实现的重要环节。 （5）听证应当制作笔录，听证笔录应当交听证参加人确认无误后签字或者盖章。10、试述我国建立国家赔偿制度的作用P318-321国家赔偿是指国家机关及其工作人员因行使职权给公民、法人及