行政许可法讲义.ppt

2020 2 2 1 行政许可法讲义一 关于行政许可制度二 关于行政许可法三 关于税务行政许可 2020 2 2 2 第一个问题关于行政许可制度 一 行政许可制度的产生 二 行政许可制度的任务 三 行政许可制度的缺陷 2020 2 2 3 第一个问题行政许可制度 产生 1 一 行政许可制度的产生 一 权利与权力1 权利 社会个体利益的法律存在形式 1 什么是权利 权利 是利益主体在同一社会背景条件下 在外部环境提供实现利益的客观可能性时 为满足自己的利益需求对利益客体按自己的意志进行自由选择的一种活动 沉默权 2 形态 应有权利是指尚未被现实法律确认而实际上法律又 应当 在目前或将来确认的权利 普遍性 合理性 正义性及人权天赋 应有权利来源于既定的社会事实或习惯 根源于由物质条件决定的社会生活 身体权 法定权利是指法律所确认和保护的法律关系主体所具有的某种权能 法定权利直接来源于法律上的授予并通过法定的义务加以支持和维护 应当权利转化为法定权利本质上是对权利的一种限制 体现一社会的价值追求 实在权利是指法定权利实现的结果或形成的一种实有状态 它是法定权利的转化 一般有以下两种类型 一是法定权利自动转化为实在权利 如生命权 生存权 二是确认法定权利的同时又对该权利的实现设置相应的条件和义务 即公民取得这种权利时 必须具备一定的条件 通过一定的程序 经营权 示威权 2020 2 2 4 第一个问题行政许可制度 产生 2 3 概括 个人或个体的应有权利 在法治社会里通过法律的确认成为法定权利 经由法律指定或认可的行政部门依申请对其行使该权利的 条件 进行审核 对其行使该权利所应承担的义务予以明确 并对其是否具备行使该权利的 资格 予以确认 使之转变成为实在权利 部分法定权得以转化为实在权利就是行政许可的含义 2 权力 社会公共利益的法律存在形式 1 什么是权力 权力 是社会发展到一定历史阶段 权利的主体即社会个体在通过自己的力量仍无法保障自己的自由和权利时 为了实现自己利益的保障 共同让渡出自己的一部分权力而汇聚成一种公权强制力 并由此形成一种促进并保障主体权力实现的秩序 形成这种秩序的公权强制力就是权力 2 权力的六个特点 权力是主体的自觉追求 出于保障自由和权利的实现 集体让渡权利汇成权力 权力的主体属让渡权利的全体个体人民 权力的行使主体是受委托的国家机关 权力天然地具有单向强制力 在合法的权力面前 社会个体只有服从的义务 权力所体现的是确认和保护每个社会个体共有的利益 社会公共利益 权力的社会功能主要指向社会秩序 权力的运行结果应该是使社会更加有序 权力是一种公共资源 这种资源由代表社会公共利益的国家进行合理的分配 2020 2 2 5 第一个问题行政许可制度 产生 3 二 权利与权力的冲突 衡平 行政许可制度产生1 人类的两种需求 权利与权力的产生人的个体性与社会性反映在人类的生存状态上 表现为人类的需求有两个方面 一是人类自身追求利益和自由选择利益的需求 导致权利的产生 二是对自身追求利益和自由选择利益的环境安全的秩序需求 导致权力的出现 2 权利与权力价值指向的差异 冲突的产生 个体权利 最大限度地实现自我利益 有时忽略对秩序的维护 甚至对秩序构成威胁 矿产资源违法开采 公共权力 最大限度地维护公共利益 强制干预个体权利的膨胀 但有时借公共利益之名任意扩张权力 强制征地 拆迁 3 权利与权力的衡平 行政许可制度的产生一个有序的 发展的社会必然既保护所有成员的每一个合乎理性的权利要求 同时又通过权力形成秩序来保障全体社会成员共同实现自己权利 为达到这个目标 行政许可制度便应运而生 三 归纳 两条发展主线1 权利的产生和权力的形成A形成主线 主体对利益的追求 权利 权利的集体让渡 公权强制力B确认主线 国家诞生 符合主体共同意志的宪法及其他法律制定 社会秩序框架建立 公权强制力确认为权力 法与国家的关系 2020 2 2 6 第一个问题行政许可制度 任务 缺陷 2 行政许可制度的形成A形成主线 权利与权力之间价值指向的差异 形成冲突 个体权利的实现以及社会秩序的要求两者走向衡平 行政许可制度产生 B确认主线 宪法框架内的一切实体法和程序法制定 个体的一切合法权利和社会秩序的具体内容得到法律确认 个体与公共利益不相符的权利被限制 权力行使主体任意扩张权力的行为被制约 行政许可制度确立 二 行政许可制度的任务 一 确认和保护主体合法的权利要求和权利行为 法定权利转化为实在权利 二 界定权力行使主体之权力的范围与权限 防止权力扩张与权力滥行 三 限制主体与社会公共利益不相容的利益追求 四 限制主体在利益追求过程中的任性行为 三 行政许可制度的缺陷 先天的 一 行政许可制度是以牺牲一部分主体的眼前利益和局部利益为条件的 与权利主体之间互相平等的原则相违背 尤其许可项目有数量限制时 二 行政许可制度在一定程度上降低了行政效率 同时也使合格的权利能力人实现权利时在时间上和成本上受到一定的影响 三 行政许可制度在客观上为权力滥行者提供了一定的生存空间 孟德斯鸠 2020 2 2 7 第二个问题行政许可法 一 总则 目的 概念 适用范围 原则 时效 二 行政许可的设定 三 行政许可的实施 四 行政许可的程序及收费 五 行政许可的监督检查 2020 2 2 8 第二个问题行政许可法 第一章总则 1 一 立法目的 第一条 附录1 为了规范行政许可的设定和实施 保护公民 法人和其他组织的合法权益 维护公共利益和社会秩序 保障和监督行政机关有效实施行政管理 根据宪法 制定本法 设定 哪些部门有设定行政许可的权力 哪些特定的活动可以设定行政许可实施 什么样的行政机关 按照什么程序实施行政许可 二 行政许可概念 第二条 本法所称行政许可 是指行政机关根据公民 法人或者其他组织的申请 经依法审查 准予其从事特定活动的行为 从事特定活动 认可资格资质 确立特定主体资格 特定身份 有四个特征 一 是依申请的行政行为 依申请与依职权 二 是依法审查的行为 非申请即可取得 要经审查后符合法定条件 三 是一种授益性行政行为 授益性与不利性 四 是要式行政行为 要式与非要式 三 适用范围 第三条 一 行政许可的设定和实施 适用本法 二 有关行政机关对其他机关或者对其直接管理的事业单位的人事 财务 外事等事项的审批 不适用本法 附录2 如 1 上级机关基于隶属关系对下级行政机关有关事项的审批 内部行政法律关系2 行政机关以出资人的身份对国有企业资产处置的审批 资产所有者履行职责 2020 2 2 9 第二个问题行政许可法 第一章总则 2 3 确认财产权利及其他民事关系登记 权属 抵押 婚姻 收养 身份 4 专利申请 商标注册 在此之前已经可以使用 申请 注册是寻求保护 四 行政许可的原则 一 法定原则 第四条 设定和实施行政许可 应当依照法定的权限 范围 条件和程序 二 公开 公平 公正原则 第五条 三 便民与效率原则 第六条 申请形式 文本公示 一窗式 联办 期限 四 保护相以对人权利原则 第七条 陈述 申辩 救济 赔偿 五 信赖保护原则 第八条 行政机关诚实信用原则的延伸 基于信赖而合作1 行政行为有确定力 无法定事由和未经法定程序不得随意撤销 废止 改变 2 授益性行为作出后 即使发现违法或对政府不利 无过错亦不得撤 废 改 3 许可后发现可能给国家 公共利益造成重大损失 撤 改后给无过错人赔偿 此外依法取得的行政许可除符合法定条件的外 不得转让 五 行政许可法效力 一 对人的效力 二 对事的效力 前述之适用范围 三 空间效力 四 时间效力 2004年7月1日 不溯及既往 2020 2 2 10 第二个问题行政许可法 第二章设定 1 一 行政许可的设定范围 一 可以设定的事项 第十二条 1 与安全有关的事项 第一项 特点 一般没有数量限制 与申请人条件有关 不得转让 1 与国家安全有关事项 外国人在我国领域测绘须经国测会同军测部门批准 2 公共安全事项 易燃 易爆 放射性等危险品生产 储存 运输需经批准 3 经济宏观调控事项 投资立项 产业布局 进出口管制 4 生态环境保护事项 建设环境影响报告书 排放污染物 环境保护工程验收 5 直接关系人身健康 生命财产安全事项 开办药品生产企业 私人诊所 2 赋予特定权利事项 第二项 一般有数量限制 有自由裁量权 要支付费用 作为民事权利可依法转让 1 自然资源的开发和利用 开发土地 矿产 草原 水等自然资源都须经审批 2 公共资源的配置 市政设施 道路交通 航空航线 无线频率 营运线路 3 特定行业的市场准入 自来水 煤气 电力 电信 邮政 3 资格资质方面事项 第三项 要通过考试 考核方式确定 无数量限制 资格资格不能转让 继承 2020 2 2 11 第二个问题行政许可法 第二章设定 2 1 以公民为颁发对象执业资格 教师 医师 会计师 律师 职业技能等资格 2 以企业或组织为颁发对象资格或资质 建筑施工 勘察 设计 监理等单位 4 与物相关事项 第四项 依技术 专业标准许可 无数量限制 无自由裁量权 许可不能转让 1 直接关系公共安全 人身健康 生命财产安全设备建造 安装 锅炉 压力容器 电梯等重要设备的设计 建造许可 维修民用航空器要有维修许可证 2 关系人身健康 生命财产安全特定产品物品的检验 检疫 牲猪定点屠宰 5 确定主体资格方面的事项 第五项 未经许可不得从事活动 无数量限制 无自由裁量权 不能转让 1 企业法人登记 确立其市场主体资格2 社会组织登记 确立其社会活动资格立法过程中有两种意见 一种认为登记只是一种确认行为 不属于许可 另一种意见认为 当事人不登记从事相关活动属违法 属于许可 6 法律 行政法规规定可以设立的其他行政许可事项 第六项 二 不得设立行政许可的事项 第十三条 1 依法可自主决定的事项 保姆领证 2 市场竞争机制能调节的事项 商品定价 行业平均利润决定行业投资进出 3 行业组织自律管理或中介机构能解决事项 如烹饪 4 事后监督行政方式能够解决的事项 出什么书 销售一般商品 2020 2 2 12 第二个问题行政许可法 第二章设定 3 二 行政许可的设定权限 第十四至第二十一条 一 设立权限1 法律可以设定行政许可 2 尚未制定法律的 行政法规可以设定行政许可 3 尚未制定法律 行政法规的 地方性法规可以设定行政许可 4 尚未制定法律 行政法规 地方性法规的 省级人民政府的规章可以设定临时性许可 不含省政府所在地的市政府和较在的市政府及经济特区市政府 二 设立行政许可特别规定1 国务院可以发布决定设立行政许可 实施后 或提请人大立法或制定法规 2 政府规章设定临时性许可满一年 应当提请本级人大制定地方性法规 3 对地方性法规和省级政府规章 四个 限制性规定 1 不得设定应由国家统一确定的公民 法人或其他组织的资格 资质行政许可 2 不得设定企业或其他组织的设立登记及其前置性行政许可 卫生 个健康 3 不得限制其他地区的个人或企业到本地区从事生产经营和提供服务 4 不得限制其他地区的商品进入本地区市场 5 行政法规 地方性法规 政府规章制定实施规定时 两个 规定 A不增设行政许可项目 B不增设违反上位法的其他条件 身高 性别 2020 2 2 13 第二个问题行政许可法 第二章设定 4 4 除十四 十五条外 其他规范性文件一律不得设立行政许可 一是有设定权的必须用法律 行政法规 国务院决定 地方性法规 省政府规章的形式设定 不能用规范性文件方式设定 二是没有设定权的如军事 审判 检察机关以及社团 组织不能设立行政许可 三是党的文件也不能设立行政许可 国务院办公厅也不行 三 设立行政许可的其他规定1 应当规定实施机关 条件 程序 期限 此前的法律法规已设许可未规定条件 程序 期限的 规章可对此作出规定 修订时应补充 2 拟设定行政许可 应当采取听证 3 能通过本法十三条解决的 应当及时予以修改或废止 4 省级政府对行政法规设立的有关经济事务的行政许可 根据本地区经济和社会发展情况 认为通过本法十三条能解决 报国务院批准 可在本行政区域内停止实施该行政许可 2020 2 2 14 第二个问题行政许可法 第三章实施 1 一 行政许可的实施主体1 职权主体 有外部行政管理职能机关 取得行政许可权 在职权范围内行使2 授权主体 有管理公共事务职能组织 法律法规授予许可权 以自己名义一类是社团组织 如注册会计师协会 律师协会 中华新闻工作才协会 二类是事业组织 如证监会 保监会 银监会 三类是企业组织 如铁路局 其它企业可否 3 委托主体 受委托的是行政机关 依法律法规规章 部门 政府规章 委托 授权范围内以委托机关名义 受托机关不得转委托 二 实施行政许可的办理方式 一 国务院批准 省级政府可决定一个行政机关行使有关行政机关的许可权 主体合并 违反职权法定 法律地位不明 有越权之嫌 二 内设多机构办理的 一个机构统一受理 统一送达 一窗式 三 两个以上部门分别实施的 本级政府可确定一个部门受理转告有关部门统一办理或者组织有关部门联合办理 集中办理 统办式 一站式 广州 工商受理 转告相关 并联审批 限时完成 重庆 外经贸牵头 集中时间 集中地点 现场办公 谁当被告 三 实施行政许可中的纪律要求 三个不得 一 不得向申请人提出购买指定商品 接受有偿服务等不正当要求 二 办理人员不得索取或收受申请人财物 不得谋取其他利益 2020 2 2 15 第二个问题行政许可法 第四章实施程序 受理 一 申请与受理 一 申请方式 无口头规定 1 一般应以书面形式 也可信函 电报 传真 电子数据交换 电子邮件方式2 除应当由本人的外 可以委托代理人申请 二 对受理机关的要求1 需用格式文本的 应当提供格式文本 2 文本中不得包含与申请事项无直接关系的内容 侵犯隐私权 3 应当公示有关许可的事项 依据 条件 数量 程序及需提交全部材料目录4 应当公示申请书示范文本 5 申请人要求对公示内容予以说明解释的 应说明 解释 提供准确可靠信息6 不得要求提交与其申请的行政许可事项无关的技术资料和其他材料 三 分别处理 均未规定以可种方式告知 1 不需申请取得的 即时告知不受理 2 不属本机关职权范围的 即时作出不受理 并告知向有关行政机关申请 3 申请材料错误可以当场更正的 应当允许当场更正 4 材料不齐或不合法定形式的 应当场或5日内一次性告知补正 逾期为受理 5 属职权范围 材料齐全 符合法定形式 或已补正的 应当受理 2020 2 2 16 第二个问题行政许可法 第四章实施程序 决定 期限 一 审查与决定1 能当场作出的 应当场作出 2 需对实质核查的 派两人以上工作人员核查 报批的 不得要求重复报材料3 许可事项直接关系他人重大利益的 应当告知该利害关系人 听其陈述申辩 4 符合条件的 规定期限内 按规定程序 书面作出 许可证 资格证 合格证 执照 盖检验 检测 检疫章或批准文件等 5 行政许可决定 应当予以公开 公众有查阅权 6 作出不予受理书面决定的 应告知理由和复议 诉讼权利 二 法律 行政法规设立的行政许可 不含省政府规章 适用范围无地域限制的 全国有效 三 期限1 当场作出2 自受理之日起20日 本机关负责人批准可延长10日并告知 法律法规有除外 3 统一办 联办 集中办的为45日 经本级政府负责人批准可延长15日 4 下级先审批的 受理之日起20日 法律法规另有规定除外 5 颁发证照的 作出决定起10日内发证或加盖印章 6 听证 招标 拍卖 检验 检测 检疫 鉴定和专家评审等时间不计算在本节规定的期限内 7 本法规定期限以工作日计算 不含节假日 2020 2 2 17 第二个问题行政许可法 第四章实施程序 听证 变更 一 关于听证程序1 法律 法规 规章规定实施行政许可应当听证的事项 行政机关起动 2 行政机关认为需要听证的其他涉及公共利益的重大许可事项 同上 3 行政许可涉及申请人与他人之间重大利益的 申请人 利害关系人要求听证 4 听证要求应在告知之日起5日内提出 行政处罚法为3日 5 行政机关20日内组织听证 举行听证的7日前通知申请人 利害人或公告 注意 前面拟设定许可有一听证规定 回避 公开 质证 申辩 不收费不讲 二 关于变更与延续1 延续有效期的 必须在有效期届满前30日作出 法律 法规 规章有除外 2 逾期未作出决定的 视为准予延续 商标法 第五章收费1 实施行政许可 对许可事项进行监督检查 不得收费 法律法规规定除外 2 申请书格式文本 不得收费 3 可收费的 公布法定项目 标准4 收费全部上缴国库 不得任何形式截留 挪用 私分或变相私分 5 财政不得以任何形式返还或变相返还 2020 2 2 18 第二个问题行政许可法 第四章实施程序 特别规定 一 程序适用1 实施行政许可 本节有规定适用本节规定 本节无规定用本章 2 国务院实施行政许可 适用有关法律 法规 注意 不适用本法规定 一是本法原则 精神适用 二是具体实施中 则适用各单行法律 法规 如核出口 初审和复审均规定为15日 报国务院批准的 不受上述期限的限制 二 四个特别程序 对第十二条2 3 4 5项规定 1 特别许可 有限自然资源项目应采用招标 拍卖竞争方式决定 违反规定的可复议诉讼 施瓦茨 明确权力并限制越权 平等对待 行政机关无最后发言权原则 如果仅凭一个行政决定就可以剥夺一个人的权利 就无个人权利2 资格资质 A赋予公民特定资格的应考试 根据成绩和法定条件决定 B赋予法人或组织特定资格资质的 根据专业人员构成 技术条件 经营业绩 管理水平考核决定 C应事先公布报考条件 报考办法 考试科目 考试大纲 D不得组织强制性考前培训 不得指定教材或其他助考材料 3 检测检验检疫 A按技术标准 技术规范依法20日内作出决定 B实施三检应当自受理之日起5日内派两人以上按标准进行 C不需对三检结果作进一步技术分析即可认定符合标准规范的 应当当场作出4 主体资格 A申请符合条件 标准应当当场登记 B需进行实质审查依34条三 有数量限制的 两个及以上申请的 按申请先后许可 法律法规有除外规定 2020 2 2 19 第二个问题行政许可法 第六章监督检查 一 监督形式1 上级行政机关对下级行政机关 监督 检查 纠正 60条 2 行政机关对被许可人 建立健全监督制度 公布监督检查结果 公众查阅3 个人或组织发现违法从事行政许可事项活动 举报 65条 二 检查方式1 对生产经营产品抽样检查 62 2 对生产经营场所实地检查 3 对公共安全 人身健康 生命财产安全设备设施定期检查 如电梯年检 4 对公共安全 人身健康 生命财产安全建立自检制度 5 检查时可依法查阅或要求报送材料 三 抄告制度外地违法的 违法行为发生地应当将违法事实 处理情况抄告作出许可机关四 特殊行业的监督1 被许可人未依法履行开发自然资源 履行利用公共资源义务的 限期改正 不改的 依法律法规处理 修铁路不开工 土地不开发 2 取得直接关系公共利益的特定行业市场准入的被许可人 按国家服务标准 资费标准提供服务 未经行政机关批准 不得擅自停业 歇业 禁止在电费中加收其他费用 电视台停播 要省政府电视主管部门批准 电力业 2020 2 2 20 第二个问题行政许可法 第六章监督检查 五 可撤销的行政许可 69条 一 由于行政机关过错或依法被撤销1 滥用职权 玩忽职守作出的2 超越职权作出的3 违反法定程序作出的4 不具申请资格 不合法定条件的申请人取得的5 依法可撤销的其他情形 二 由于被许可人以欺骗 贿赂等不正当手段取得行政许可被撤销 三 公共利益原则 前述之撤销对公共利益造成重大损害的 不予撤销 四 赔偿制度 依第一款撤销的赔偿 依第二款撤销的 取得的利益不受保护 六 可注销的行政许可 70条 1 有效期届满未延续的2 特定资格的公民死亡或丧失行为能力的3 法人或其他组织依法终止的4 行政许可依法被撤销 撤回 或者行政许可证件依法被吊销的5 因不可抗力导致行政许可事项无法实施的6 规律法规规定应当注销的其他情形 2020 2 2 21 第二个问题行政许可法 第六章法律责任 一 行政机关的法律责任 一 违法设定行政许可 改正 撤销 二 行政机关或工作人员一般违法行为 情节重给主管人 责任人行政处分1 符合的申请不受理的2 不依法公示材料的3 不履行告知义务的4 不一次告知补正内容的5 未说明不受理或不准予行政许可理由的6 应当举行听证不举行的 三 比较严重的违法行为 对主管人 责任人给予行政处分 追究刑事责任1 对不符合条件的准予行政许可 超越职权准予行政许可2 对符合条件的不准予行政许可 不在法定期限内作出准予行政许可3 应招标 拍卖或考试而未招标 拍卖或考试 或不按招标 拍卖结果或考试成绩择优作出许可决定的 4 擅自收费的 给予处分 截留 挪用 私分的 处分或追究刑事责任 二 被许可人的法律责任1 隐瞒 提供假情况不受理或不许可的 警告 属公共安全的一年内不得申请2 欺骗 贿赂取得许可的 处罚 属公共 人身 财产安全的三年内不得申请3 租借卖改 超许可范围 未经许可擅自活动的 行政处罚或追究刑事责任 2020 2 2 22 第三个问题关于税务行政许可 一 关于设定权限 二 关于许可项目 三 关于实施程序 四 关于收费 2020 2 2 23 第三个问题关于税务行政许可 一 关于设定权限依行政许可法的规定 部门规章没有设定行政许可的权力 也就是说国家税务总局 财政部没有税务行政许可的设定权 现行的实施细则除三部法律的实施细则是国务院制定的外 其余都是国家税务总局 财政部 省政府制定的 其中涉及税务行政许可有效否 如企业所得税实施细则第23条关于固定资产和流动资产盘亏 财产损失税前扣除 经主管税务机关审核后 准予扣除 先认定为许可项目 今年3月1日实施的 湖南省城市房地产税实施细则 是周伯华签发政府规章 省政府规章可以设定临时性许可 但满一年后应提交地方人大立法 该细则第11条规定 纳税义务人确有困难的 可以向主管地方税务机关提出申请 经县以上地方税务机关依照税收减免管理权限和本细则审查 酌情减免 货物运输代开发票资格认定 二 关于许可项目哪些项目是税务行政许可项目 现在还未搞清楚 普遍认为有下列项目 税务登记 减 免 退税 延期缴纳税款 发票印制 发票印刷厂定点 代开货物运输发票资格认定 一般纳税人资格认定 税务师资格授予 企业所得税方面 税前列支 扣除 弥补亏损 核定应纳税所得额率 工效挂钩 附录2 2020 2 2 24 第三个问题关于税务行政许可 三 关于实施程序依前面所讲内容在实施中我们应注意 符合的申请受理 依法公示材料 履行告知义务 一次告知补正内容 说明不受理或不准予行政许可理由 应当举行听证举行 尽快完善一窗式服务 一 关于减免税的审批 先假定所有的减免税是行政许可且设定有效 在实施中我们程序合法否 许多减免税都是这样规定的 经主管税务机关审核 或经主管税务机关审批 而我们却是层层审批 减免税审批期限 省局规定是22日 本法是20日 附录 二 关于数量有限的发票印刷厂定点听证 税务登记期限 三 关于在行政许可实施过程中应告知的事项 向申请人提供申请书的格式 告知通过什么方式提出申请 申请人要求对公示内容加以说明的 应当予以说明 需补正材料的 一次性告知全部补正材料 决定不予受理即时书面告知 不属职权范围 书面决定不予受理并告知向谁 需要延长作出行政许可决定期限的 应当告知申请人 对申请初审后发现许可事项直接关系第三人重大利益的 告知第三人 作