国卷四突破100分之刑法案例分析(最新).doc

2011年万国卷四突破100分之案例分析陈璐琼/chenluqiong总论：意思都对，为什么分数却不高？一、卷四复习常见的误区误区一：平时学习中强调对知识点的掌握，但是，卷四却没有专门的训练。误区二：不对标准答案进行研究，答案不符合阅卷标准。误区三：片面强调知识很重要，技巧是虚的，不实用。一道案例分析题提高2分，你就会提升10分！一道题目提高3分，你就会提升15分。二、阅卷中常见的错误类型1.卷面空白，直接放弃或者字数不够，草草结尾。原因：（1）答题时间和顺序安排不合理。（2）法条复习时不够充分全面。2.被干扰信息迷惑，误入歧途而失分。3.缺乏正确的做题方法，写得多，却不得要领。4.次序颠倒，箭头乱点，字迹潦草。卷面一塌糊涂、三、案例题高分技巧1避免空白。遇到实在不懂的问题，即便是将案件的相关情节改写，也不能交空白卷！2合理配时。法治理念简析题控制在25分钟以内；刑法、民法控制在35分钟以内；刑诉、民诉和行政法控制在25分钟左右；论述题控制在35分钟以内，最长不要超过40分钟。3言简意赅。所问即所答加合理解释。4卷面整洁。必须标注相应的题号，但无需抄问题；5法言法语。加强法条的记忆。注意法律术语的专业性。如罪名一定要准确！6. 条文引用方式正确，法律文件需要用书名号，或者用根据相关规定，内容只要有大概的意思，无需原文引用。分论一：刑法案例题考点分布、真题解读和答题技巧一、历年考点分布及2011年考点预测总则2002年2003年2004年2005年2006年2007年2008年2009年2010年认识错误认识错误认识错误故意犯罪的未完成形态犯罪中止与犯罪既遂、犯罪中止、犯罪未遂犯罪既遂、犯罪未遂共同犯罪共同犯罪共同犯罪共同犯罪共同犯罪共同犯罪共同犯罪共同犯罪罪数形态想象竞合犯牵连犯、想象竞合犯。结果加重犯想象竞合犯想象竞合犯刑罚裁量制度数罪并罚特别自首自首、重大立功数罪并罚自首、数罪并罚自首分则侵犯公民人身权利罪非法拘禁罪、拐卖妇女罪、收买被拐卖妇女罪强制猥亵妇女罪拐骗儿童罪、刑讯逼供罪故意杀人罪、非法拘禁罪与绑架罪故意杀人罪侵犯财产罪诈骗罪、抢劫罪、盗窃罪、故意毁坏物品罪盗窃罪抢劫罪、盗窃罪盗窃罪、抢劫罪、诈骗罪抢劫罪与绑架罪、敲诈勒索罪与非法拘禁的区别抢劫罪、盗窃罪、信用卡诈骗罪、传授犯罪方法罪盗窃罪、敲诈勒索罪、诈骗罪其他犯罪信用卡诈骗罪、伪造、变造居民身份证罪销售赃物罪受贿罪、伪造企业印章罪、金融诈骗罪、骗取贷款罪刑讯逼供罪贪污罪与私分国有资产罪的区别、行贿罪掩饰隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪。【小结】分则重点罪名：抢劫罪（事后转化抢劫与直接升级抢劫）；盗窃罪（入户盗窃）；诈骗罪；信用卡诈骗罪；保险诈骗罪；洗钱罪；发票犯罪；绑架罪；拐卖妇女、儿童罪；贪污罪；受贿罪；挪用公款罪。总则核心考点：部分犯罪共同说；共犯从属性；共犯关系的脱离；犯罪未遂、既遂；另起犯意与犯意转化；自首和立功；累犯。认识错误的理论和牵连犯。二、真题解析（一）概括型问答题2009年真题（本题22分）【案情】甲和乙均缺钱。乙得知甲的情妇丙家是信用社代办点，配有保险柜，认为肯定有钱，便提议去丙家借钱，并说：“如果她不借，也许我们可以偷或者抢她的钱。”甲说：“别瞎整！”乙未再吭声。某晚，甲、乙一起开车前往丙家。乙在车上等，甲进屋向丙借钱，丙说：“家里没钱。”甲在丙家吃饭过夜。乙见甲长时间不出来，只好开车回家。甲一觉醒来，见丙已睡着，便起身试图打开保险柜。丙惊醒大声斥责甲，说道：“快住手，不然我报警了！”甲恼怒之下将丙打死，藏尸地窖。甲不知密码打不开保险柜，翻箱倒柜只找到了丙的一张储蓄卡及身份证。甲回家后想到乙会开保险柜，即套问乙开柜方法，但未提及杀丙一事。甲将丙的储蓄卡和身份证交乙保管，声称系从丙处所借。两天后甲又到丙家，按照乙的方法打开保险柜，发现柜内并无钱款。乙未与甲商量，通过丙的身份证号码试出储蓄卡密码，到商场刷卡购买了一件价值两万元的皮衣。案发后，公安机关认为甲有犯罪嫌疑，即对其实施拘传。甲在派出所乘民警应对突发事件无人看管之机逃跑。半年后，得知甲行踪的乙告知甲，公安机关正在对甲进行网上通缉，甲于是到派出所交代了自己的罪行。问题：请根据刑法有关规定，对上述案件中甲、乙的各种行为和相关事实、情节进行分析，分别提出处理意见，并简要说明理由。考生的答案标准答案备注一、关于甲的行为定性一、关于甲的行为定性但是，在阅卷中几乎没有考生指明“抢劫致人死亡，适用升格法定刑”，【丢2分】。1甲构成抢劫罪。“盗窃过程中为“抗拒抓捕”而对被害人使用暴力”，构成转化型抢劫。1甲构成抢劫罪。【2分】甲在盗窃丙的保险柜过程中，因罪行败露而实施杀害丙的行为，根据刑法规定，杀人行为属于盗窃过程中为“抗拒抓捕”而对被害人使用暴力，应当成立抢劫罪。无同时，根据刑法规定，甲的行为属于抢劫致人死亡，成立抢劫罪的结果加重犯，应适用升格的法定刑。【2分】无2甲不另定盗窃罪。不但要指出构成何种犯罪，还要指出案例中的有意义的行为还不构成何种犯罪！【丢2分】（1）甲杀死丙后，又找到储蓄卡的行为，属于抢劫罪的一部分，不能单独评价；【1分】（2）甲两天后到丙家，打开保险柜试图窃取丙的钱财的行为，属于抢劫罪中的取财行为，不单独构成盗窃罪。【1分】3甲不构成自首。甲被公安机关采取强制措施后逃跑再归案的，即便如实供述也不能成立自首。3甲不构成自首。【2分】注意，如果看到与自首相关问题，要和出题人接轨。如果构成自首，则要指明“可以从轻、减轻处罚”。根据最高法院关于自首立功的相关解释，只有在案发后没有受到讯问、未被采取强制措施，自动投案如实供述自己的罪行的，才能成立自首。本案中，甲被公安机关采取强制措施后逃跑再归案的，即便如实供述也不能成立自首。二、关于乙的行为定性二、关于乙的行为定性在阅卷中部分考生没有明示“没有共同犯罪故意”，【丢2分】。1甲乙不成立共犯。1甲乙不成立共犯。【2分】（1）乙事先的提议甲并未接受，当时没有达成合意，二人没有共同犯罪故意。（1）乙事先的提议甲并未接受，当时没有达成合意，二人没有共同犯罪故意。无（2）甲的抢劫行为属于临时起意，系单独犯罪，不能认为乙的行为构成教唆犯。【2分】在阅卷中几乎没有考生指明“乙不构成教唆犯”“乙不构成帮助犯”。【丢2分】无（3）乙没有帮助故意，也缺乏帮助行为，不成立帮助犯。【2分】无2乙不构成传授犯罪方法罪。【2分】甲套问乙打开保险柜的方法，未告知乙实情，乙缺乏传授犯罪方法罪的故意。在阅卷中几乎没有考生指出“乙不构成传授犯罪方法罪”。【丢2分】无3乙不构成掩饰隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪。【2分】甲将丙的储蓄卡、身份证交乙保管时，未告诉乙实情，乙没有掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的故意。在阅卷中几乎没有考生指出“乙不构成掩饰隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪”。【丢2分】4乙构成信用卡诈骗罪。4乙构成信用卡诈骗罪。【2分】乙冒用丙的信用卡去商场购物的行为，根据刑法规定，属于冒用他人信用卡，构成信用卡诈骗罪乙冒用丙的信用卡去商场购物的行为，根据刑法规定，属于冒用他人信用卡，构成信用卡诈骗罪。三、解题技巧一（1）行为定位法解决不构成犯罪。将具有刑法意义的行为都标上序号（一般是近8种行为）。在答案中必须对这些行为都进行分析，才会做到万无一失。（2）人头叙述法如里面牵涉到甲、乙、丙，就要按照甲乙丙、甲乙、甲丙、乙丙、甲、乙、丙的方式分析，这样不会容易漏。（3）总则考量法对于可能的总则内容的判读，如量刑问题。要界定有没有自首、立功、重大立功、主犯、从犯问题；其次，要判断是应当还是可以，是从轻、减轻还是从重处罚；同时还应判断有没有数罪并罚的情况，如果有，一定要单独加以表述！（二）具体型问答题2010年真题（本题22分） 【案情】被告人赵某与被害人钱某曾合伙做生意（双方没有债权债务关系）。2009年5月23日，赵某通过技术手段，将钱某银行存折上的9万元存款划转到自己的账户上（没有取出现金）。钱某向银行查询知道真相后，让赵某还给自己9万元。同年6月26日，赵某将钱某约至某大桥西侧泵房后，二人发生争执。赵某顿生杀意，突然勒钱某的颈部、捂钱某的口鼻，致钱某昏迷。赵某以为钱某已死亡，便将钱某“尸体”缚重扔入河中。6月28日凌晨，赵某将恐吓信置于钱某家门口，谎称钱某被绑架，让钱某之妻孙某（某国有企业出纳）拿20万元到某大桥赎人，如报警将杀死钱某。孙某不敢报警，但手中只有3万元，于是在上班之前从本单位保险柜拿出17万元，急忙将20万元送至某大桥处。赵某蒙面接收20万元后，声称2小时后孙某即可见到丈夫。28日下午，钱某的尸体被人发现（经鉴定，钱某系溺水死亡）。赵某觉得罪行迟早会败露，于29日向公安机关投案，如实交待了上述全部犯罪事实，并将勒索的20万元交给公安人员（公安人员将20万元退还孙某，孙某于8月3日将17万元还给公司）。公安人员李某听了赵某的交待后随口说了一句“你罪行不轻啊”，赵某担心被判死刑，逃跑至外地。在被通缉的过程中，赵某身患重病无钱治疗，向当地公安机关投案，再次如实交待了自己的全部罪行。问题：1赵某将钱某的9万元存款划转到自己账户的行为，是什么性质？为什么？2赵某致钱某死亡的事实，在刑法理论上称为什么？刑法理论对这种情况有哪几种处理意见？你认为应当如何处理？为什么？3赵某向孙某索要20万元的行为是什么性质？为什么？4赵某的行为是否成立自首？为什么？5.孙某从公司拿出17万元的行为是否成立犯罪？为什么？【评分标准】1赵某将钱某的9万元存款划转到自己账户的行为，成立盗窃罪。【2分】在我国，存款属于盗窃罪的对象，赵某的行为完全符合盗窃罪的构成要件，【1分】而且是盗窃既遂。【1分】2赵某致钱某死亡的行为，在刑法理论上称为事前的故意。刑法理论对这种情况有以下处理意见：（1）第一行为即勒颈部、捂口鼻的行为成立故意杀人未遂，第二行为即将钱某“尸体”缚重扔入河中的行为成立过失致人死亡罪；（2）如果在实施第二行为时对死亡有间接故意（或未必的故意），则成立一个故意杀人既遂；否则成立故意杀人未遂与过失致人死亡罪；（3）将两个行为视为一个行为，将支配行为的故意视为概括的故意，认定为一个故意杀人既遂；（4）将两个行为视为一体，作为对因果关系的认识错误来处理，只要存在相当的因果关系，就认定为一个故意杀人既遂。应当认为，第一行为与结果之间的因果关系并未中断，而且客观发生的结果与行为人意欲发生的结果完全一致，故应肯定赵某的行为成立故意杀人既遂。出现事前的故意、因果关系错误和事实认识错误的。【2分】认识错误、结果认识错误【1分】；法定符合说和具体符合说【2分】答故意杀人（既遂）或者故意杀人（未遂）和过失致人死亡的。【2分】3赵某向孙某勒索20万元的行为是敲诈勒索罪与诈骗罪的想象竞合犯。一方面，赵某实施了胁迫行为，孙某产生了恐惧心理，并交付了财物。所以，赵某的行为触犯了敲诈勒索罪；另一方面，钱某已经死亡，赵某的行为具有欺骗性质，孙某产生了认识错误；如果孙某知道真相就不会受骗、不会将20万元交付给赵某。因此，赵某的行为也触犯了诈骗罪。【5分】但是，由于只有一个行为，故成立想象竞合犯，从一重罪论处。【1分】4赵某的行为成立自首。【2分】虽然相关司法解释规定，“犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首”，但这是针对后来不再投案自首而言。在本案中，虽然可以根据司法解释否认赵某的前一次投案成立自首，但不能否认后一次自动投案与如实交待成立自首。【1分】5孙某的行为虽然属于挪用公款，但不成立挪用公款罪。【1分】因为孙某虽然将公款挪用给个人使用，但并没有超过三个月未还。【2分】四、解题技巧二（1）读懂问题，把握出题人意图（2）所问即所答，理由很重要（3）注意加上“数罪并罚”的量刑考量。五、预测突破张德彪为社会闲散人员。一日，其与女朋友吵架后，一人在酒吧喝酒。酒过三巡后，张想到自己年过三十却一事无成，女朋友也看不起自己，心中颇为失落。其无意中发现酒吧内一女子穿戴奢华、出手阔绰，顿生歹念。见女子一人离开酒吧，张德彪便偷拿了酒吧的水果刀后尾随其后。当女子走到一花园时，张德彪见四下无人，就冲上去拽过女子的皮包就跑，女子就有人抢了自己的包，于是大声呼喊。路人郑某见状，连忙追赶张德彪，当追到路口处时，出现一壮男，站在路中，手持木棒。郑某心想一定是张的同伙，遂捡起地上的砖头，将该男子砸倒在地，造成该男子重伤。（事后查明该男子并不认识张德彪。）张德彪趁机逃跑。4个月后，张德彪被抓获归案。张母心疼儿子，于是四处找人帮忙将儿子捞出来。张母找到其好友宋某（其丈夫为司法局副局长），希望其能伸出援手。宋某说这事不难，就是得钱用到位，因为要打点一下相关的人。张母说，钱不是问题。于是，张母给宋某40万元，其中20万元给宋某，20万元用于打点。后宋某找到检察官胡某，使得张德彪的案子没有被提起公诉。根据案情，回答下列问题：（1）张德彪抢包的行为应怎样认定？（2）对于郑某将壮男砸倒的行为，应怎样看待？（3）张母、宋某、胡某的行为应如何分析？（4）如果张德彪6年前曾因恐怖活动犯罪被判处3年有期徒刑，则张德彪是否构成累犯？为什么？【参考答案】（1）张德彪的行为构成抢劫罪。张德彪携带水果刀进行抢夺，虽然没有使用，但仍属于携带凶器抢夺的行为，构成抢劫罪。（2）郑某误认为壮男是张德彪的同伙，主观上存在认识错误，其出于正当防卫的意图，进行防卫，实际上不法侵害并不存在，因此郑某的行为属于假想防卫。其造成重伤的结果，构成过失致人重伤罪。（3）张母的行为构成行贿罪。行贿罪，是指为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的行为。本案中，张母为了使其子逃避法律制裁，找宋某帮忙，并且给予其财物，希望通过行贿方式使其子的行为不