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合 同 法第八讲第十六章 租赁合同第一节租赁合同的基本概述 租赁合同是指双方约定由一方将物交付他方使用、收益，而由他方支付租金的合同。提供物的一方为出租人，使用出租物并支付租金的一方为承租人。 租赁合同是债权性合同，在某些特殊情况下，租赁债权却具有了对抗第三人的特性，即所谓的“买卖不破租赁”的特征，学者将这种特征称为“债权的物权化特征”。租赁债权的物权性主要表现在当租赁物的所有权移转时，租赁合同仍然有效，即新的所有人不能以所有权移转的事实主张原租赁合同无效。我国合同法规定：“租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。” 但是，租赁债权的物权化特征并不能改变其债权的性质，它仍然是债权。从制度设计上也可以看出其与物权的明显差异：如果在土地上设定用益物权，则根据土地承包法，期限为30年，而土地租赁的最长期限为20年。 二、租赁合同的特征（一）租货合同为有偿、双务合同：租赁合同的这一特征，并不排除出租人免除承租人租金支付义务的权利，即使是免除，仍然是有偿、双务合同。这一特征就使得出租人对承租人承担瑕疵担保责任，具有了坚实的基础。（二）租赁合同是诺成性合同: 这是租赁合同与借用合同的重大区别之一。（三）租赁合同是移转财产使用权的合同（四）合同标的物必须是有体物、特定物、非消耗物：货币不能成为租赁合同的标的物。（五）租赁合同为自动延展合同：我国合同法规定，租赁期间届满，承租人继续使用租赁物，出租人没有提出异议的，原租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期。（六）租货合同为非要式合同：我国合同法规定，租赁期在6个月以上的租赁合同应当采取书面形式，但如果当事人未采取书面形式的，并不引起租赁合同无效，仅仅视为不定期租赁合同，因此，租赁合同为非要式合同。 三、租赁合同的种类（一）动产租赁与不动产租赁：许多国家的法律要求：动产租赁一般不需要登记，甚至可以是非书面的；而对于不动产租赁，不仅要求书面形式，而且要求进行登记。（二）定期租货与不定期租赁：这种区分的法律意义主要是在不定期租赁合同，双方当事人可以随时解除合同。第二节租赁合同的法律效力一、出租人的权利义务（四个义务四个权利）（一）租赁物的交付义务：我国合同法规定：“出租人应当按照约定将租赁物交付承租人，并在租赁期间保持租赁物符合约定的用途。”如果出租人未按合同约定或者法律的规定交付租赁物，或者交付的租赁物不合合同约定或者在合同无约定时不合应有的用途，致使承租人不能使用租赁物的，应当承担违约责任或者其他责任。例如，承租人可以要求出租人另外交付租赁物，并可要求减免租金，另有损失的，还可以要求赔偿损失。（二）出卖租货物的通知义务：我国合同法第230条规定：出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有以同等条件优先购买的权利。承租人死亡的，其先买权转让于与其共同生活之人。这里要注意的是，这种所谓的“优先购买权”仅仅限于房屋租赁，而对于其他租赁物则不适用。（三）租货物的瑕疵担保义务：合同法第228条规定：因第三人主张权利，致使承租人不能对租赁物使用、收益的，承租人可以要求减少租金或者不支付租金。并且承租人具有解除合同并要求赔偿的权利。但第三人主张权利的，承租人应当及时通知出租人。 由于租赁物的品质瑕疵造成承租人人身或者财产损失的，出租人应承担违约责任，并按照加害给付的规则处理，即既可以要求履行利益赔偿，也可以要求信赖利益赔偿。 实践中，出租人同承租人在合同中已经约定免除出租人因物的品质瑕疵而造成承租人的损失的赔偿责任的，该约定是否有效？应当适用合同法第53条的规定，即合同中的下列免责条款无效：(1)造成对方人身伤害的；(2）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。（四）对出租物的修缮义务 在一般情况下，对出租物的修缮应由出租人承担。我国合同法规定：出租人应当履行租赁物的维修义务，但当事人另有约定的除外。承租人在租赁物需要维修时可以要求出租人在合理期限内维修。出租人未履行维修义务的，承租人可以自行维修，维修费用由出租人负担。因维修租赁物影响承租人使用的，应当相应减少租金或者延长租期。但是，如果出租物需要修缮的事项是由于承租人的原因引起的，应如何处理？我国合同法第222条规定：承租人应当妥善保管租赁物，因保管不善造成租赁物毁损、灭失的，应当承担损害赔偿责任。由此可见，承租人仅仅承担损害赔偿责任，而修缮的义务仍然由出租人承担。当然，双方当事人应可以有另外的约定。（五）收取租金的权利：这是出租人的基本权利，也是承租人的基本义务。（六）合同解除权：出租人解除租赁合同的三种情况：（1）我国合同法第227条规定：承租人无正当理由未支付或者迟延支付租金的，出租人可以要求承租人在合理期限内支付。承租人逾期不支付的，出租人可以解除合同。(2)合同法第232条规定：当事人对租赁期限没有约定或者约定不明确，依照该法第61条的规定仍不能确定的，视为不定期租赁。当事人可以随时解除合同，但出租人解除合同应当在合理期限之前通知承租人。（3)合同法第224条第2款规定：承租人未经出租人同意转租的，出租人可以解除合同。 （七）改善同意权：合同法第223条规定：承租人经出租人同意，可以对租赁物进行改善或者增设他物。承租人未经出租人同意，对租赁物进行改善或者增设他物的，出租人可以要求承租人恢复原状或者赔偿损失。如果经出租人同意而对租赁物进行改善后，承租人是否有权请求出租人偿还改善所花费的费用？我们认为，原则上说，出租人应有义务偿还承租人改善租赁物所花费的费用，但偿还的数额应当以租赁合同终止时改善对原出租物的价值增加部分为准。如果承租人虽然进行了改善，但等到租赁合同终止时，该改善对于出租物来说已经没有任何价值，即该改善在承租人占有使用该出租物时已经用尽，就不能再要求出租人偿还。（八）转让同意权：合同法第224条规定：承租人经出租人同意，可以将租赁物转租给第三人。承租人转租的，承租人与出租人之间的租赁合同继续有效，第三人对租赁物造成损失的，承租人应当赔偿损失。承租人未经出租人同意转租的，出租人可以解除合同。但是，如果租赁合同中已经有承租人任意转让租赁物条款的，不必再经出租人同意。 二、承租人的权利义务 （一）依约使用租货物的义务： 合同法第217、219、218条规定：承租人应当按照约定的方法使用租赁物。对租赁物的使用方法没有约定或者约定不明确的，依照习惯使用；没有习惯的，应当按照租赁物的性质使用。承租人未按照约定的方法或者租赁物的性质使用租赁物，致使租赁物受到损失的，出租人可以解除合同并要求赔偿损失。承租人按照约定的方法或者租赁物的性质使用租赁物，致使租赁物受到损耗的，不承担损害赔偿责任。 （二）支付租金的义务：对支付期限没有约定或者约定不明确，依照该法第61条的规定仍不能确定，租赁期间不满1年的，应当在租赁期间届满时支付；租赁期间1年以上的，应当在每届满1年时支付，剩余期间不满1年的，应当在租赁期间届满时支付。 （三）使用、收益权： （四）时抗新所有权人的权利： （五）优先购买权 （六）减少租金权：（1)因不可归责于承租人的事由，致使租赁物部分或者全部毁损、灭失的，承租人可以要求减少租金或者不支付租金；（2)因第三人主张权利；（3)出租人提供的出租物不合合同约定或者妨碍承租人使用、收益的；（4)因维修出租物而影响承租人使用、收益的。但因承租人自身的原因引起的妨碍其使用、收益的，承租人不得要求减免租金。 （七）解除合同的权利（1)租赁合同未约定租赁期限的，承租人可以解除合同；（2)租赁物危及承租人的安全或者健康的，即使承租人订立合同时明知该租赁物质量不合格，承租人仍然可以随时解除合同；(3)因不可归责于承租人的事由，致使租赁物部分或者全部毁损、灭失，致使不能实现合同目的的，承租人可以解除合同。（八）返还租赁物的义务（九）共同居住人的承继权：承租人在房屋租赁期间死亡的，与其生前共同居住的人可以按照原租赁合同租赁该房屋。第十七章 融资租赁合同 第一节 融资租赁合同概述融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，由出租人出资向出卖人购买租赁物，提供给承祖人使用、收益，承租人支付租金的合同。 在实践中，融资租赁公司一般没有承租人要租赁的标的物，它所拥有的仅仅是金钱，融资租赁公司在与承租人签订合同后，一般是出钱购买承租人想要租赁的标的物。因此，名为租赁，实为“借钱”。那为什么承租人不直接向出租人借钱？因为金融法规不允许企业之间的金钱借贷。所以，融资租赁就产生了。 融资租赁最早产生于美国。我国的融资租赁经营，是在改革开放后引进外国的产物。我国融资租赁经营和模式的选择均围绕着一个基本的目标：利用外资。现在，我国融资租赁已经成为我国利用外资的一种重要方式。我国特有出租人存在类型，主要有两类融资租赁主体：(1）以经营融资租赁业务为主的中外合资租赁公司。这些中外合资租赁公司在开展融资租赁业务时，主要依托外方股东银行的力量来筹措资金。（2）作为非银行金融机构的以经营融资租赁业务为主的金融租赁公司。 二、融资租赁合同的特征（一）融资租赁涉及三方当事人：即出租人、承租人和出卖人。因为，在融资租赁合同中，经常的情况是承租人选择需要承租的标的物和出卖人，与出租人协商由出租人出资购买而由出卖人直接交付给承租人。所以，在融资租赁合同中，出租人不同于一般租赁合同的出租人，出租人对出租物的瑕疵一般不负责任而由出卖人对此承担责任。（二）融资租货合同是要式合同：我国合同法规定：融资租赁合同应当采用书面形式；其内容包括租赁物名称、数量、规格、技术性能、检验方法、租赁期限、租金构成及其支付期限和方式、币种、租赁期间届满租赁物的归属等条款。（三）实践中融资租赁合同一般约定出租物的所有权归承租人：虽然我国合同法规定，合同当事人可以约定租赁物的所有权归属，但在实践中，融资租赁合同一般约定租赁合同期满后出租物归承租人所有。因为，租赁物的购买是根据承租人的选择甚至是特别需要，如果租赁物归出租人则可能造成出租人的不便，甚至损失。所以，融资租赁公司一般不保留实物。第二节 融资租赁合同的法律效力 一、出租人的权利义务（一）对出租物具有所有权：我国合同法第242条规定：“（融资租赁期间）出租人享有租赁物的所有权。承租人破产的，租赁物不属于破产财产。” （二）不得任意变更买卖合同内容的义务：对于出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择订立的买卖合同，未经承租人同意，出租人不得变更与承租人有关的合同内容（合同法。（三）保证承租人对租赁物的占有和使用的义务：这是出租人的基本义务。（四）出租人瑕疵担保责任的免除：我国合同法规定：租赁物不符合约定或者不符合使用目的的，出租人不承担责任，这种责任应当由出卖人承担；但承租人依赖出租人的技能确定租赁物或者出租人干预选择租赁物的除外；承租人占有租赁物期间，租赁物造成第三人的人身伤害或者财产损害的，出租人不承担责任。二、承租人的权利、义务（一）向出卖人的索赔权：我国合同法第240条规定：出租人、出卖人、承租人可以约定，出卖人不履行买卖合同义务的，由承租人行使索赔的权利。承租人行使索赔权利的，出租人应当协助。但是，如果出租人、出卖人、承租人没有这样的约定，出卖人不履行买卖合同义务的，由何人索赔？应当由出租人行使索赔权。（二）租金支付义务：这是承租人的主要义务，承租人应当按照约定支付租金。承租人经催告后在合理期限内仍不支付租金的，出租人可以要求支付全部租金；也可以解除合同，收回租赁物。 如果合同当事人约定租赁期间届满租赁物归承租人所有，承租人已经支付大部分租金，但无力支付剩余租金，出租人因此解除合同收回租赁物的，收回的租赁物的价值超过承租人欠付的租金以及其他费用的，承租人可以要求部分返还。 我国合同法规定：融资租赁合同的租金，除当事人另有约定的以外，应当根据购买租赁物的大部分或者全部成本以及出租人的合理利润确定。（三）对租赁物的合理使用与保管义务：承租人应当妥善保管、使用租赁物，如果因为承租人保管不善造成租赁物损失的，承租人应当负赔偿责任。但是，如果损害是由不可抗力造成的，承租人不负赔偿责任。（四）对租赁物的维修义务：当事人可以约定租赁物的维修义务的归属，但如果没有约定或者约定不明确的，承租人应当履行占有租赁物期间的维修义务。第十八章 承揽合同 第一节承揽合同的一般概述 一、承揽合同的概念 承揽合同是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。（承揽人；定作人；定作物）。 二、承揽合同的特征（一）承揽合同是交付工作成果的合同，理论上将承揽合同划为完成工作成果的合同。（二）承揽人的工作具有独立性，定作人虽有权对承揽人的工作进行必要的监督检验，但不得妨碍承揽人独立完成工作。（三）承揽人在工作中独立承担风险：如果该风险是由不可抗力引起的，承揽人可以免除违约责任，但承揽人不能以完成定作人交付的工作为由，要求定作人给付报酬或赔偿损失。因为定作人所要的是工作成果而不是工作过程。（四）承揽合同是诺成、双务、有偿合同 （五）承揽合同为非要式合同 三、承揽合同的种类 1加工合同是定作人为承揽人提供原料，由承揽人以自己的技术将原料加工成成品，定作人接受成品并给付报酬的合同。 2定作合同是承揽人自己提供原材料为定作人制作成品。 3修理合同修理合同是指承揽人为定作人修复损坏的物品，定作人为此支付报酬的合同。在修理合同中，需要更换的配件可以由定作人提供，也可以由承揽人提供。 4印刷合同 5复制合同 6测绘、测试合同 7检验、鉴定合同，等等。第二节 承揽合同的法律效力一、承揽人的主要权利与义务（一）按照合同的要求亲自完成约定工作的义务：我国合同法规定：承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同。承揽人可以将其承揽的辅助工作交由第三人完成。承揽人将其承揽的辅助工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责。（二）交付定作物并转移定作物的所有权的义务：承揽人在交付定作物的同时，还应交付定作物的附属物，如定作物必须具备的备件、配件、图纸、资料等。（三）接受检查的义务：根据我国合同法规定，承揽人提供材料的，承揽人应当按照约定选用材料，并接受定作人检验。承揽人在工作期间，应当接受定作人必要的监督、检验。但定作人不得因监督、检验妨碍承揽人的正常工作。（四）通知义务 定作人提供材料的，定作人应当按照约定提供材料。承揽人对定作人提供的材料，应当及时检验，发现不符合约定时，应当及时通知定作人更换、补齐或者采取其他补救措施。 承揽人发现定作人提供的图纸或者技术要求不合理的，应当及时通知定作人。因定作人怠于答复等原因造成承揽人损失的定作人应当赔偿损失。（五）违约责任：承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。如果承揽人为两人或者两人以上者，应当对定作人承担连带责任，但当事人另有约定的除外。（六）善意保管、保密的义务： 1、善意保管义务：承揽人有义务对定作人提供的原材料、零配件、图纸、技术资料等进行妥善保管，以防止自然受损或灭失。如因承揽人过错造成原材料毁损、灭失时，承揽人应负赔偿责任。承揽人对定作人提供的材料不得擅自更换，不得更换不需要修理的零部件。 2、保密义务：是指定作人对承揽的工作提出保密要求的，承揽人有义务为其保密。工作完成后，承揽人还应将涉密的图纸和技术资料等一并返还定作人。我国合同法规定：承揽人应当按照定作人的要求保守秘密，未经定作人许可，不得留存复制品或者技术资料。（七）定作物的瑕疵担保义务：定作物有瑕疵的，一般采取以下补救措施：（1)定作人同意利用的，可以按质论价，请求减少相应的报酬；（2)定作人不同意利用的，承揽人应当负责修理、调换或重作，并承担逾期交付的违约责任；（3)承揽人拒绝修补或调换或者经修补、调换后定作物仍不符合合同要求的，定作人有权拒收，可要求解除合同并请求赔偿损失。（八）承揽人报酬请求权与留置权：作为工作的回报，承揽人有权请求定作人支付报酬。在承揽人取得报酬前，承揽人对定作物具有留置权。二、定作人的主要权利与义务（一）向承揽人支付报酬：合同中没有约定报酬标准的，按当时、当地同种类工作一般报酬标准支付。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确的，定作人应当在承揽人交付工作成果的同时支付报酬；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付报酬。定作人超过规定期限支付报酬的，应当承担逾期支付的利息；定作人拒付报酬的，承揽人有权留置定作物。（二）协助承揽人完成工作的义务：定作人不履行协助义务致使承揽工作不能完成的，承揽人可以催告定作人在合理期限内履行义务，并可以顺延履行期限；定作人逾期不履行的，承揽人可以解除合同。（三）及时受领定作物的义务：定作人超过规定期限领取的，应支付违约金并承担承揽人实际支出的保管、保养费；无故拒收的，应支付违约金并赔偿承揽人所受的损失。（四）任意解除合同的权利：德国民法典规定：“在完成工作前，定作人可以随时对合同发出预告解约的通知。定作人发出预告解约通知的，承揽人有权要求约定的报酬；但承揽人因解除合同而节约的费用或者因转向他处提供劳动而取得的的价值必须予以扣除。”我国合同法也规定：“定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。” 三、承揽合同中的风险负担（一）工作成果的风险负担：工作成果须实际交付的，在工作成果交付前发生风险的，由承揽人负担，定作人无须向承揽人支付报酬；交付后发生风险的，由定作人负担，定作人应支付报酬。但工作成果的毁损、灭失发生于定作人受领迟延后的，则由定作人负担。（二）原材料的风险负担：在承揽合同中，对于原材料的风险负担，应当区分两种不同情况：如果原材料由承揽人提供，在其将定作物交付并转移所有权之前，与定作人无关，当然由承揽人承担风险。如果原材料由定作人提供，则按照交付转移风险的一般规则，也应当由承揽人承担。第十九章 建设工程合同 第一节 建设工程合同概述建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。合同法规定：“发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。”由此可见，一个建设项目的承包人可能是一个总承包人而负责工程勘察、设计、施工，也可能是几个承包人而分别负责工程勘察、设计、施工任务。 一、建设工程合同的特征（一）建设工程合同为要式合同：我国合同法规定，建设工程合同应当采用书面形式。而且，国家重大建设工程合同，应当按照国家规定的程序和国家批准的投资计划、可行性研究报告等文件订立。（二）建设工程合同为有偿、诺成、双务合同（三）承包人应具有相应的资质：建设工程承包合同的承包人必须是具有相应资质的法人，但发包人不一定是法人，自然人、合伙企业、个人独资企业也可以。 三、建设工程合同的种类（一）建设工程勘察合同、建设工程设计合同、建设工程施工合同与建设工程监理合同 建设工程勘察合同是指承包人与发包人之间订立的、由承包人就建设地点的地理、地貌、水文、地质状况进行勘察，以便确定该地点是否适合建设工程，而发包人为此支付报酬的合同。 建设工程设计合同是指发包人与承包人订立的、由承包人按照发包人的要求对工程提供设计方案和施工图纸，由发包人支付报酬的合同。勘察、设计合同的内容：包括提交有关基础资料和文件（包括概预算）的期限、质量要求、费用以及其他协作条件等条款。 建设工程施工合同是指发包人与承包人订立的、由承包人对商定工程建筑施工，而由发包人支付报酬的合同。施工合同的内容包括工程范围、建设工期、中间交工工程的开工和竣工时间、工程质量、工程造价、技术资料交付时间、材料和设备供应责任、拨款和结算、竣工验收、质量保修范围和质量保证期、双方相互协作等条款。 建设工程监理合同是指发包人与监理人订立的、由监理人对工程承包人在施工质量、建设资金使用等方面进行监督，而由发包人支付报酬的合同。我国合同法规定：“建设工程实行监理的，发包人应当与监理人采用书面形式订立委托监理合同。”因此，严格地说，建设工程监理合同属于委托合同。（二）总承包合同、分包合同与转包合同 总承包合同是指发包人与承包人签订的包括工程勘察、设计、施工整个工程的承包合同。 分包合同是指工程的承包方经发包人同意，将其承包的建设工程的一部分交给第三人完成而与第三人签订的合同。按照我国合同法第272条的规定总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。同时，禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。我国合同法及建筑法皆明确规定，承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止转包！第二节 建设工程合同的法律效力 一、承包人的权利、义务（一）亲自完成工作的义务：承包人原则上应当自己完成承包工程。经发包人同意，承包人得将工程的非主体部分分包给第三人完成（二）隐蔽工程隐蔽前的通知义务：在隐蔽工程隐蔽以前，承包人应当通知发包人检查。因为，许多隐蔽工程可能需要在整体工程开工前完成，例如，地下管线等，如果不先对这些地下工程进行提前验收，一旦就地下工程发生争议，则纠纷解决成本将会很高。 （三）承包人（包括勘察、设计、施工人）的赔偿责任：勘察、设计的质量不符合要求或者未按照期限提交勘察、设计文件拖延工期，造成发包人损失的，勘察人、设计人应当继续完善勘察、设计，减收或者免收勘察、设计费并赔偿损失。 因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的，发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。经过修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人应当承担违约责任。 因承包人的原因致使建设工程在合理使用期限内造成人身和财产损害的，承包人应当承担损害赔偿责任。（四）工程价款优先权： 我国合同法规定：发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 二、发包人的权利、义务（一）检查的权利：为了保障建设工程的质量，合同法规定，发包人在不妨碍承包人正常作业的情况下，可以随时对作业进度、质量进行检查。（二）及时验收义务： 1对隐蔽工程的验收义务：在隐蔽工程隐蔽以前，承包人应当通知发包人检查。发包人没有及时检查的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。 2.对主体工程的验收义务：根据合同法第279条的规定，建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。因此，建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。（三）赔偿义务 1因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的赔偿义务：因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的，发包人应当采取措施弥补或者减少损失，赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。 2. 因发包人变更计划的费用增补义务：因发包人变更计划，提供的资料不准确，或者未按照期限提供必需的勘察、设计工作条件而造成勘察、设计的返工、停工或者修改设计的，发包人应当按照勘察人、设计人实际消耗的工作量增付费用。（四）支付价款的义务：第三节 承包人的优先受偿权我国合同法第286条规定了承包人就工程价款对建设工程享有的优先受偿权的性质是法定抵押权， 一、合同法第286条的具体适用（一）建设工程承包人于建筑物上的法定抵押权的适用条件是：（1）法定抵押权担保的债权必须是根据建设工程承包合同产生的债权，这里所谓的建设工程合同仅仅是指施工合同。而这里所谓的债权的数额也仅仅是承包人为建设工程应当支付的工作人员的报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所受到的损失。（2）法定抵押权的标的物为施工人施工所完成的、属于发包人所享有的建设工程及土地使用权。（3）法定抵押权的标的物须不属于“不宜折价、拍卖的”建设工程。这里所谓的“不宜折价、拍卖的”工程，主要是法律禁止流通物。（4）这种法定抵押权根据法律规定产生，不需要办理抵押登记，也不需要当事人订立抵押合同。（二）这种抵钾权与其他权利的冲突 1这种法定抵押权与约定抵押权的冲突：许多发包人为筹集资金将在建工程向银行或者其他债权人抵押，在这种情况下，就会发生承包人的法定抵押权与约定抵押权的矛盾。在这种情况下，承包人的法定抵押权优先于约定抵押权。最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复明确指出：建筑工程的承包人的优先受偿权优先于抵押权和其他债权。 2承包人的法定抵押权与商品房购买人的期待权：最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复指出：消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项后，承包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人。（三）承包人优先权的行使期限 按照最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复的规定，建设工程承包人行使法定抵押权的期限为6个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。应该说，这一期间为除斥期间，不能变更、延长，也不能中断或者中止。第二十章 运输合同第一节运输合同的基本概述 运输合同是承运人将旅客或者货物从起运地点运输到约定地点，旅客、托运人或者收货人支付票款或者运输费用的合同。运输合同具有以下特征：（一）运输合同一般为格式合同 （二）运输合同为双务、有偿合同（三）运输合同为诺成合同（与提单的关系）二、运输合同的种类（一）以运输的对象为标准，可以将运输合同分为旅客运输合同与货物运输合同旅客运输合同是承运人与旅客签订的，承运人将旅客及其行李安全运送到目的地，旅客为此支付费用的协议。旅客运输合同采用客票形式，即车票、船票、机票等。客票既是旅客运输合同的书面形式，又是旅客乘坐运输工具的凭证，同时也是旅客意外伤害的保险凭证。在旅客运输合同中，国家一般实行强制保险，因意外事故使旅客遭受意外伤害的，由保险公司负责赔偿。旅客运输合同为诺成合同，自承运人将客票售给旅客时成立，自承运人检票时生效，只有在旅客先乘坐运输工具后补票的特殊情况下，旅客运输合同才自旅客乘坐运输工具时成立、生效。 货物运输合同简称货运合同，是承运人将托运人交付运输的货物运送到指定地点，托运人为此支付运费的协议。货物运输合同的全面履行以货物交付收货人为标志。货物运输合同与旅客运输合同一样，都以承运人的运输行为为标的。但在旅客运输合同中，承运人将旅客运送到目的地，合同即履行完毕；而在货物运输合同中，承运人将货物运送到目的地，合同并未履行完毕，只有将货物交付给收货人后，其义务的履行才完结。（二）以运输工具为标准，可以将运输合同分为公路运输合同、水路运输合同、铁路运输合同、航空运输合同。（三）以承运人的人数与运输方式是否为多数为标准，运输合同分为单一运输合同和多式联运合同单一运输合同是指一个承运人以一种运输方式将货物运送到目的地的合同。多式联运合同是指以至少两种或者两种以上不同的运输方式，由多式联运经营人将货物运送到目的地，由托运人或者收货人支付运费的合同。多式联运合同的特点可以概括为“一人、一票、一个费率、多方式”。 “一人”：是指多式联运经营人为一人，即多式联运由一个经营多式联运的人来经营。多式联运经营人对全程运输承担义务。 “一票”：是指托运人只需与多式联运经营人订立一份合同即可。 “一个费率”：是指签订多式联运合同时，多式联运经营人向托运人报出一个全程费率，结算非常方便。 “两种方式”：是指多式联运包括两种或者两种以上的运输方式。第二节 运输合同的法律效力 一、运输合同的一般效力（一）承运人的一般义务1、不得拒载的义务：从事公共运输的承运人不得拒绝旅客、托运人通常、合理的运输要求。2、按约定运输的义务：首先，承运人应当在约定期间或者合理期间内将旅客、货物安全运输到约定地点。其次，承运人应当按照约定的或者通常的运输路线将旅客、货物运输到约定地点。承运人未按照约定路线或者通常路线运输以至增加票款或者运输费用的，旅客、托运人或者收货人可以拒绝支付增加部分的票款或者运输费用。（二）旅客或者托运人的一般义务：1支付价款的义务 2遵守运输法规的义务二、旅客运输合同的效力（一）承运人的义务1重要事项的告知义务：及时告知旅客有关不能正常运输的重要事由和安全运输应当注意的事项。但有关不能正常运输的重要事由的告知，并不当然免除承运人对旅客应当承担的违约责任。2按约定运送的义务：承运人应当按照客票载明的时间和班次运输旅客。承运人迟延运输的，应当根据旅客的要求安排改乘其他班次或者退票。承运人擅自变更运输工具而降低服务标准的，应当根据旅客的要求退票或者减收票款；提高服务标准的，不应当加收票款。3救助义务：承运人在运输过程中，应当尽力救助患有急病、分娩、遇险的旅客。4损害赔偿义务：承运人应当对运输过程中旅客（包括按照规定免票的旅客、持优待票的旅客或者经承运人许可搭乘的无票旅客）的伤亡承担损害赔偿责任，但伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是旅客故意、重大过失造成的除外。在运输过程中旅客自带物品毁损、灭失，承运人有过错的，应当承担损害赔偿责任。旅客托运的行李毁损、灭失的，承运人对运输过程中行李的毁损、灭失承担损害赔偿责任，但承运人证明行李的毁损、灭失是因不可抗力、行李的自然性质或者合理损耗以及托运人、收货人的过错造成的除外。5承运人的违约责任：承运人违反旅客运输合同约定者，应当承担违约责任。如果飞机误点是因为不可抗力或者突发事件，民航公司可以免责。但如果是民航部门自己的原因造成飞机误点的，民航公司应当承担违约责任，如飞机机械故障原因，就应当是民航公司承担违约责任的原因。 如果是因为不可抗力造成飞机或者其他运输工具不能按时运输的，旅客有权解除合同，要求100退还票款。（二）旅客的义务1持有效票证乘运的义务：旅客无票乘运、超程乘运、越级乘运或者持失效客票乘运的，应当补交票款，承运人可以按照规定加收票款。旅客不交付票款的，承运人可以拒绝运输。2按规定携带行李的义务：超过限量携带行李的，应当办理托运手续。3.不携带危险品的义务：旅客坚持携带或者夹带违禁物品的，承运人应当拒绝运输。4损害赔偿义务：旅客由于自己的过错损坏运输设备的，应当负责赔偿。三、货物运输合同的效力（一）承运人的权利、义务 1运费请求权与对运送货物的留置权（承揽人、保管人、承运人等享有留置权） 2提存权：收货人不明或者收货人无正当理由拒绝受领货物的，承运人可提存货物。 3. 安全运送到目的地的义务：承运人应按照合同约定的时间和要求配备运输工具，依合同规定的时间将货物运到指定地点。承运人错发到货地点或错交收货人的，应当将货物无偿运至合同规定的到货地点或交给收货人。承运人未在规定的时间内将货物运到指定地点的，应当承担违约责任。 4通知义务： 5货物毁损的赔偿义务：同上面客运合同旅客托运行李的规定。如果货物在运输过程中因不可抗力灭失，承运人对此不负赔偿责任，但未收取运费的承运人不得要求支付运费：已收取运费的托运人可以要求返还。 关于货物的毁损、灭失的赔偿额，当事人有约定的，按照其约定；没有约定或者约定不明确，当事人可以协议补充。不能达成补充协议的，按照交易习惯确定。按照交易习惯仍然不能确定的，依交付或者应当交付时货物到达地的市场价格计算。法律、行政法规对赔偿额的计算方法和赔偿限额另有规定的，依照其规定。（二）托运人的权利、义务 1任意解约权与变更权：我国合同法第308条规定：在承运人将货物交付收货人之前，托运人可以要求承运人中止运输、返还货物、变更到达地或者将货物交给其他收货人，但应当赔偿承运人因此受到的损失。 2.如实申报与说明义务：包括收货人及货物的情况等。因托运人申报不实或者遗漏重要情况，造成承运人损失的，托运人应当承担损害赔偿责任。 3依约包装义务：托运人不按规定包装货物的，承运人可拒绝运输。 4办理审批、检验手续的义务：货物运输需要办理审批、检验等手续的，托运人应当将办理完有关手续的文件提交承运人。 5危险品的特别包装与标志义务：并将有关危险物品的名称、性质和防范措施的书面材料提交承运人。托运人违反这一义务的，承运人可以拒绝运输，也可以采取相应措施以避免损失的发生，因此产生的费用由托运人承担。 6费用支付义务（三）收货人的权利、义务1收货人在验收货物时，如果发现货物毁损、短少等与承运凭证不符的情况，有权要求承运人赔偿或拒收货物。2、及时提取货物的义务 3、及时验收货物的义务 4支付托运人未交或少交以及其他应由收货人支付的费用。5收货人提货时，应当将提单或者其他提货凭证交还承运人。四、多式联运合同的法律效力（一）多式联运经营人的权利、义务 1享有全程运输的权利并承担全程运输的义务 2与参加联运的承运人约定责任的权利：这种约定仅仅能够在多式联运经营人与参加多式联运的各区段承运人之间产生效力，不能对抗托运人，托运人仍然可以要求多式联运经营人承担全部责任。 3签发多式联运单据的义务：多式联运经营人收到托运人交付的货物时，应当签发多式联运单据。按照托运人的要求，多式联运单据可以是可转让单据，也可以是不可转让单据。（三）托运人的权利、义务 1请求多式联运经营人赔偿的权利 2赔偿他人损失的义务：因托运人托运货物时的过错造成多式联运经营人损失的，即使托运人已经转让多式联运单据，托运人仍然应当承担损害赔偿责任。赠与合同梁丽青因终止恋爱关系诉朱桂英等返还其为结婚后使用的房屋装修出资款案案情介绍 1998年7月，原告梁丽青经人介绍与被告刘国建相识，双方开始建立恋爱关系。1999年12月，双方协商后开始对被告朱桂英（刘国建之母）所有的、二被告共同居住使用的、坐落于三明市三元区工业中路159号X幢X室的房屋一套进行装修，至2000年6月左右结束。装修期间因雇佣工人、购买材料等共计花费23000元左右，其中包括原告诉请主张的18 158元支出。此后，原告梁丽青与被告刘国建终止了恋爱关系。 原告梁丽青向三明市三元区人民法院起诉称：其与被告刘国建建立恋爱关系后，由于二被告许诺将被告朱桂英所有的坐落于三明市三元区工业中路159号X棱x室的桂房一套，作为二人今后结婚用房，故原告在未与被告刘国建办理结婚登记的情况下，于1999年年底至2000年8月出资23 000元装修该房。后因被告刘国建终止了与原告的恋爱关系，故要求判令两被告共同返还其有证据证实的装修出资款18 158元。 被告朱桂英、刘国建共同答辩称：装修房屋是事实，但装修的目的只是改善居住环境，而非为刘国建结婚之用。装修出资皆系两被告筹措，原告仅是受两被告之托经手购买材料、雇请工人。即使装修系原告出资，也是其自愿的赠与行为，无权要求返还。刘国建非本案适格被告，不应承担责任。因此原告的诉讼请求无事实和法律依据，应予裁定驳回。 审判结果 三元区人民法院经审理认为：原告梁丽青以结婚后使用房屋为目的，而出资18 158元对被告朱桂英所有的房屋进行装修，构成添附中的动产与不动产的附合。原告梁丽青与被告朱桂英之间形成不当得利之债。法院裁判如下： (1)判决被告朱桂英返还原告梁丽青装修出资款18 158元。 (2)驳回原告梁丽青要求被告刘国建（该被告对案涉房屋并不享有所有权，只享有使用权）承担返还责任的诉讼请求。 基础知识 本案涉及的民法基础知识是赠与合同的相关内容。具体涉及赠与合同中的特别赠与。同时也涉及民法中添附制度、法律行为附款制度及不当得利制度的相关内容。即原告出资装修被告所有房屋的行为性质如何确定，是属于一般赠与、特别赠与、构成添附、还是属于附条件赠与；被告应否向原告返还房屋装修出资款。 法律争点 对于本案存在三种不同意见： 1.认为原告梁丽青与被告刘国建恋爱期间，出于联络感情之动机，自愿为男友母亲（被告朱桂英）装修房屋，属于赠与行为，被告朱桂英获得装修部分所有权，原告无权要求返还装修出资款。 2.认为原告梁丽青的装修出资行为是附条件的法律行为，以婚后使用该房屋为条件，后因双方终止了恋爱关系，原告梁丽青使用该房屋的条件未成就，因此原告梁丽青出资装修房屋的行为，不发生法律效力。被告朱桂英应返还装修出资款18 158元。 3.认为原告梁丽青与被告朱桂英之间因添附而形成不当得利之债，被告朱桂英作为得利人应返还作为受损人的原告梁丽青的装修出资款18 158元。 案例评析 （一）本案中原告梁丽青用于案涉房屋装修的出资，应属于特种赠与中的目的赠与 赠与合同，是一方当事人将自己的财产无偿给予他方，而他方受领该赠与财产的合同。其中，将自己的财产无偿给予他方的当事人，称赠与人；无偿受领赠与财产的当事人为受赠人。赠与合同具有下列特征： 1.赠与合同是无偿合同。但因赠与人的过失给受赠人造成损失的，受赠人有权请求赔偿。如赠与人故意不告知其赠与物存在瑕疵或保证无瑕疵的，对受赠人因物的瑕疵所受的损害负赔偿责任。 2.赠与合同是单务合同。赠与合同的赠与人负有移转赠与物所有权的义务，而受赠人则无须为其无偿取得赠与物支付对价。 3.赠与合同为不要式合同。 4.赠与合同为诺成合同。我国合同法第185条规定赠与合同为诺成合同，赠与自当事人意思表示一致起成立。但我国传统上将赠与作为践成合同，如最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见第128条规定：公民之间赠与关系的成立，以赠与物交付为准。赠与房屋，如根据书面赠与合同办理了过户手续，应当认定赠与关系成立；未办理过户手续，但赠与人根据书面赠与合同已将产权证书交与受赠人，受赠人根据赠与合同已占有、使用该房屋的，可以认定赠与有效，但应令其补办过户手续。 5赠与物所有权自赠与物交付或登记后移转。法律另有规定或当事人另有约定的除外。 赠与合同除一般赠与外，尚存在下列几种特种赠与： 1.附负担赠与（合同法第190条），也称附义务赠与。是指以受赠人对于赠与人或第三人承担一定义务为附加条款的赠与。所附负担不得违背公序良俗，且负担应在赠与物的价值限度内。 附负担赠与的受赠人负有履行其负担的义务。赠与人向受赠人给付赠与物后，受赠人若不履行其负担，赠与人有权请求受赠人履行负担或撤销其赠与。因受赠人不履行其负担，赠与人撤销赠与的，赠与视为自始无效，受赠人应当将赠与物返还赠与人。附负担赠与的赠与物如有瑕疵，在受赠人负担的限度内，赠与人承担赠与物瑕疵担保责任。是 2.目的赠与，是指赠与人为实现一定目的、发生一定预期结果而为的赠与。 目的赠与同附负担赠与的区别在于，目的赠与的赠与人不得向受赠人请求结果的实现，而只能于结果不实现时请求受赠人返还不当得利。 3.捐赠，是指为了社会公益事业或公共目的或其他特定目的，无偿地将其财产给予他人的行为。 按其性质，捐赠可分为三种：不附任何条件的捐赠、附加特定条件的捐赠和为特定目的的募捐。 4.死因赠与，是指当事人双方约定，于赠与人死亡时才发生效力的赠与。 本案中，原告梁丽青以与被告刘国建结婚后使用被告朱桂英所有的房屋为目的，而出资对案涉房屋进行装修，其出资的目的明确。即原告梁丽青之所以将案涉出资款赠与被告朱桂英用于装修房屋，是为了将来与刘国建结婚后使用该房屋。因此，该赠与行为应属于上述特种赠与中的目的赠与，而非被告辩称的一般赠与。该赠与行为与社会生活中广泛存在的以结婚为目的，一方向对方及对方亲属给付一定数量的财物的行为性质没有质的区别，只是表现方式有所不同而已，即将赠与的款项直接用于房屋装修。依学理，目的赠与的赠与人不得向受赠人请求结果的实现，而只能于结果不实现时请求受赠人返还不当得利。此点与不当得利的相关内容相符合。 不当得利，是指没有法律上的根据，使他人受损而自己取得的利益。 不当得利因没有法律上的根据，故虽属既成事实也不能受法律的保护。民法通则第92条规定：没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。基于此项法律规定，在得利人与受损人之间便产生了以利益返还为内容的债权债务关系，即不当得利之债。其中，得利人为债务人，负有返还不当得利的义务；受损人为债权人，享有请求得利人返还不当得利的权利。 不当得利的构成要件： 1.一方取得财产上的利益。取得财产上利益，是指因一定事实而增加财产总额。 不当得利的成立须以一方取得财产利益为首要条件，若仅致他人损害，而自己并未获得利益，即使负侵权行为的赔偿责任，也不构成不当得利。 此处的利益，既包括财产的积极增力日，也包括财产的消极增力。 (1)财产的积极增加，是指权利的增强或义务的消灭，使财产范围扩大。如取得所有权、知识产权、所有权上负担的除去等。(2)财产的消极增加，是指财产本应减少却因一定事实而未减少所产生的利益。如本应支出的费用而没有支出，实际上等于增加了财产。 2.他方受有损失。他方受有损失，是指因一定的事实，使他人的财产总额减少。若仅有一方获利而无他方受损，则不能构成不当得利。 此处的损失，既包括财产的积极减少，也包括财产的消极减少。财产的积极减少，是指现存财产的减少；财产的消极减少，是指财产本应增加而未能增加。 3.取