建设工程合同有关解释.doc

建设工程合同第一节 概 述建设工程合同,是指承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。具体而言，是指勘察、设计、施工单位为某单位建设一定的工程，该单位接受该建设工程并支付价款的协议。建筑工程合同又叫基 本建设承揽合同、基本建设承包合同。发包人和承包人是工程建设合同的主体。承包人从事建筑活动应当具有以下条件：有符合国家规定的注册资本；有与其从事的建筑活动相适应的具有法定执业资格的专业技术人员；有从事相关建筑活动所应有的技术装备；法律、行政法规规定的其他条件。根据承包人的资质条件如拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等的不同，可划分为不同的资质等级。承包人只有经资质审查合格，并取得相应等级的资质证书后，才可在其资质等级允许的范围内从事建筑活动。承包人禁止超越资质等级许可的业务范围，禁止允许其他承包人以任何形式使用本承包人的营业执照、资质证书，以及名义来承揽工程，或者以任何形式用其他承包人的名义承揽工程。发包人可以与承包人签订建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人签订勘察、设计、施工合同。在建设工程合同中，一般建设单位一方被称作发包人；勘察、设计、施工单位则被称作勘察人、设计人、施工人。建设工程一般包括建设公路、房屋、铁路、水库、桥梁、隧洞等工程，是建设合同的客体，通常来说建设工程含主体工程的建筑及其配套设施的建筑线路、管道、设备的安装。建设工程合同的特点由于建设工程合同是承揽完成不动产工程项目签订的合同，是承揽合同中的特殊形式。因此建设工程合同具有承揽合同有偿性、诺成性、双务性等法律特征。但依据合同法的规定，这类合同有其特殊的法律特征，主要有以下几点：（一）国家管理的特殊性这类合同是固定资产的扩大再生产，与人民的物质生活和精神生活水平的提高密切相联的，总之，它的目的是完成一定的建设项目。因此，国家全面监督、管理建设工程合同的签订及履行和投资的使用及工程质量。我国为了确保工程质量和投资效果。除了在合同法对这类合同进行有关规定外，还专门发布或颁布建筑法、建筑、安装工程承包合同条例 建设工程勘察设计合同条例、建设项目环境保护管理办法等法规条例。（二）主体的特定性承揽合同的主体既可以为法人，又可以为自然人。但在建设工程合同中，合同的主体只能是法人。具体而言，承包人须是具有专门从事勘察、设计、施工资格条件的法人。发包人也须是国家主管部门批准允许某项目的建设的法人。合同法第272条的规定：“禁止承包人将工程包给不具备相应资质条件的单位。”这也是由建设工程合同标的物的特殊性所决定的。（三）标的物的特殊性这类合同的标的物不是普通的加工定做成果，而是基本建设工程。即主要指固定资产的扩大再生产。如矿山、大中型工厂、交通、油田、文教、水利、卫生等固定资产的新建、改建或扩建。以及附属设施的建筑和与其配套的线路、管道、设备的安装活动。由于这些工程建设周期长，并且质量要求严格。因此合同法将其单独列为一章加以规定。建设工程承包合同的内容比加工承揽合同多完成一项特定的工程建设项目，离不开一系列复杂的环节：1、建设工程所在地进行地质、水文勘察、对拟建的工程进行技术评价和经济评价，并做出可行性研究报告；2、进行包括对整个工程规模、生产能力的基本设计及对具体建筑物及附属配套工程的详细具体的工程设计；3、进行施工、安装；4、工程竣工验收。 双方当事人在整个工程建设过程中的权利义务有必要通过建设工程合同来调整，因此，合同权利义务的内容要包含工程建设过程的方方面面。另外，这类合同不仅涉及双方当事人，还涉及到地方政府，工程所在地单位和个人的利益等等，所以建设合同工程施工合同涉及面较广，非常复杂。签订合同有严格的程序性和一定的计划性由于基本建设工程项目耗资大、履行期长、质量要求严格，涉及的方面广，因此各阶段的工作要有一整套严密的程序，只有这样才能保证工程建设有序且顺利地进行。由此可见，这类合同具有程序性的特点。如果设有经过立项，无计划任务书，则不可以开展签订勘察设计的工作；如果勘察设计工作没有完成，也不得订立施工合同。合同法273条的规定：“国家重大建设工程合同，应当按照国家规定的程序和国家批准的投资计划、可行性研究报等文件订立。”在市场经济条件下，虽然建设工程合同不像计划经济那样按照具体的建设计划订立。但是，基本建设是国民经济的重要组成部分，我国为了有效防止发生重复建设、盲目上马、乱铺摊子等现象，仍然需要对建设项目特别是关系到国计民生的重大建设项目实行计划控制，以保证国民经济持续、快速、健康地发展。由此可见，国家对建设工程合同实行计划约束是非常必要的。 建设工程合同的分类建设工程合同根据不同的标准的分类如下：（一）根据工程建设的环节分为以下几类：1、建设工程勘察合同这类合同的建设工程勘察单位称为承包方，建设单位或者有关单位称为发包方（也称为委托方），发包人与承包人双方就建设所在地点的地质状况（如地理、地貌、水文等）进行调查研究而订立的合同。承包方进行工程勘察，发包人支付价款。由于工程建设的第一个环节是工程勘察，是为了保证建设工程质量的基础环节。因此建设工程勘察合同的标的是为工程建设需要而作的勘察成果。为了使工程勘察的质量得到保证，我国规定承包方须是经国家或省级主管机关批准，持有勘察许可证，具有法人资格的勘察单位。建设工程设计合同在建设工程设计合同中，建设单位或有关单位为发包人（委托方），建设工程设计单位为承包人。工程设计合同的承包人必须是经国家或省级主要机关批准，持有设计许可证，具有法人资格的设计单位。承包人应当按发包人的要求，向发包人提供工程设计方案和施工图纸，并在施工过程中，对有关设计的问题进行现场指导和监督、验收。由于工程建设的第二个环节是工程设计，因此，建设工程设计合同是为建设工程需要而作的设计成果，是为了保证建设工程质量的重要环节。建设工程施工、安装合同这类合同是工程项目的建筑施工和安装所订立的合同。该合同的发包人即可以是法人，亦可以是依法成立的其它组织或自然人，而承包人则必须是法人。（二）根据合同的标的可以分为以下二类1、总承包合同 这类合同是发包人将工程项目的勘察、设计、施工、安装等全部工作交给同一个承包人承包而签订的合同，在这里承包人称为总承包人。分项工程承包合同这类合同可以简称为分包合同，它是发包人分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计合同和施工承包合同。即各承包人之间并不发生法律关系都是独立地与发包人建立合同关系。在实际操作中，建设工程施工合同有国家相关部门制定的示范文本。建设工程勘察、设计合同也有规范的文本格式。下面针对此类合同文本的主要条款的写法作简要阐述。 三、建设工程设计、勘察合同的写作（一）建设工程设计合同1、建设工程的名称、规模、投资额、建设地点此条款人的内容及写法基本与勘察合同此条款相同。当事人提供资料的名称、内容、技术要求和期限如果是委托设计施工图的，应当提交通过批准的初步设计和能够满足施工图设计要求的有关技术资料，并注明资料的名称、多少份、内容要求和提交的时间。设计项目的名称、阶段、规模、投资、设计内容及标准设计文件由设计图纸、设计概算（修正概算）、主要材料、设备清单等组成。签合同时该条款内容可列表说明。可以对工程特征进行附注说明。设计费的取费依据、标准和支付办法依据建设工程的规模、技术的复杂程度等具体情况，设计费按设计概算计算。设计费的取费，也应以国家建委制定的取费率的标准，并结合工程规模的大小、技术的复杂程度，按设计概算的一定比例收取。通常设计费可按工程进度分期拨付；（1）合同签订后，应按项目批准计划估算投资额比例先拨付20%的设计费给设计人，该款具有定金性质；（2）初步设计完成后，按设计概算的设计费再拨付30%；施工图交付后，再拨付40%；（3）工程项目完成后，经考核合格，建设单位将其余设计费付清。5、双方责任及违约责任该条款的具体内容明确双方责任。双方认为应该约定的其他条款该条款应写明乙方可派人进驻施工现场、不可抗力、合同发生纠纷时的解决方法、签证及其他内容。（二）建设工程勘察合同1、建设工程的名称、规模、投资额、建设地点在这一条款中，建设工程名称应该能反映建设项目的主要内容，如某桥梁工程、某厂房、某油田工程等。建设规模应写明该工程占用土地面积、投资额、动用的人力、物力、建设周期等内容。投资额是反映建设规模的综合指标、也是勘察设计费用的计取依据，其应包括建设安装工程费用、设备、工具的购置费用，以及其他基本建设费用。建设地点须与审批的地点一致。建设单位必需提供资料的内容、技术要求及期限：建设单位应当向勘察人提供所需资料，即：工程许可证、勘察许可证、工程项目的坐标和标高资料等。勘察方的范围、质量、进度：此条款注明勘察范围应包括勘察点的深度、广度及勘察项目，双方当事人应在合同中对其进行约定。勘察成果的进度及资料份数：双方当事人应在合同中约定勘察成果名称、提交日期及份数。勘察、设计收费的依据、收费标准及支付方式、期限：当事人在计算勘察工作量时可以参照国家建委制定的勘察统一工作量计算办法。勘察费用应按国家建委制定的有关标准（取费率），并以实际完成工作量为依据进行计算。如果国家规定的取费标准中没有规定的收费项目，由当事人双方另行协商。双方当事人应委托银行拨付勘察费用，通常分两次支付费用：（1）在合同生效后，按预计工作量计算的勘察费拨付30%，该款具有定金性质；（2）在合同履行后，将定金抵作勘察费，勘察成果交付，验收通过后15天内，按实际工作量将勘察费用付清。双方当事人责任及违约责任条款双方当事人在勘察合同中须明确约定相互的责任和义务、违约责任及违约金的计算办法。双方当事人约定解决争议的方法、鉴定事项及其它事项当事人可根据实际需要约定上述事项，但前提是不得违反法律的规定和社会道德。第二节 建设工程合同的效力建筑工程施工合同（一）发包人的义务1、应做好施工前的准备工作应当按照合同的约定明确施工前的准备工作，包括： （1）在施工前应办妥正式工程和临时工程范围内的土地租用、征用；（2）申请施工必需的证件或文件：如施工许可证、占道爆破及临时铁道专用线接岔许可证等；（3）对构筑物（或建筑物）、线路、道路、上下水道的定位标准、水准点的坐标控制点；（4）在开工前，接通施工现场电源、水源和运输道路，并按照合同约定清除施工现场的障碍物；（5）组织有关单位审定施工图等技术资料，并按约定的时间和份数提供给承包人。若发包人未按约定做好准备工作的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求发包人赔偿停工、窝工损失。按约定分工向承包人提供材料和设备 发包人应当按照双方当事人在合同中约定的分工范围和要求，供应材料和设备。3、如果是由于发包人的原因导致工程中途缓建、停建的，其应当采取措施减少或者弥补损失，并面对承包人赔偿因此造成的窝工、停工、倒运、材料和构件积压、机械设备调迁等损失和实际费用。4、委托人在施工过程中予以协作、监督、组织竣工验收委托人应派驻工地代表，在不妨碍承包人正常作业的情况下，检察承包人作业进度和质量。 还应及时检查隐蔽工程，否则，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿窝工、停工等损失。如事后检查该隐蔽工程质量不符合标准的，委托人应负担检查费用。 在工程竣工后，委托人应依据施工图纸及说明书、国家颁布的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。如果建设工程验收合格，则可交付使用，如果建设工程验收不合格或者未经验收的，则不能交付使用。接受合格工程并支付工程价款对竣工验收合格的工程应接受，并按照合同的约定支付承包人价款。如果委托人未依合同约定支付价款的，承包人则可以催告其在合理期限内支付价款。如果发包人超过合同约定期限的不支付价款的，承包人可以与委托人协议将该建设工程折价，也可以申请去法院将该建设工程依法拍卖。但根据建设工程的性质不宜折价、拍卖的除外，建设工程的价款就该工程折价或拍卖的价款优先受偿。承包人的义务承包人应做好施工前是准备，准时开工。在开工前施工人应做好以下的准备工作：在施工前平整施工场地、施工界区以内的用电、用水、道路和临时设施的施工；编制施工方案；根据双方协商的分工范围，做好材料和设备的采购、供应和管理等工作。 施工人应根据双方当事人在合同中约定的日期开始施工。承包人应严格按合同进行施工，接受委托人的监督，确保工程质量，经过修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，应负违约责任。如果承包人由于自身原因不认真履行此项义务而对工期和质量产生影响的，则应采取补救措施以减少损失，并承担赔偿责任。承包人还应向委托人提出应由其供应的材料、设备的计划。不得私自更改委托人提供的施工图和其他技术资料，如果不按施工图及说明书施工造成工程质量不合格或不符合合同规定的，应负责进行无偿修理或返工。承包人应当及时提出开工通知书、施工进度计划表、施工平面布置图；在隐蔽工程隐蔽以前须通知委托人检查；向委托人提供月份施工业计划和施工统计表、工程事故报告以及应由发包人必要的检查与监督不能拒绝。在工程竣工后、交工前应负责保管并清理施工现场；按照双方当事人约定和有关规定提出竣工验收技术资料，通知发包方验收，并办理工程竣工结算和参加竣工验收。3、承包人应按期按质完工并交付工程承包人施工时应当严格按照施工图与说明书进行，以使工程质量得到保证，并在合同约定期限内按期完工和交付。如果由于施工人的原因致使工程质量不合格或不符合双方约定的，委托人有权要求施工人在合期限内无偿修理或者改建、返工。经过修理或者返工、改建后造成逾期交付的，施工人应承担违约责任。4、承包人对工程质量负瑕疵担保责任承包人对建设工程质量在保修期内负瑕疵担保责任。如果由于施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的，施工人应在合限内无偿修理或者施工、改建，经过修理或者返工后，造成逾期交付的，施工人应当承担违约责任。5、负损害赔偿责任如果由于承包人的原因致使建设工程在合理使用期限内造成财产和人身损害的，承包人应负损害赔偿责任。建设工程勘察合同委托方（发包人）的义务委托方向承包人提供进行勘察、设计所需要的有关基础材料，并对提供的时间、进度与基础资料的可靠性进行负责。如果委托勘察工作的，在勘察工作开展前，委托人应提出勘察技术要求及附图；如果是委托初步设计的，在初步设计前，委托方应提供经过批准的设计任务书，选址报告，以及原料（或者经过批准的资源报告）、燃料、水、电、运输等的协议文件和满足初步设计要求的勘察资料、需要经过科研取得的技术资料；委托施工图设计的，在施工图设计前，委托方应向承包方提供经过批准的初步设计文件和能满足施工图设计的勘察资料、施工条件，以及有关设备的技术资料。若因为委托方提供的资料不准确、变更计划或不能及时提供承包人所需资料，从而造成勘察、设计的停工、返工或修改设计的，则委托方应增付承包人的实际费用。 2、勘察、设计人员进驻现场作业或配合施工后，委托人应当负责提供必需的工作条件和生活条件。 3、维护勘察设计成果。发包人对于勘察设计人交付的勘察、设计成果，不能擅自修改，因擅自修改而引起的建设工程质量问题，由发包人负责；当然也不能转让给第三人重复使用。否则发包人应赔偿勘察设计人损失。 4、在委托配合引进项目设计任务的整个过程中（从询价、对外谈判、国内外技术考察直至建成投产），应让承担有关设计任务的单位参与进来。5、委托人应按合同的设定向承包人支付勘察、设计费用。以上费用的付费标准应按国家有关规定执行。付费时间和方式依合同约定执行，若委托方愈期付费的， 应向承包人偿付约金。若委托方不支持以上费用的，勘察人、设计人可以按合