第3章外资企业法.doc

幻灯片1第三章 外商投资企业法律制度 在最近3年的考试中，本章平均分值为4分，2011年的分值为3.5分，题型主要为客观题。2004年、2008年案例分析题的部分考点来自本章。本章考点较多，复习难度很大，考生需要过“数字关”。 2010年教材删掉了“反垄断审查”的内容，2011年教材对本章内容未进行调整。 近3年题型题量分析 题型2009年2010年2011年单选题2题2分2题2分 2题2分多选题1题1.5分2题3分1题1.5分判断题综合题合计3题3.5分3题5分3题3.5分幻灯片2历年试题涉及的主要考点考 点年份/题型外商投资企业的投资项目2003年多选题、2006年多选题外商投资企业的出资期限2000年多选题、2001年单选题、2002年多选题、2009年新制度单选题、2010年多选题外国投资者并购境内企业2006年单选题、2007年单选题、2008年多选题、2009年原制度多选题外国投资者对上市公司战略投资/股权变更 2008年案例分析题、2009年新制度多选题、2010年单选题、2011年多选题外商投资企业的合并与分立2010年单选题2011年多选投资总额与注册资本的关系2002年单选题、2003年单选题、2004年案例分析题合营企业、合作企业的区别2000年多选题、2007年单选题合作企业的协议、合同和章程2004年多选题、2009年新制度单选题外资企业2000年多选题、2004年单选题、2005年多选题外商投资企业应经审批的事项2002年多选题、2006年多选题合营企业与有限责任公司的区别2003年单选题、2007年多选题、2009年原制度单选题幻灯片3第一节 外商投资企业法概述l 一、外商投资企业的投资项目（P62）（03 06年多选题）l 1、鼓励类外商投资项目l （1）属于农业新技术、农业综合开发和能源、交通、重要原材料工业的；l （2）属于高新技术、先进适用技术，能够改进产品性能、提高企业技术经济效益或者生产国内生产能力不足的新设备、新材料的；l （3）适应市场需求，能够提高产品档次、开拓新兴市场或者增加产品国际竞争能力的；l （4）属于新技术、新设备，能够节约能源和原材料、综合利用资源和再生资源以及防治环境污染的；l （5）能够发挥中西部地区的人力和资源优势，并符合国家产业政策的。l 2、限制类外商投资项目l （1）技术水平落后的；（2）不利于节约资源和改善生态环境的；（3）从事国家规定实行保护性开采的特定矿种勘探、开采的；（4）属于国家逐步开放的产业的。幻灯片4l 3、禁止类外商投资项目l （1）危害国家安全或者损害社会公众利益的；l （2）对环境造成污染损害，破坏自然资源或者损害人体健康的；l （3）占用大量耕地，不利于保护、开发土地资源的；l （4）危害军事设施安全和使用效能的；l （5）运用我国特有工艺或者技术生产产品的。l 4、允许类外商投资项目l 不属于鼓励类、限制类和禁止类的外商投资项目，为允许类外商投资项目。l 【解释】（1）产品“全部直接出口”的允许类外商投资项目，视为鼓励类外商投资项目；l （2）产品出口额占其销售总额70以上的限制类外商投资项目，经批准可以视为允许类外商投资项目。幻灯片5l 【例题1多选题】根据外商投资企业法律制度的规定，下列选项中，属于限制类外商投资项目的有( )。（2006年）l A.能源、重要原材料工业项目l B. 不利于节约资源和改善生态环境的项目l C. 从事国家规定实行保护性开采的特种矿种勘探的项目l D.运用我国特有工艺生产产品的项目l 【答案】BCl 【例题2多选题】根据外商投资企业法律制度的规定，外商投资企业的投资项目分为鼓励、允许、限制和禁止四类。下列各项中，属于鼓励类外商投资项目的有（ ）。l A. 适应市场需求，能够提高产品档次的项目l B.属于国家逐步开放的产业的项目l C. 产品全部直接出口的允许类外商投资项目l D.从事国家规定实行保护性开采的特定矿种勘探的项目l 【答案】AC幻灯片6l 二、外商投资企业的出资（P63）l 1、出资方式：l （1）现金l 中方投资者用人民币缴付出资。l 外方投资者以现金出资时，只能以外币缴付出资，不能以人民币缴付出资。但可以用其在中国境内举办的其他外商投资企业获得的人民币利润出资。l （2）实物、工业产权或专有技术l 中外投资者用于出资的实物、工业产权或专有技术，必须是自己所有且未设立任何担保物权。l 仅通过许可证协议方式取得的技术使用权不得用来出资。l 中外投资者任何一方不得用以外商投资企业的名义取得的贷款、租赁的设备以及他人财产作为自己的出资，也不得以外商投资企业或者投资他方的财产和权益为其出资提供担保。（98年综合题） l “外方投资者”作为出资的实物、工业产权或专有技术，应报审批机关“批准”。幻灯片7l （3）场地使用权（P84）l 中方投资者以场地使用权作价出资的，l 其作价金额应与取得同类场地使用权所应缴纳的场地使用费相同。l 场地使用权作为中国合营者出资的，在该合同期限内不得调整。l 中方投资者未用场地使用权作价出资的：l 外商投资企业应当向中国政府缴纳场地使用费；l 场地使用费标准由当地省级人民政府规定，并向商务部和国家土地主管部门“备案”。l 场地使用费在开始用地的5年内不调整；以后调整的间隔期应当不少于3年。 l 合营企业按照规定取得的场地使用权，其场地使用费应当按照合同规定的用地时间从开始之日起按年缴纳，用地时间超过半年的按半年计算；不足半年的免缴。幻灯片8l 【例题单选题】根据外商投资企业法律制度的规定，下列关于合营企业场地使用权的表述中，不正确的是（ ）。l A.如果中方投资者未用场地使用权作价出资的，则合营企业应当向中国政府缴纳场地使用费；中方投资者以场地使用权作价出资的，其作价金额应与取得同类场地使用权所应缴纳的场地使用费相同l B.场地使用费标准由当地省级人民政府规定，并向商务部和国家土地主管部门备案l C. 场地使用费在开始用地的5年内不调整，以后需要调整时，调整的间隔期应当不少于5年l D.场地使用权作为中国合营者出资的，场地使用费在该合同期限内不得调整l 【答案】C幻灯片9l 2、出资期限（重点）（P64P65） l （1）普通出资期限（新设）（2009年新制度单选题）l 一次性缴清：自营业执照签发之日起6个月内缴清l 分期出资l 第一期出资：不得低于各自认缴出资额的15，并且应当在营业执照签发之日起3个月内缴清l 总期限：自营业执照签发之日起不得超过2年（公司法）l （2）并购价款的支付期限（98、02年多选题）l 通过收购国内企业资产或者股权设立合营企业的外国投资者，应当自合营企业营业执照颁发之日起3个月内支付全部购买金；对特殊情况需要延长支付者，经审批机关批准后，应当自营业执照颁发之日起6个月内支付购买总金额的60以上，在1年内付清全部购买金。幻灯片10l 【例题1单选题】中国甲公司拟与外国乙公司共同投资设立丙中外合资经营企业。丙企业的注册资本为600万美元，其中甲公司出资400万美元，乙公司出资200万美元。合营合同约定中外投资各方分两期缴付出资。2009年5月10日，丙企业取得工商行政管理部门于2009年5月5日签发的营业执照。根据外商投资企业法律制度的规定，下列有关乙公司第一期缴付出资的表述中，正确的是（ ）。（2009年新制度）l A、乙公司应于2009年8月5日前至少缴付30万美元l B、乙公司应于2009年8月10日前至少缴付50万美元l C、乙公司应于2009年11月5日前至少缴付30万美元l D、乙公司应于2009年11月10日前至少缴付50万美元l 【答案】A 幻灯片11l 【例题2多选题】外国甲公司收购境内乙公司部分资产，并以该资产作为出资与境内丙公司于2000年3月1日成立了一家中外合资经营企业。甲公司收购乙公司部分资产的价款为120万美元。甲公司向乙公司支付价款的下列方式中，不符合外商投资企业法律制度规定的有（ ）。（2002年）l A.甲公司于2000年5月30日向乙公司一次支付120万美元l B. 甲公司于2000年5月30日向乙公司支付60万美元，2001年2月28日支付60万美元l C. 甲公司于2001年2月28日向乙公司一次支付120万美元l D. 甲公司于2000年8月30日向乙公司支付80万美元，2001年8月30日支付40万美元l 【答案】BCD幻灯片12l （3）未按照规定期限出资的责任界定（00、10年多选题）l 各方均违约l 视同外商投资企业自动解散，外资企业批准证书自动失效。l 一方违约，一方守约l 外商投资企业一方未按期缴付出资的，守约方应当催告违约方在1个月内缴付出资，逾期仍未缴付出资的：l a视同违约方自动退出外商投资企业，l b守约方可以依法要求违约方赔偿因未缴付出资造成的经济损失；l c守约方应当在逾期1个月内，向原审批机关申请批准解散外商投资企业l d或者申请批准另找投资者承担违约方在合同中的权利和义务。幻灯片13l 【例题多选题】外国公司甲与中国公司乙共同投资设立外商投资企业丙。丙企业成立后，乙公司按合同规定缴清了出资，但甲公司未能按合同规定缴清出资。乙公司遂向甲公司发出催告函，要求甲公司在1个月内缴清出资，但1个月后甲公司仍未缴清出资。下列表述中，符合外商投资企业法律制度规定的有（）。（2000/2010年）A.甲公司的行为视同放弃在合同中的一切权利，自动退出丙企业B.乙公司应当在1个月内向原审批机关申请批准解散丙企业或者申请批准另找外国投资者承担甲公司在合同中的权利和义务C.如果乙公司未在1个月内向原审批机关申请批准解散丙企业或者申请批准另找外国投资者的，审批机关有权吊销丙企业的批准证书D.乙公司可以依法要求甲公司赔偿因其未缴清出资造成的经济损失l 【答案】ABCD幻灯片14l （4）同步问题（98年案例分析题）l 合营企业的投资者因特殊情况不能同步缴付出资的，应报原审批机关批准，并按“实际”缴付的出资额比例分配收益l （5）控股问题（P65）（98年综合题、01年单选题）l 对合营企业中控股的投资者，在其实际缴付的出资未达到其认缴的全部出资额之前，不得取得企业的决策权。l 【例题单选题】国内企业甲由国外投资者乙收购51的股权于1999年10月8日依法变更为中外合资经营企业丙。经审批机关批准后，乙于2000年1月15日支付了购买股权总金额50的款项，于2000年3月20日支付了购买股权总金额20的款项，于2000年10月5日支付了剩余的购买股权款项。根据中外合资经营企业法律制度的规定，乙公司取得丙控股权的时间是（ ）。（2001年）l A、1999年10月8日B、2000年1月15日l C、2000年3月20日D、2000年10月5日l 【答案】D幻灯片15l 三、外商投资企业投资者股权变更（2011年多选）l 1、股权变更的要求：l （1）除非外方投资者向中国投资者转让其全部股权，外商投资企业投资者股权变更不得导致外方投资者的投资比例低于企业注册资本的25。l （2）以国有资产投资的中方投资者股权变更时，必须经国有资产评估机构（而非国资委）对需变更的股权进行价值评估，并经国有资产管理部门确认。l 2、股权变更的审批与登记（1）中外合资经营企业、中外合作经营企业中方投资者的股权变更而使企业变成外资企业，且该企业从事外资企业法律制度所规定的限制设立外资企业的行业，则该企业中方投资者的股权变更必须经商务部批准。 （2）外商投资企业投资者股权变更的登记机关为原登记机关，经商务部批准的股权变更，由国家工商行政管理总局或其委托的原登记机关办理变更登记。（3股权转让协议自核发变更外商投资企业批准证书之日起生效幻灯片16l 【例题多选题】甲国有独资公司与乙外方投资者共同设立了丙中外合资经营企业。甲拟将所持丙公司的全部股权转让给乙。丙的经营范围属于我国外资企业法律制度所规定的限制设立外资企业的行业。下列关于丙股权变更的表述中，正确的有( )。（2011年）l A甲拟转让的丙股权，须经国有资产监督管理部门依法评估作价B甲向乙转让其所持丙股权，须经商务部批准C甲和乙之间的股权转让协议，自核发变更外商投资企业批准证书之日起生效D甲和乙之间的股权转让获批后，须由国家工商行政管理总局或其委托的原登记机关办理变更登记l 【答案】BCD幻灯片17l 3、股权质押（P66）（重点：多选题）l （1）经外商投资企业其他投资者“同意”，缴付出资的投资者可以依据担保法的规定，通过签订质押合同并经审批机关批准将其已缴付出资部分形成的股权质押给质权人。未按规定办理审批和备案的质押行为无效。l （2）投资者不得质押未缴付出资部分的股权。l （3）投资者不得将其股权质押给本企业。l （4）在质押期间，l 出质投资者作为企业投资者的身份不变，l 未经出质投资者和企业其他投资者同意，质权人不得转让出质股权；l 未经质权人同意，出质投资者不得将已出质的股权转让或再质押。幻灯片18l 【例题多选题】根据外商投资企业法律制度的规定，下列有关投资者股权质押的表述中，正确的有（ ）。l A.投资者可以质押未缴付出资部分的股权l B. 在质押期间，出质投资者作为企业投资者的身份不变，未经出质投资者和企业其他投资者同意，质权人不得转让出质股权l C. 未经质权人同意，出质投资者不得将已出质的股权转让或再质押l D. 未按规定办理审批和备案的质押行为无效l 【答案】BCD幻灯片19l 四、外国投资者并购境内企业（股权、资产并购）l 1、并购要求l （1）境内公司、企业或者自然人以其在境外合法设立或控制的公司名义并购与其有关联关系的境内的公司，应报商务部审批。l （2）外国投资者并购境内企业并取得实际控制权，涉及重点行业、存在影响或可能影响国家经济安全因素或者导致拥有驰名商标或中华老字号的境内企业实际控制权转移的，当事人应就此向商务部进行申报。（3）外国投资者股权并购的，并购后所设外商投资企业承继被并购境内公司的债权和债务。外国投资者资产并购的，出售资产的境内企业承担其原有的债权和债务（原内资企业继续存在）。（4）禁止以明显低于评估结果的价格转让股权或出售资产，变相向境外转移资本。幻灯片20l 2、注册资本与投资总额（P68）（2006年单选题）l （1）注册资本为210万美元以下的，投资总额不得超过注册资本的10/7倍；l （2）注册资本在210-500万美元之间的，投资总额不得超过注册资本的2倍；l （3）注册资本在500-1200万美元之间的，投资总额不得超过注册资本的2.5倍；l （4）注册资本在1200万美元以上的，投资总额不得超过注册资本的3倍。l 【例题单选题】某外国投资者协议购买境内公司股东的股权，将境内公司变更为外商投资企业，该外商投资企业的注册资本为700万美元。根据外国投资者并购境内企业的有关规定，该外商投资企业的投资总额的上限是( )。（2006年）l A、1000万美元 B、1400万美元 l C、1750万美元 D、2100万美元l 【答案】C幻灯片21l 3、出资期限（07、08年、09年多选题）l （1）外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，外国投资者应当自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内支付全部价款。对特殊情况需要延长者，经审批机关批准后，应当自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内支付全部价款的60%以上，1年内付清全部价款，并按实际缴付的出资比例分配收益。（并购股权）l （2）外国投资者认购境内公司增资，有限责任公司和以发起方式设立的境内股份有限公司的股东，应当在公司申请外商投资企业营业执照时缴付不低于20%的新增注册资本，其余部分的出资时间应符合公司法、有关外商投资的法律和公司登记管理条例的规定。（ 并购增资）幻灯片22l （3）设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产并运营该资产的：（并购+新设）l 对与该资产对价等额部分的出资，投资者应当自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内向境内企业支付全部对价；对特殊情况需要延长者，经审批机关批准后，应当自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内支付全部价款的60以上，1年内付清全部价款，并按实际缴付的出资比例分配收益。l 其余部分的出资，合同、章程中规定一次缴清出资的，投资者应当自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清；合同、章程中规定分期缴付出资的，投资者第一期出资不得低于各自认缴出资额的15，并应当自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清。幻灯片23l （4）外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，如果外国投资者的出资比例低于注册资本25的：l 投资者以“现金”出资的，应当自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清；l 投资者以“实物、工业产权”出资的，应当自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清。l （5）25%的规定l 外国投资者在并购后所设外商投资企业注册资本中的出资比例高于25%的，该企业享受外商投资企业待遇。l 外国投资者在并购后所设外商投资企业注册资本中的出资比例低于25%的，除法律和行政法规另有规定外，应当按照法定程序进行审批、登记，但该企业不享受外商投资企业待遇。幻灯片24l 【例题1单选题】某外商投资企业由外国投资者并购境内企业设立，注册资本600万美元，其中外国投资者以现金出资120万美元。下列有关该外国投资者出资期限的表述中，符合外国投资者并购境内企业有关规定的是( )。（2006年）l A、外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清出资 l B、外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清出资 l C、外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起9个月内缴清出资 l D、外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起1年内缴清出资l 【答案】A幻灯片25l 【例题2多选题】某外商投资企业由外国投资者并购境内企业设立，注册资本800万美元，其中，外国投资者出资180万美元。下列有关该外国投资者出资期限的表述中，符合外国投资者并购境内企业有关规定的有（ ）。（2008年）l A、以现金出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清l B、以现金出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清l C、以工业产权出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清l D、以工业产权出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起9个月内缴清l 【答案】AC幻灯片26l 【例题3多选题】某外国投资者并购我国境内企业设立外商投资企业，并购后外资比例占企业注册资本的19。根据外商投资企业法律制度的规定，下列说法中，正确的有（ ）。（2009年原制度）l A、若外国投资者以现金出资，应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清l B、若外国投资者以实物出资，应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清l C、除法律、行政法规另有规定的以外，该并购完成后的企业不享受外商投资企业待遇l D、除法律、行政法规另有规定的以外，该并购无须履行审批程序l 【答案】ABC幻灯片27l 4、外国投资者以股权作为支付手段并购境内公司（P71）l （1）以股权并购的条件（多选）l 股东合法持有并依法可以转让；l 无所有权争议且没有设定质押及任何其他权利限制；l 境外公司的股权应在境外公开合法证券交易市场（柜台交易市场除外）挂牌交易；l 境外公司的股权最近1年交易价格稳定。l （2）自营业执照颁发之日起6个月内，如果境内外公司没有完成其股权变更手续，则加注的批准证书自动失效。l （3）境内公司在取得无加注的外商投资企业批准证书之前，不得向其股东分配利润或向有关联关系的公司提供担保，不得对外支付转股、减资、清算等资本项目款项。幻灯片28l 5、特殊目的公司l 【解释】特殊目的公司，是指中国境内公司或者自然人为实现以其实际拥有的境内公司权益在境外上市而直接或者间接控制的境外公司。l （1）特殊目的公司境外上市交易，应经国务院证券监督管理机构（中国证监会）批准。l （2）特殊目的公司境外上市的股票发行价总值，不得低于其所对应的经中国有关资产评估机构评估的被并购境内公司股权的价值。 l （3）境内公司应当自特殊目的公司完成境外上市之日起30日内，向商务部报告境外上市情况和融资收入调回计划，并申请换发无加注的外商投资企业批准证书。 l （4）特殊目的公司的境外上市融资收入，可采取以下方式调回境内：向境内公司提供商业贷款；在境内新设外商投资企业；并购境内企业。l （5）境内公司及自然人从特殊目的公司获得的利润、红利及资本变动所得外汇收入，应自获得之日起“6个月内”调回境内。l 幻灯片29l （6）自营业执照颁发之日起1年内，如果境内公司不能取得无加注的批准证书，则加注的批准证书自动失效，并应办理变更登记手续。l 【例题单选题】根据外商投资企业法律制度的规定，下列关于特殊目的公司的表述中，不正确的是（）。A.特殊目的公司境外上市的股票发行价总值，不得低于其所对应的经中国有关资产评估机构评估的被并购境内公司股权的价值B.特殊目的公司境外上市交易，应经中国证监会批准C.境内公司及自然人从特殊目的公司获得的利润、红利及资本变动所得外汇收入，应自获得之日起6个月内调回境内D.自营业执照颁发之日起6个月内，如果境内公司不能取得无加注的批准证书，则加注的批准证书自动失效，并应办理变更登记手续l 【答案】D幻灯片30l 五、外国投资者对上市公司战略投资（2010单、2011单）l 1.战略投资的要求l 以协议转让、上市公司定向发行新股方式以及国家法律法规规定的其他方式取得上市公司A股股份；l 投资可分期进行，首次投资完成后取得的股份比例不低于该公司已发行股份的10%，但特殊行业有特别规定或经相关主管部门批准的除外； l 取得的上市公司A股股份3年内不得转让；l 法律法规对外商投资持股比例有明确规定的行业，投资者持有上述行业股份比例应符合相关规定；属法律法规禁止外商投资的领域，投资者不得对上述领域的上市公司进行投资；l 涉及上市公司国有股股东的，应符合国有资产管理的相关规定。幻灯片31l 2、投资者的要求 （2010年）l 依法设立、经营的外国法人或其他组织，财务稳健、资信良好且具有成熟的管理经验；l 境外实有资产总额不低于1亿美元或管理的境外实有资产总额不低于5亿美元；或其母公司境外实有资产总额不低于1亿美元或管理的境外实有资产总额不低于5亿美元；l 有健全的治理结构和良好的内控制度，经营行为规范； l 近3年内未受到境内外监管机构的重大处罚（含母公司）。l 【例题单选题】外国投资者甲、乙、丙、丁分别拟对我国A股上市公司进行战略投资。其中：甲境外实有资产总额为8000万美元，乙管理的境外实有资产总额为3亿美元，丙的母公司境外实有资产总额为2亿美元，丁的母公司管理的境外实有资产总额为4亿美元。根据外国投资者对上市公司战略投资管理的规定，符合我国对外国投资者进行战略投资的资产总额要求的投资者是（）。（2010年）A.甲B.乙C.丙D.丁l 【答案】C幻灯片32l 3.战略投资的管理l 除以下情形外，投资者不得进行证券买卖（B股除外）：l 投资者进行战略投资所持上市公司A股股份，在其承诺的持股期限届满后可以出售；l 投资者根据证券法相关规定须以要约方式进行收购的，在要约期间可以收购上市公司A股股东出售的股份；l 投资者在上市公司股权分置改革前持有的非流通股份，在股权分置改革完成且限售期满后可以出售；l 投资者在上市公司首次公开发行前持有的股份，在限售期满后可以出售；l 投资者承诺的持股期限届满前，因其破产、清算、抵押等特殊原因需转让其股份的，经商务部批准可以转让。幻灯片33l 【例题多选题】根据外国投资者对上市公司战略投资的规定，下列情形中，外国投资者可以在证券交易市场售出A股股份的有（ ）。（2009年新制度）l A投资者进行战略投资持有上市公司A股股份，且其承诺的持股期限已届满l B投资者在上市公司首次公开发行前持有股份，且限售期已满l C投资者在上市公司股权分置改革前持有非流通股份，且股权分置改革已完成、限售期已满l D投资者承诺的持股期限虽未届满，但因其破产并经批准需转让其股份l 【答案】ABCD幻灯片34l 4.战略投资的程序（P75）（2011）l （1）上市公司董事会、股东大会决议；l （2）签订股份转让协议；l （3）报商务部批准；l （4）报送中国证监会审核；l （5）向证券交易所办理股份转让“确认”手续、向证券登记结算机构申请办理登记“过户”手续。l （6）上市公司到商务部“领取”外商投资企业批准证书，l （7）到工商行政管理部门办理“变更登记”。l 【例题单选题】甲外国投资者拟通过协议转让方式对在上海证券交易所上市的乙公司进行战略投资，并构成对乙公司的实际控制。下列关于该战略投资行为应当履行的相关外部程序的表述中，符合外国投资者对上市公司战略投资管理制度规定的是( )。（2011年）幻灯片35l A取得商务主管部门就投资者对上市公司进行战略投资的原则批复；转让完成后到商务主管部门领取外商投资企业批准证书：到工商行政管理部门办理变更登记l B取得商务主管部门就投资者对上市公司进行战略投资的原则批复；将股份转让协议报中国证监会备案；转让完成后到商务主管部门领取外商投资企业批准证书：到工商行政管理部门办理变更登记l C获得商务主管部门批准；向证券交易所办理股份转让确认手续；向证券登记结算机构申请办理登记过户手续；转让完成后到商务主管部门领取外商投资企业批准证书；到工商行政管理部门办理变更登记l D获得商务主管部门批准；经中国证监会审核无异议；向证券交易所办理股份转让确认手续；向证券登记结算机构申请办理登记过户手续；转让完成后到商务主管部门领取外商投资企业批准证书；到工商行政管理部门办理变更登记l 【答案】D幻灯片36l 六、外商投资企业合并与分立l 1.合并或分立后存续或新设的公司，经审批机关、海关和税务等机关核定，继续享受原公司所享受的各项待遇。l 2.在投资者按照公司合同、章程规定缴清出资、提供合作条件且实际开始生产、经营之前，公司之间不得合并，公司不得分立。（2011年单选） l 3.股份有限公司之间合并或者公司合并后为有限责任公司的，合并后公司的注册资本为原公司注册资本额之和。分立后各公司的注册资本额之和应为分立前公司的注册资本额。l 【解释1】有限责任公司与股份有限公司合并为股份有限公司的，合并后公司的注册资本为原有限责任公司净资产额根据拟合并的股份有限公司每股所含净资产额折成的股份额与原股份有限公司股份总额之和。l幻灯片37l 【解释2】外商投资企业与境内公司（有限责任公司或者股份有限公司）合并后为外商投资企业，l 其投资总额为原外商投资企业的投资总额与境内公司财务审计报告所记载的资产总额之和；l 注册资本为原外商投资企业的注册资本与境内公司的注册资本之和；l 合并后的外商投资企业的投资总额与注册资本的比例，应符合相关规定。l 【解释3】有限责任公司之间合并后为有限责任公司；l 股份有限公司之间合并后为股份有限公司；l 上市的股份有限公司与有限责任公司合并后为股份有限公司；l 非上市的股份有限公司与有限责任公司合并后可以为股份有限公司，也可以是有限责任公司。（2010年）l幻灯片38l 【例题单选题】甲、乙、丙、丁均为外商投资企业。其中：甲、乙为有限责任公司；丙为上市的股份有限公司；丁为非上市的股份有限公司。下列有关上述企业相互之间合并后企业组织形式的表述中，不符合外商投资企业法律制度规定的是（ ）。（2010年）l A甲与乙合并后只能为有限责任公司l B丙与丁合并后只能为股份有限公司l C甲与丙合并后只能为股份有限公司l D乙与丁合并后只能为有限责任公司l 【答案】D幻灯片39第二节 中外合资经营企业l 【解释】合营企业是股权式企业，合营各方共同投资、共同经营，按照各自的“出资比例”共担风险、共负盈亏。l 一、合营企业的协议、章程和合同（P81 ）（09年新增）l 1、合营企业协议与合营企业合同有抵触时，以合营企业合同为准。(2011年多选）l 2、经合营各方同意，可以不订立合营企业协议而只订立合营企业合同、章程。l 3、合营企业的“协议、合同和章程”经审批机关批准后生效，“协议、合同和章程”的重大变更，须经审批机关批准。l 4、合营企业合同的订立、效力、解释、执行及其争议的解决，均应当适用中国的法律。l 【相关链接】中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，必须适用中华人民共和国法律。（P328） 幻灯片40l 【例题单选题】根据外商投资企业法律制度的规定，下列有关中外合资经营企业的协议、合同和章程的表述中，不正确的是（ ）。l A经合营各方同意，可以不订立合营企业协议而只订立合营企业合同、章程l B合营企业协议与合营企业合同有抵触时，以合营企业协议为准l C合营企业的协议、合同和章程经审批机关批准后生效l D合营企业合同的订立、效力、解释、执行及其争议的解决，均应当适用中国的法律l 【答案】B幻灯片41l 二、注册资本（P82）l 1、注册资本为合营各方认缴的出资额之和，而非实收资本。l 2、外国合营者的投资比例一般不得低于25。l 3、增加注册资本的程序l （1）合营各方协商一致；l （2）由董事会会议以特别决议方式通过；l （3）报原审批机关核准；l （4）修改合营企业章程，办理注册资本的变更登记手续。l 4、合营企业在合营期限内，不得减少其注册资本金，确实需要减少注册资本须经审批机关“批准” 。l 5、投资总额与注册资本的关系（02、 03年单选题、04年综合题）幻灯片42l （1）合营企业的投资总额在300万（含300万美元）美元以下的，其注册资本至少应占投资总额的7/10。l （2）合营企业的投资总额在300万美元以上至1000万美元（含1000万美元）的，其注册资本至少应占投资总额的1/2；其中投资总额在420万美元以下的，注册资本不得低于210万美元。l （3）合营企业的投资总额在1000万美元以上至3000万美元（含3000万美元）的，其注册资本至少应占投资总额2/5；其中投资总额在1250万美元以下的，注册资本不得低于500万美元。l （4）合营企业的投资总额在3000万美元以上的，其注册资本至少应占投资总额的1/3；其中投资总额在3600万美元以下的，注册资本不得低于1200万美元。幻灯片43l 【例题1单选题】某中外合资经营企业的投资总额为1200万美元，根据中外合资经营企业法律制度的规定，该中外合资经营企业的注册资本不得低于（ ）（02年）l A、500 B、480 C、450 D、400l 【答案】Al 【例题2单选题】国内企业甲与外国投资者乙共同投资举办中外合资经营企业丙，其中甲出资60，乙出资40；投资总额为400万美元。根据中外合资经营企业法律制度的规定，下列有关甲乙出资额的表述中，正确的是（ ）。（2003年）l A、甲至少应出资240万美元，乙至少应出资160万美元l B、甲至少应出资126万美元，乙至少应出资84万美元l C、甲至少应出资120万美元，乙至少应出资80万美元l D、甲至少应出资168万美元，乙至少应出资112万美元l 【答案】Bl 【例题3多选题】根据外商投资企业法律制度的规定，下列各项中，注册资本与投资总额符合规定的有（） （05年）幻灯片44l A、注册资本150万美元，投资总额200万美元l B、注册资本300万美元，投资总额620万美元l C、注册资本700万美元，投资总额1500万美元l D、注册资本1500万美元，投资总额3900万美元l 【答案】ACD l 【例题4多选题】甲公司是一家中外合资经营企业。注册资本为600万美元，其中，外国合营者认缴的出资额为200万美元。合营企业合同约定合营双方分期缴付出资，2006年6月1日工商行政管理机关签发企业法人营业执照。根据外商投资企业法律制度的规定，下列关于该外国合营者缴付出资的表述中，正确的有（ ）。l A .该外国合营者可以以美元缴付出资，也可以以人民币缴付出资l B. 该外国合营者在2006年8月31日之前缴付的出资不得低于30万美元l C.该外国合营者应在2009年5月31日之前缴清全部出资l D. 该中外合资经营企业的投资总额不得超过1500万美元l 【答案】BD幻灯片45l 三、组织机构（P8384）l 1、组织形式l （1）所有的中外合资经营企业的组织形式均为有限责任公司。l （2）取得法人资格的中外合作经营企业，其组织形式均为有限责任公司；但未取得法人资格的，双方的关系为合伙关系。l （3）外资企业的组织形式一般为有限责任公司，经批准也可以为其他责任形式。（2011年单选）l 2、组织机构l 合营企业不设股东会，董事会是最高权力机构。幻灯片46l 3、董事会的特别决议（注意与合作企业的区别） l 合营企业的下列事项，必须经出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议：l （1）合营企业章程的修改；l （2）合营企业的中止、解散；l （3）合营企业注册资本的增加、减少；l （4）合营企业的合并、分立。l 【例题多选题】根据中外合资经营企业法的规定，下列事项中，必须经合营企业出席董事会会议的董事一致通过的有（）。l A.合营企业章程的修改 l B.注册资本的增加l C.利润的分配 l D.合营企业的合并、分立l 【答案】ABD幻灯片47l 4董事会的职权l （1）审议企业发展规划、生产经营活动方案、收支预算、利润分配、劳动工资计划、停业。l （2）总经理、副总经理等高级管理人员的聘任及其职权和待遇。l （3）修改企业章程等特别决议。l （4）对出资的对外转让作出决议。l 【例题多选题】根据外商投资企业法律制度的规定，下列各项中，属于合营企业董事会职权的有（ ）。l A决定是否同意合营一方将其部分出资额转让给第三者l B决定是否解聘合营企业总经理l C决定合营企业发展规划l D决定合营企业的分立方案l 【答案】ABCD幻灯片48l 5董事会的会议制度（2004年多选题）l （1）董事长和副董事长由合营各方协商确定或者由董事会选举产生，一方担任董事长的，另一方担任副董事长。l （2）董事长是合营企业的法定代表人。l （3）董事任期为4年，可以连任。l （4）董事会会议每年至少召开1次，经1/3以上董事提议，可以召开临时会议。l （5）董事会会议应有2/3以上董事出席方能举行。l 【例题多选题】根据外商投资企业法律制度的规定，下列关于中外合资经营企业董事会的表述中，正确的有（ ）。（2005年）l A董事会是合营企业的最高权力机构l B董事会每半年至少召开一次会议l C董事会会议应有2/3以上董事出席才能召开l D合营企业资产抵押事项的决议，须经出席董事会会议的董事一致通过l 【答案】AC幻灯片49l 四、经营管理（重点） l 1技术转让协议应当符合的规定（P84）（2009年新增）l （1）技术使用费应当公平合理；l （2）除双方另有协议外，技术输出方不得限制技术输入方出口其产品的地区、数量和价格；l （3）技术转让协议的期限一般不得超过10年；l （4）技术转让协议期满后，技术输入方有权继续使用该项技术；l （5）订立技术转让协议的双方互相交换改进技术的条件应当对等；l （6）技术输入方有权按照自己认为合适的来源购买需要的机器设备、零部件和原材料；l （7）不得含有为中国的法律、法规所禁止的不合理的限制性条款。l 【解释】合营企业订立的技术转让协议，应当报审批机关批准。幻灯片50l 2生产经营管理（P85）l （1）物资采购权：合营企业所需的物资，有权“自行决定”在中国市场购买或者在国际市场购买（无须审批）。l （2）产品销售权：合营企业有权“自行出口”产品（无须审批）。l 3. 财务会计管理（P85）l （1）合营企业应当向合营各方、当地税务机关、财政机关报送季度和年度会计报表；年度会计报表应抄报原审批机关。l （2）合营企业原则上采用人民币作为记账本位币，但经合营各方同意，也可以采用某一种外国货币作为记账本位币；以外国货币记账的合营企业，除编制外币的会计报表外，还应当另编折算人民币的会计报表。幻灯片51l （3）合营企业的下列文件、证件、报表，应经中国注册会计师验证和出具证明方为有效（2004年多选题）：l 合营各方的出资证明书；l 合营企业的年度会计报表；l 合营企业清算的会计报表。l 【解释】不包括季度、半年度会计报表。l 【例题1多选题】根据外商投资企业法律制度的规定，中外合资经营企业的下列文件中，应当经中国注册会计师验证和出具证明方为有效的有（ ）。（2004年）l A合营各方的出资证明书l B合营企业的半年度会计报表l C合营企业融资的项目评估报告l D合营企业清算的会计报表l 【答案】AD幻灯片52l 【例题2多选题】下列有关中外合资经营企业利润分配的表述中，符合中外合资经营企业法律制度规定的有（ ）。（2010年）l A合营企业的税后利润中可向出资人分配的利润，按照合营企业合同的规定进行分配l B合营企业的税后利润中可向出资人分配的利润，按照合营企业各方出资比例进行分配l C合营企业以前年度尚未分配的利润，可并入本年度的可分配利润中进行分配l D合营企业以前年度的亏损未弥补前不得进行利润分配l 【答案】BCDl 4合营企业董事会会议研究决定有关职工奖惩、工资制度、生活福利、劳动保护和劳动保险等问题时，工会代表有权列席会议。（P85）幻灯片53l 五、出资额的转让（P86）l 1出资额的转让条件（2001年多选题）l （1）合营企业出资额的转让必须经合营各方同意；l （2）出资额的转让必须经董事会会议通过后，报原审批机关批准；l （3）合营企业一方向第三者转让其全部或者部分出资额时，合营他方有优先购买权。l 2、出资额的转让程序（98年综合题）l （1）申请出资额转让；l （2）董事会审查决定；l （3）报审批机构批准；l （4）办理变更登记手续。l 【相关链接】合作各方之间相互转让或者合作一方向合作他方以外的他人转让全部或者部分权利的，须经合作他方同意，并报审批机关批准。幻灯片54l 六、合营期限、解散和清算（P86-87）l 1、一般情况下，合营各方可以在合同中约定合营期限，也可以不约定。但下列行业必须约定合营期限（多选）l （1）服务性行业；l （2）从事土地开发及经营房地产的；l （3）从事资源勘查开发的；l （4）限制类投资项目。l 【解释】合营企业是否约定合营期限与行业有关，而所有的合作企业必须在合作合同中约定合作期限。l 2、合营期限届满，合营各方同意延长合营期限的，应当在期限届满前6个月前向审批机关提出申请。经批准，合营企业可以延长合营期限。l 3、清算委员会l 清算委员会的成员应当在合营企业的董事中选任。董事不能担任时，合营企业可以聘请中国的注册会计师、律师担任。幻灯片55l 【例题1单选题】下列关于中外合资经营企业的表述中，正确的是（ ）。（2009年原制度）l A、合营企业在主管部门下发批准证书之日起成立l B、合营一方向第三人转让出资时，无须报原审批机关批准l C、合营企业章程可以规定董事长或总经理担任法定代表人l D、合营企业投资总额与注册资本的差额部分，可由合营企业借款解决l 【答案】Dl 【例题2单选题】下列关于外商投资企业的表述中，符合我国外商投资企业法律制度规定的是 ( )。（2011年）l A中外合资经营企业在合营期限内，不得减少注册资本l B中外合作经营企业章程的内容与合作经营企业合同的内容不一致的，以章程为准