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法务合同重点第一章 合同概述合同：亦称契约，是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同的特征：1. 合同是平等主体的自然人、法人和其他组织所实施的协议；2. 合同是两个或两个以上当事人意思表示一致的民事法律行为，一个当事人不可能形成合同；3. 合同是以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的的民事法律行为。合同的订立：又称为缔约，是当事人为了建立合同关系，通过交互进行的意思表示以达成意思表示一致而形成合意的状态和过程。合同成立：是一种状态，主要标志就是订约方对合同的主要条款达成一致。合同成立的要件有：第一， 必须存在双方或多方当事人；第二， 必须对合同主要条款意思达成一致；第三， 合同成立必须要经过要约和承诺这两个阶段。要约：就是希望与他人订立合同的意思表示。要约的构成要件：1. 要约是有订约能力的特定人作出的意思表示；2. 要约的内容必须确定、完整和具体；3. 要约必须有订立合同的目的，同时要约人愿意受要约的拘束；4. 要约必须向特定的人发出；5. 要约必须送达受要约人。要约邀请：是希望他人向自己发出要约的意思表示。要约邀请特点；1. 一方邀请对方向自己发出要约，而不是向对方发出订立合同的意思表示；2. 要约是当事人旨在订立合同的意思表示，而要约邀请则是一种事实行为，是邀请对方向自己发出要约；3. 要约邀请知识邀请对方向自己发出要约，所以不会因相对人的承诺产生合同，也不会由此要约邀请约束自己，要约邀请撤回后没有给对方造成信赖利益的损失，一般发出要约邀请的人不承担法律责任。区分要约和要约邀请一般按下面的步骤来进行：第一， 依据法律规定来区分；第二， 根据当事人的意思来区分；第三， 根据交易习惯和惯例来区分；第四， 按照是否包含合同的主要条款来区分。要约的撤回和撤销要约的撤回，是指要约在到达受要约人之前，要约人可以撤回要约。但是要约撤回的通知必须在要约到达受要约人之前或要约同时到达受要约人，才能产生撤回的法律效力。要约的撤销，是指要约到达受要约人后，在受要约人做出承诺之前，将该要约取消，从而使要约的效力归于消灭。（注意：要约的撤销必须是在承诺做出之前才不承担对要约人不利的法律后果）要约的失效：是指要约丧失其法律效力，不再对要约人和受要约人产生约束力。要约失效的形式：1. 受要约人明确表示拒绝要约；2. 受要约人对要约的主要条款进行修改，也就是对要约进行实质性修改；3. 承诺期届满而受要约人没有做出承诺的意思表示；4. 要约人依法撤销要约。承诺：就是指受要约人同意要约的意思表示，同意接受要约的条件并愿意和要约人达成合同。承诺的法律效力在于，承诺已经送达要约人就生效，合同便成立。承诺要产生法律上的效力，必须具备如下条件：1. 承诺必须由受要约人向要约人作出；2. 承诺必须是在规定的时间内到达要约人；3. 承诺必须是接受要约主要内容的意思表示。承诺与要约的一致具体表现在：承诺必须是无条件的，并且不得扩张或缩小对要约的内容，否则不构成承诺。4. 承诺必须是明确表示受要约人愿意和要约人订立合同；5. 承诺作出的方式必须符合要约中的要求。对价：是指根据协议已经履行或者将要履行义务的当事人由此得到某种利益，或者接受义务履行的当事人为此而遭受某种损失的事实要素；它是对履行义务当事人一方的某种回报。对价的特征如下：1. 对价必须具有真实价值，但不需充分等价；2. 不充分的对价可能造成对价不真实或欺诈；3.过去已经完成的对价不成为对价；4. 对价必须合法；5. 对价必须由接受许诺的当事人作出。合同生效，是指已经成立的合同在当事人之间产生一定的法律约束力，也就是通常所说的法律效力。合同生效的要件：1. 行为人具有相应的民事行为能力；（16周岁）2. 意思表示真实；3. 不违反法律或社会公共利益；4. 合同必须具备法律所要求的形式；无效合同，是指严重欠缺合同生效要件，不发生合同当事人追求分法律后果，不受法律保护的合同。无效合同特征：1. 无效合同的违法性；2.对无效合同的国家干预；3.无效合同具有不得履行性；4.无效合同自始无效。合同无效的原因：1. 欺诈一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；2. 恶意串通，损害国家、集体或第三者利益；3. 以合法形式掩盖非法目的；4. 损害社会公共利益；5. 违反法律、行政法规的强制性规定；合同的部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。但如果无效部分与有效部分有牵连关系，确认部分内容无效将影响有效部分的效力，或者从行为的目的、交易习惯以及根据诚信和公平原则，决定剩余的有效部分对于当事人已无意义或已不公平合理，则合同应被全部确认为无效。可撤销合同，是指当事人在订立合同时因意思表示不真实，法律允许撤销权人通过行使撤销权而使已经生效的合同归于无效。可撤销合同的法律特征表现在：1. 可撤销合同主要是意思表示不真实的合同；2. 必须要由撤销全人主动行使撤销权，请求撤销合同；3. 可撤销合同在未被撤销前仍然是有效的；4. 可撤销合同在中国民法通则中称为可变更、可撤销的合同。可撤销合同发生的原因；1. 因重大误解订立的合同；2.在订立合同时显失公平；3.因诈欺、胁迫而订立的合同； 4.乘人之危撤销权一年内有效效力待定合同，是指合同虽然已经成立，但因其不完全符合有关生效要件的规定，因此其效力能否发生尚未确定，一般须经有权人表示承认才能生效。合同的履行指的是合同规定义务的执行。合同履行的原则：适当履行原则；协作履行原则；经济合理原则 情势变更原则合同履行的规则（注意事项）：履行主体，不仅包括债务人，也包括债权人；履行标的，是合同债务人必须实施的特定行为；履行期限，是指债务人履行合同义务和债权人接受履行行为的时间；履行地点，是债务人履行债务、债权人受领给付的地点。关系到履行的费用和时间；履行方式，一般包括对标的的履行或对价款或酬金的履行； 履行费用，是指债务人履行合同所支出的费用。担保，是指对某项法律业务的履行所提供的保障。合同担保，则是对合同义务履行所提供的保障。合同担保的特征：从属性，指合同担保从属于它所担保的合同本身；补充性，是指合同担保一旦成立，就在主合同的基础上增加担保义务的内容；保障性，是指合同担保的功能在于保障主合同债务的履行和债券的实现；合同担保的种类：人保、物保、金钱保；法定担保和约定担保； 一般担保和特殊担保；保证，是指保证人担保，即当债权人要求债务人就其履行合同债务提供担保时，由债务人向债权人提供保证人，经债权人接受后，由保证人与债权人通过保证合同约定，当债务人不履行债务时，由保证人按照保证合同的约定代为履行债务或者承担责任的一种法律行为。保证的特征如下：从属性；相对独立行；补充性。抵押，是指债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产作为债权的担保，在债务人不履行债务时，债权人有权将该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿的一种担保方式。质押，是指债务人或者第三人将某项动产或权利转移给债权人占有，以作为其债务履行的担保的一种法律行为。质押与抵押的区别：1. 抵押主要是以不动产为标的物，当然也包括具有不动性的某些动产（航空器、船舶、机器设备等）。质押主要以动产为标的物，当然也包括能作为质物的某些权利（汇票、支票、提单、股票、专利权等）与动产有类似特征。2. 抵押不转移物（抵押物）的占有，只需以登记为公示方法；而质押要转移物（质物）的占有，以交付为公示方法。留置权，是指债权人依照合同已经占有了债务人的动产，在债务人不按合同约定的期限履行债务时，债权人有权扣留该动产，经过一定的宽限期（不少于两个月），其债券仍得不到实现的，债权人有权将该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿的一种法律行为。留置权的成立要件：1. 积极要件，即留置权的出那管理所需要具备的法律事实；债权人已经占有属于债务人的财产（只限于动产）；被债权人占有的上述财产与该债权有牵连关系，换言之，留置物即该债权的标的物；该债券已至清偿期；2. 消极要件，即对留置权的行使和成立产生限制的要件。留置权的行使不得违反工序良俗；留置权的行使不得与债权人所应当履行的义务相抵触；对留置物的占有不是因为侵权行为而取得；债权人与债务人对留置权的行使没有派出行的约定。留置权的标的物范围：可以是被保管的物品、被运输的货物、被加工的材料和成品等。如果这些标的物附有从物或者能产生孳息或者替代物，则留置权的效力也应当也及于这些从物、孳息或替代物。留置权对留置物所有人的效力：1.对债务人的处分权有所限制（不得随意处分）；2. 债务人可以另行提供其他担保方式以换回滞留物；留置权对留置权人的效力1. 留置权人的权利对标的物（留置物）的占有权；对留置物孳息的收取权；对留置物的保管和使用权；对留置该物以后，因保管留置物和实现留置权所发生的费用的求偿权；对债务人请求返还或交付留置物的拒绝权；对留置物变现以后价款的优先受偿权；2. 留置权人义务对留置物以妥善保管的义务；维护债务人对留置物的所有权，不得擅自处置留置物的义务。定金，是指合同的一方当事人以担保其合同债务之履行为目的，向对方预先支付的一笔金钱。定金的法律特征：惩罚性；从属性；实践性（只能在交付之日起生效）；定金的支付具有时效性（在主业务合同履行之前交付）；定金具有双方担保性。定金的效力：担保上的效力；（定金和违约金不可并用，选择权在守约方当事人手中）预先付款的效力；证约的效力（证明主合同的存在）；合同变更：是指在合同有效成立后，但尚未完全履行完毕前，合同的主体不变，只是合同内容发生变化的情形。合同变更的特点：合同变更只能发生在合同有效成立后；合同变更必须以合同内容为变更对象；合同变更是合同非实质性的变更；合同变更必须依法进行，才能产生法律效力。合同变更的法定形式：1. 法定变更，又称单方变更权，是指合同一方当事人基于法律的直接规定，对合同内容进行变更的情形；2. 裁判变更。是指因为一定法定事由的发生，合同的一方当事人向人民法院或者仲裁机构提出申请，而由人民法院或者仲裁机构对合同内容作出变更裁决的合同变更情形；3. 协议变更，也叫合意变更。是指合同当事人通过协商一致对合同内容进行的变更。合同转让：即合同主体的变更，是指合同当事人不改变合同关系的内容，而依法将其合同中的权利义务的全部或部分转让给第三人的情形。（分为，合同的权利转让；合同的义务转让；合同的权利义务概括转让三种情况）合同转让的特征：1. 合同转让只涉及合同主体的变更，不涉及合同内容的变化；2. 合同转让将导致原合同关系相对消灭的后果。3. 合同转让一般必须在合同债权人或债务人与受让人之间达成合意才能实现。合同转让的必备条件：所转让的合同必须有效；合同的债权债务必须具有可转让性；合同转让必须经受让人同意；合同转让必须符合法定的程序要求。合同转让的形式：一：合同权利的转让，又称债权的让与，是指在不改变合用内容的基础上，合同的债权人依法将其在合同中的权利全部或者部分转让给第三人的情形；合同权利转让的特征：基于债权人与第三人的合意而发生；仅发生合同债权人变化的结果；转让对象是具有可让与性的合同债权；合同权利转让的具备条件：必须有合法有效的债权存在；被让与的合同债权具有可让与性；让与人与受让人必须就债权的让与达成合法有效的协议；权利转让必须符合法定程序；债权人必须就债权的让与及时通知债务人；合同权利转让的限制（三种不得转让的债权）：1.根据合同性质而不得转让的合同债权；2.按照当事人特别约定不能转让的合同债权；3. 依照法律规定禁止转让的合同债权；二：合同义务的转让，也称债务的承担，是指在不改变合同内容的情况下，债权人、债务人通过与第三人订立债务转让协议的形式。合同义务转让的特征；合同义务转让是债务人发生变化，而不是内容发生变化；转让的对象是债务而不是债权；合同义务转让必须取得债权人同意；合同终止，是合同权利义务终止的简称，是指由于一定法律事实的发生，使合同关系在客观上不复存在，合同权利和义务归于消灭的情形。合同终止的原因：债务已经按照约定履行；合同解除；债务相互抵消；债务人依法将标的物提存；债权人免除债务；债权债务同归于一人；法律规定或当事人约定终止的其他情形。合同解除，是指在合同有效成立后，因当事人一方或双方的意思表示，依法使合同权利义务得以消灭的行为。合同解除的特征： 合同解除必须以有效成立的合同为对象；合同解除必须具备解除的条件；合同解除必须有当事人的解除行为；合同解除发生合同关系消灭的法律效果；合同终止的其他原因：清偿 提存 混同 抵销 免除违约责任，又称违反合同的责任，是指合同当事人不履行合同义务，或者履行合同义务不符合约定所应承担的民事责任。违约责任的归责原则：主要采用过错责任原则或严格责任原则违约行为及其形态：预期违约 实际违约不履行 、不适当履行、加害给付；其他违约行为预期违约，又称先期违约，是指在履行期届满之前，当事人一方明确地表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的行为。分别称为明示预期违约和默式预期违约。实际违约，是指在合同履行期限届满时，当事人不履行或不当履行合同义务的行为。实际违约包括：不履行 、不适当履行、加害给付；其他违约行为违约责任的免责事由不可抗力条款 不可抗力，是指不能预见，不能避免并不能克服的客观情况。不可抗力构成要件：具有不能预见性；具有不能避免与不能克服性；不可抗力属于客观情况；不可抗力的时间和免责前提：不可抗力发生在合同订立之后，履行期限届满之前才可以免责；当事人对不可抗力发生及其造成的后果均无过错，方可免责。不可抗力免责范围：因不可抗力不能履行合同的，不可抗力事件与违约事实之间必须有因果关系，才属于不可抗力的免责范围。免责条款，是指当事人在合同中约定的，限制或免除未来责任的条款。特征如下：免责条款是合同的组成部分，这是免责条款发生效力的前提；免责条款的目的是排除或限制未来的违约责任；免责条款的提出必须是明示的，不允许以默示的方式提出，也不允许事后推定。免责条款的效力认定：免责条款必须订入合同才能发生效果。，符合合同生效要件的免责条款是有效的，反之则无效。以下几种情形将导致免责条款无效：1. 不具有相应民事行为能力的当事人，所订立的免责条款；2. 免责条款违反法律和社会公共利益；3. 由于欺诈、胁迫、乘人之危、重大误解、显失公平所订立的免责条款；4. 由于恶意串通损害国家、集体或者第三人利益及以合法形式掩盖非法目的所订立的免责条款；5. 造成对方人身上海和因故意或者重大果实造成对方财产损失的免责条款；6. 提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的。承担违约责任的方式：继续履行；采取补救措施；赔偿损失；支付违约金；定金罚则第二章 买卖合同买卖合同，是指平等主体的当事人协商签订的由一方转移标的物的所有权于他方，他方领受该标的物并支付相应价款的合同。买卖合同的法律特征：买卖合同的出卖人必须将标的物的所有权转移给买受人； 买卖合同的买受人必须支付价款给出卖人；买卖合同是双务、有偿合同 ； 买卖合同是诺成性合同； 买卖合同为不要式合同。出卖人义务一交付标的物，并转移标的物的所有权；（符合下列条件）按照约定的数量、质量履行交付；交付有关辅助单证；按约定的时间、地点、方式交付标的物；按照约定的包装方式交付标的物；履行交付所支付的费用（有约定按约定，无约定或约定不明由出卖人负担）。二瑕疵担保义务权利瑕疵担保义务，指出卖人应担保所交付的标的物本身不被第三人主张任何权利或侵害他人的义务； 物的瑕疵担保义务，也称质量瑕疵担保义务，是指出卖人担保标的物具有法律规定或者合同约定的质量要求和义务。买受人的义务一支付价款 当事人应当按照合同约定的数额支付价款； 买受人应当按照合同约定的地点支付价款； 买受人应当按照约定的时间支付价款； 买受人应当按照约定的付款方式支付价款； 买受人应当按照约定的货币种类履行付款义务，但国内买卖合同付款只能以人民币支付。二受领交付标的物需要买受人受领； 须以出卖人适当履行其交付义务为前提；标的物风险承担的一般原则标的物意外灭失的风险责任： 是指买卖合同订立后，标的物因不可归责于双方当事人的事由，而发生的意外孙活、灭失的风险由谁承担的问题。关于买卖标的物的风险承担问题，根据合同自治原则，当事人可以在合同中约定。依照联合国国际贸易销售合同公约的约定，当事人可以在合同中适用某种国际贸易术语，如FOB 、CIF等约定风险由卖方转移到买方的时间和条件。在当事人没有约定的情况下，则要按照法律的规定来确定风险的负担。风险负担的原则交付主义1、送货上门的，在途风险由出卖人承担2、买受人自提的，回途风险由买受人承担3、简易交付，合同生效时风险归买受人4、代办托运，办理完托运手续后，风险归买受人5、所有权保留交付主义6、试用买卖试用期间，或者试用后试用人明示不购买的，风险归出卖人；试用期过后，试用人同意购买或保持沉默的，风险归买受人。7、在途买卖合同成立时风险转移给买受人8、一方违约在先分两种1）买受人的原因导致标的物不能按期交付的，自违约之日起归买受人2）标的物有严重瑕疵，买受人拒绝受领或解除合同的，风险归出卖人利益承受即孳息归属，是指标的物于买卖和他订立后所生的孳息的归属。孳息分两种1、天然孳息依自然规律产生的物，如鸡与蛋，马之小马。树上的苹果？2、法定孳息依法律规定产生的物，存款利息、房屋租金、股票红利孳息的归属亦采交付主义（交付前产生归出卖人，交付后产生归买受人。合同另有约定按合同执行。）第三章 招标投标招标，是指招标人对货物、工程或服务，事先公布采购的条件和要求，邀请投标人参加投标，招标人按照规定的程序确定中标人的行为。投标，是指投标人按照招标人提出的要求和条件，参加投标竞争的行为。招标投标法的基本原则： 公开、公平、公正、诚实信用 四大原则招标投标活动中当事人法律责任：违反招标投标法的民事责任；违反招标投标法的行政责任；违反招标投标法的刑事责任。招标人：是指提出招标项目、进行招标的法人或其他组织。招标人不得为自然人。招标人的主要义务及法律责任：1. 招标人不得以不合理的条件限制或者排斥潜在投标人，不得对潜在投标人实行歧视待遇；2. 招标人在编制的招标文件中不得要求或者标明特定的生产供应者以及含有倾向或者排斥潜在投标人的奇特内容；3. 招标人不得向他人透露已获取招标文件的潜在投标人名称、数量以及可能影响公平竞争的有关招标投标的其他情况。4. 根据招标投标法第三条规定，凡在中国境内进行的大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益的公共安全项目、全部或者部分使用国有资金或者国家融资的项目以及使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目，此三类必须依法强制招标。招标方式与程序一发出招标公告或投标邀请书招标分公开招标和邀请招标两种方式：公开招标，是指招标人以招标公告的方式邀请不特定的法人或者其他组织投标；邀请招标，是指招标人以投标邀请书的方式邀请特定的法人或者其他组织投标。二编制招标文件1. 基本要求，法律规定招标文件必须包含下列内容：招标项目的技术要求、投标人资格审查标准、投标报价要求和评标标准等所有实质性要求和条件以及拟签订合同的主要条款。2. 禁止规定，禁止不公正的倾向性；禁止泄密，