商法学习纲要.doc

商法学教学大纲课程编号：03122011课程名称：商法学课程英文名称：Commercial Law授课对象：普通高校本科学生 学时数：57学分数：3执笔人：徐晓编写日期：2005年4月16日第一部分 大纲说明一、 课程的对象和性质商法学是全国高等学校法学专业开设的十四门主干课之一，是针对具有一定国内法基础及相关知识的本科生开设的必修课，它是为培养适应社会主义市场经济需要的法学人才而设置的一门必修课程。商法是一个历史悠久、范围广泛、体系完整、内容丰富、综合性高、实务性强的法律学科。它与民法学、经济法学有着密切的联系，同时也与经济学的一些学科相关联。它所涉及的，是市场经济法律体系中的一些重要的组织制度和交易制度，包括合伙公司法、票据法、保险法、海商法、破产法、证券法等，这些制度具有强的政策性和技术性。二、 课程目的了解与市场经济发展相适应的商法主体法律制度、商事行为法律制度和商事纠纷处理法律制度的主要内容，掌握中国和市场经济发达国家商法立法、执法和司法的基本情况及其特点，并能正确、熟练地运用商法理论和法律制度分析、解决商事实务中的实际问题。学习商法，要在掌握各有关法律规则的制度理性（即有关“为什么”的问题）和操作技术（即有关“如何做”的问题）的基础上，全面、准确地了解各有关规则的涵义和它们的相互联系，以便融会贯通，付诸应用。在学习过程中，还应当掌握效率、公平、诚实信用等市场经济基本理念，并注意体会商事法律制度在科学配置资源、平衡利益关系、规范市场行为和维护经济秩序方面所采用的方法。三、 本课程与其它课程的联系与分工商学是一门独立的法律学科，在国内法方面与民法学、国际法学、诉讼法学、仲裁法学等法律学科联系紧密。在民法学方面，商法学与民法学常常被称为民商法学，这两个学科因其基本理念、精神内核的密不可分而常常被看作是一个学科，但商法应当是民法的特别法，是对民法学的发展和补充。在国际法学方面与国际公法学、国际贸易法学、国际投资法学等法律学科有着密切的联系，因为现代意义上的商、商法已经难以脱离国际市场而在一国内部发展。商法同样和诉讼法学、仲裁法学密切相关。学生在学习本门课程之前，要对上述学科的知识，尤其是对民法学的内容有一定掌握。教学或学习中应注意本学科与上述学科的课程的相互衔接，以便更好地学习和掌握本门课程。四、教学的基本要求 在商法学教学中，需要做到以下几个方面： 1.应当注意并处理好商法与其它部门法特别是民法的关系。一般认为，商法是民法的特别法，这样，我们就必须强调商法理论与民法理论的同源性的同时，还要注意商法不同于民法的特殊性。也就是说授课前应对商法和商法学作出准确的定位。2.应当处理好商法学中的必学内容与选学内容的关系。商法学的内容比较庞杂，涵盖的内容广泛，因此要在短时间内讲完商法学的所有内容比较困难。这样的话，要根据具体的教学情况和教学安排来授课，以商法一般理论来看待公司法、票据法、保险法等，以公司法、票据法、保险法制度和理论来理解商法学的内含。 3.应当将理论教学与案例教学相结合。商法学作为一门实践性很强的学科，必要的案例讲解是学好本门课程的重要条件，但另一方面商法学又不同于商法学案例教程。因此，教学中应当以理论教学为主，但应当穿插案例说明和案例分析。五、教学方法与教学形式建议 本学科的显著特征是和经济交往密切相关，且理论性和实践性都很强。在教学应注意：1.应当注重商法的实践性和实务性。应当说商法是一门应用性很强的学科，商法理论与商法实务联系密切，大部分的商法理论都来自于商法实务的现实素材，反过来，商法理论的发展又往往对商法实务有所指导，对于法制发展中的国家尤为如此。这样，在商法学教学中，实务和理论的结合是十分必要的。2.应当关注国外商法学理论和实践的前沿动态，并教授学生对新问题的分析、解决能力和对新理论的理解能力，这样能够保证这门实践性很强的学科的实用性，并能够引发学生的学习兴趣。六、推荐阅读书目：1.苏惠祥：中国商法概论，吉林人民出版社1996年版。2.覃有土主编：商法学，中国政法大学出版社2002年版。3.徐学鹿主编：商法教程，中国财政经济出版社1997年版。4.赵中孚主编：商法总论，中国人民大学出版社1999年版。5.范健、王建文：商法论，高等教育出版社2003年版。6.谢怀栻：票据法概论，法律出版社1990年版。7.赵新华：票据法论，吉林大学出版社1998年版。8.王小能：票据法教程，北京大学出版社1994年版。七、参考法规此门课程的讲授和学习应当参考以下相关的法规：1.中华人民共和国民法通则2.中华人民共和国票据法3.中华人民共和国合同法4.中华人民共和国对外贸易法5.中华人民共和国民事诉讼法6.中华人民共和国仲裁法7.支付结算办法第二部分 教学内容和教学要求第一章 商法概述（4学时）教学目的与要求 通过本章的学习，要求学生重点掌握商法的特征和商法的调整对象以及商法与其它部门法的关系，从而对商法学有一个初步的认识。识记和掌握商法学的概念、体系和渊源。教学内容第一节 商法的概念和特征一、商法的概念二、商法的特征第二节 商法的体系和渊源第三节 商法与其他部门法的关系以及商法的调整对象一、商法于其它部门法的关系二、商法的调整对象三、商法与行政法的法律关系考核要求了解：商法的概念、定义，对广义和狭义的理解；商法的发展；商法的渊源；商法部门的划分；古代社会的贸易法规、近代商法的起源、形成、现代商法的发展、当代主要商法体系与商法的国际化趋势。理解：商法的性质与特征，商法作为民事特别法所具有的民事法律的共性和其商事法律的特征；商法调整对象的概念、范围，商法对商事关系的特别调整；商法与经济法的关系；商法与行政法的关系；商法与国际经济法的关系。掌握：商法与民法的关系；我国商法体系的概念；我国商法体系的构成；我国商法的渊源。第二章 商法的基本原则（3学时）教学目的与要求 通过本章的学习，使学生认识并理解商法所特有的原则，从对这些原则的学习掌握进一步认识到商法不同于其它部门法特别是民法的特殊性，并要求学生深入思考商法基本原则的功能。教学内容第一节 公平、高效交易原则一、诚实信用二、平等交易 三、特有的商事仲裁制度第二节 简便、迅捷交易原则 一、交易便捷 二、短时效制度 三、定型化交易规则第三节 交易安全原则一、公示主义二、外观主义 三、强制主义考核要求了解：民法的基本原则。理解：商法基本原则和民法基本原则的关系；商法基本原则的形成；商法基本原则的必要性；商法基本原则的发展。掌握：商法基本原则的功能；公平、高效交易原则；简便、快捷交易原则；交易安全原则；商法中的公示主义；商法中的外观主义；商法中的强制主义；商法基本原则的效力位阶。第三章 商主体（3学时）教学目的与要求 通过本章的学习，使学生识记商主体的概念，我国商主体的种类，理解商主体的特征。掌握商主体制度的必要性和重要性。主要内容第一节 商主体概述一、商主体的概念二、商主体的特征第二节 我国商主体的种类一、商法人、商自然人二、商合伙人三、商中间人四、商辅助人第三节 商主体与民事主体的区别考核要求了解：商主体的概念、特征；商主体的划分标准；商主体的种类；商法人的含义；商自然人的概念；商合伙的概念。理解：商主体概念确立的意义；商法人的特征；商法人的分类；商法人与其它类型法人的区别；商自然人的特征；商自然人与自然人的区别；商合伙的特征；商合伙的分类；商合伙的内部关系和外部关系；商合伙和商法人的区别；商中间人与商辅助人的概念、特征及其形成；商中间人与商辅助人的分类；商中间人与商辅助人的权限。掌握：商法人制度的意义；商自然人制度的意义；商合伙制度的意义；商中间人与商辅助人存在的意义；商主体与民事主体的区别。第四章 商行为（3学时）教学目的与要求 通过本章的学习，使学生能够将抽象的法律行为理论理解、掌握，并能够学会对具体商行为进行商法学分析。第三章 商行为主要内容第一节 商行为概述一、商行为的概念二、商行为的特征第二节 商行为的分类一、一般商行为 二、特殊商行为第三节 商法对商行为的规制考核要求了解：商行为的概念；商行为的特征。理解：商行为的构成；商行为的分类；一般商行为的概念、特征；一般商行为的构成；一般商行为的意义；特殊商行为的概念、特征；特殊商行位的构成；特殊商行为的种类；特殊商行位的意义。掌握：商行为与民事行为的相同和不同之处；商法对商行为的规制。第五章 商事登记（3 学时）教学目的与要求通过本章的学习，使学生能够了解商事登记的特征和种类，理解商事登记的必要性，并深入掌握商事登记的重要性。要求通过本章的学习使学生能够胜任商事登记的实务工作。主要内容第一节 商事登记概述一、商事登记的概念二、商事登记的特征第二节 商事登记的对象与登记管理机关一、商事登记的种类二、商事登记的对象三、商事登记的管理机关第三节 商事登记的意义一、维护交易安全二、必要的交易公示三、保障交易的高效考核要求了解：商事登记的概念和特征；商事登记制度的形成过程；商事登记的种类和概念；商事开业登记；商事变更登记；商事注销登记。理解：商事登记效力的概念；商事登记的对象；商事登记的范围；商事登记的事项；商登记的程序；商事登记的监督与管理；对违反商事登记的处罚。掌握：商事登记效力的形成；商事登记效力的范围；商事登记的意义。第六章 商号（3学时）教学目的与要求通过本章的学习，使学生了解什么是商号，商号是怎样产生的，以及商号有哪些种类，对商号权的取得和限制能有明确的认识，并能够掌握商号权的保护原则和保护制度。主要内容第一节 商号概述一、商号的概念二、商号的特征三、商号的分类第二节 商号的取得与限制一、商号的选定与取得二、商号选定的限制第三节 商号的登记一、商号登记的类型二、商号登记的效力考核要求了解：商号的产生和商号的概念；商号的分类；商号权的概念。理解：商号与其它商事标记的区别；商号的选定；商号的限制和废除；商号权的构成；商号登记的机关；商号登记的类型掌握：商号权的取得；商号权的保护；商号使用权；商号转让权；商号变更权；商号出借权；商号权与其它知识产权的冲突与协调；商号权原则；商号登记的效力。第七章 商事账簿（3学时）教学目的与要求通过本章的学习，使学生了解商事账簿的概念和商事账簿的种类，以及商事账簿的内容，理解商事账簿制作的法律意义和必要性，掌握商事账簿的效力和商事账簿编制的义务，以及违反商事账簿编制义务的法律后果。主要内容第一节 商事账簿概述一、商事账簿的概念二、商事账簿的设置三、商事账簿的分类第二节 商事账簿的效力与商事账簿的保管一、商事账簿的效力二、商事账簿的保管第三节 商事账簿编制义务 一、商事账簿编制义务主体 二、商事账簿编制义务内容 三、违反商事账簿编制义务的法律后果考核要求了解：商事账簿的概念；商事账簿的种类；商事账簿的保管。理解：商事账簿的内容；商事账簿的法律意义；商事账簿的法律效力。掌握：商事账簿的设置；商事账簿在私法上和公法上的功能；商事账簿编制的义务；商事账簿编制义务主体；商事账簿编制义务内容；违反商事账波编制义务的法律后果。第八章 商事仲裁（3学时）教学目的与要求 通过本章的学习，使学生了解商事仲裁的概念和商事仲裁的程序，理解商事仲裁的特点，掌握商事仲裁的特殊性和商事仲裁在商法中的特殊地位，掌握商事仲裁的意义和重要性。主要内容第一节 商事仲裁概述一、商事仲裁的概念二、商事仲裁的特点第二节 商事仲裁的意义一、商事仲裁的必要性二、商事仲裁的高效性第三节 商事仲裁的程序一、国内商事仲裁程序二、国际商事仲裁程序考核要求了解：商事仲裁的概念；国内商事仲裁程序；国际商事仲裁程序，商事仲裁典型案例介绍。理解：商事仲裁的特点；目前我国商事仲裁制度的现状以及成因。掌握：商事仲裁的必要性；商事仲裁的高效性；商事仲裁和商事诉讼相比的优越性。第九章 票据绪论（4学时）教学目的与要求 通过本章的学习，使学生了解票据的概念和种类，以及票据法的概念，理解票据的性质、特征和功能，掌握票据法的性质特征，票据法的体系与票据法的发展沿革，对票据和票据法有一个初步的认识。主要内容第一节 票据概述 一、票据的概念二、票据的种类三、票据的功能第二节 票据法概说一、票据法的概念二、票据法的性质与特征三、票据法的体系与发展沿革考核要求了解：票据的概念；票据的种类；票据法的概念。理解：票据的性质；汇票、支票、本票的种类及其特征；票据的汇兑功能；票据的支付功能；票据的流通功能；票据的信用功能；广义的票据法和狭义的票据法；海牙统一票据法；日内瓦统一票据法；联合国统一票据法。掌握：票据法的目的与原则；票据法的调整对象；票据法的性质与特征；法国票据法体系；德国票据法体系；英国票据法体系。第十章 票据发行（4学时）教学目的与要求 通过本章的学习，使学生能够了解票据发行的概念和票据发行的过程，理解票据发行的形式，票据发行时票据上的记载事项对票据效力的影响，以及空白票据的发行，掌握票据必要记载事项和有益记载事项的效力及其区别，空白票据的补充权行使，空白票据的效力。主要内容第一节 票据发行概述 一、票据发行及其原因二、票据发行的一般形式三、票据发行的效力第二节 发行基本票据一、基本票据的概念二、基本票据的必要记载事项 三、基本票据的有益记载事项第二节 发行空白票据一、空白票据的性质及其成立要件二、空白票据的空白补充权三、空白票据的效力考核要求了解：票据发行的概念和票据发行的一般过程。理解：票据发行及其原因关系；票据发行的效力；基本票据的形式；票据的必要记载事项；票据的有益记载事项；空白票据的概念。掌握：空白票据的性质与空白票据的成立；空白票据的空白补充全的行使；空白票据的效力；现行法律对空白票据的规制。第十一章 票据转让（4学时）教学目的与要求 通过本章的学习，使学生了解票据背书的概念，掌握票据转让的特征，背书转让的概念和种类，掌握票据一般背书和特别背书的规则及其效力。主要内容第一节 票据转让概述 一、票据转让的概念和特征 二、背书转让 三、票据的交付转让第二节 一般背书 一、背书的要件二、背书的效力 三、背书的连续 四、背书禁止第三节 特别背书 一、特别转让背书 二、非转让背书考核要求了解：票据背书的概念；票据背书的种类；票据交付转让。理解：票据转让的特征；背书的形式要求；背书的记载要求；空白背书及其效果；回头背书及其效果；期后背书及其效果；委托取款背书；设质背书。掌握：背书的权利转移效力；背书的资格授予效力；背书的权利担保效力；背书连续的判定；禁止背书记载及其效力。第十二章 票据承兑（4学时）教学目的与要求 通过本章的学习，使学生了解票据承兑的概念与过程，理解承兑的效力，掌握提示承兑和参加承兑的概念和效力，在实践中能够掌握票据承兑的方式，并充分理解票据承兑的意义。主要内容第一节 票据承兑概述 一、承兑关系及承兑的意义二、承兑的一般原则 三、承兑的确定第二节 提示承兑 一、提示承兑的概念与性质二、提示承兑的期间三、提示承兑的效力第三节 参加承兑 一、参加承兑的概念 二、参加承兑的提出与拒绝 三、参加承兑的方式四、参加承兑的效力考核要求了解：承兑的概念。理解：承兑的法律关系；承兑的意义；可承兑汇票与不可承兑汇票；提示承兑的概念与性质；提示承兑的期间；提示承兑的次数；票据承兑的撤销；拒绝承兑；参加承兑的概念；参加承兑的提出；参加承兑的拒绝；参加承兑的时期；参加承兑的方式；参加承兑人的权利、义务。掌握：票据承兑的要件；自由承兑原则；完全承兑原则；单纯承兑原则；提示承兑的效力。第十三章 票据付款（4学时）教学目的与要求 通过本章的学习，使学生了解票据付款的概念和过程，理解票据付款的一般形式，以及票据特别付款和参加付款，掌握票据付款中的收款人和付款人的权利义务状态，以及法律对特殊情况下的票据付款的规制及其原理。主要内容第一节 票据付款概述 一、票据付款的概念 二、提示付款 三、部分付款及其效力第二节 特别付款 一、期前付款 二、期后付款 三、提存第三节 参加付款 一、参加付款的概念 二、参加付款的提出与拒绝 三、参加付款的效果考核要求了解：票据付款的概念；付款的方式以及票据的收回；票据提存；参加付款的概念。理解：提示付款的概念；提示付款的意义；提示付款的当事人；提示付款的时间；提示付款的方式；提示付款的有效要件及其效力；参加付款的时间；参加付款的方式。掌握：部分付款及其效力；付款人的形式审查义务；付款人的实质审查义务；付款人的善意付款及其免责；期前付款中付款人的责任；期后付款；参加付款的效果。第十四章 票据追索（4学时）教学目的与要求 通过本章的学习，使学生了解什么是票据追索，理解为什么需要票据追索制度以及追索权如何行使，掌握票据追索的程序和追索权保全的具体制度。主要内容第一节 票据追索概述 一、追索的概念二、追索的种类 三、追索的要件第二节 票据追索的程序 一、追索的开始与追索通知 二、追索权的形式 三、追索金额 四、追索义务的履行与追索义务人的权利第三节 追索权的保全 一、票据提示与追索权的保全 二、拒绝证书的作成与追索权的保全 三、追索权保全期间的延长考核要求了解：票据追索的概念；期前追索、期后追索、再追索的概念。理解：期前追索发生的前提；追索的实质要件；追索的形式要件；追索的开始与追索通知。掌握：追索权行使的前提；追索权的具体行使；追索金额的构成；追索义务人的权利；追索义务人的义务履行；提示承兑对追索权的保全；提示付款对追索权的保全；拒绝证书的作成与追索权的保全；追索权保全期间的延长。第十五章 票据瑕