代理劳动争议应注意的若干问题.doc

代理劳动争议应注意的若干问题一、劳动争议的仲裁程序（一）、劳动仲裁管辖1、市劳动争议仲裁委员会属人管辖：(1)外国企业（或其他经济组织、个人）与本市市属企业合资、合作经营企业发生的劳动争议； (2)投资额在壹仟万美元以上或在虹桥、闵行、漕河泾开发区内的外商独资企业发生的劳动争议； (3)本市企业与其外籍员工发生的劳动争议； (4)本市有重大影响的劳动争议案件； (5)上述4项企业与员工之间的社会保险争议；(6)除上述5项争议之外，企业与员工之间社会保险争议也由上海市劳动争议仲裁委员会管辖，但由市仲裁委员会设在各区县社保中心的社会保险争议仲裁庭受理。2、区劳动争议仲裁委员会属人管辖: 各区行政区域内的除市劳动争议仲裁委员会管辖以外的企业与职工之间的劳动争议。3、属地管辖范围：除市劳动争议仲裁委员会属人管辖外，依1995年4月26日劳动部发布的关于劳动争议案件管辖范围的复函确定了一个方便职工的属地管理原则。（1）工资关系所在地；（2）合同签订地或履行地；（3）劳动仲裁条款约定的劳动争议仲裁委员会。（二）劳动仲裁受理1、提请劳动仲裁材料的准备（本人一份，仲裁委一份，依对方当事人数各一份）（1）劳动争议申诉书（2）劳动争议当事人身份证明A、单位的身份证明（A）营业执照副本复印件（B）法定代表人身份证明（C）外商投资企业批准书复印件（仅指外资企业）B、个人的身份证明(A)身份证复印件（新版身份证的双面复印）(B)外籍人士的护照复印件及外国人员在华务工证(C)相关证据二、劳动诉讼管辖及处理劳动争议案件的管辖与法院的不同点：法院管辖是以劳动关系所在地为原则。所以无论是对市仲裁委的裁决不服还是对区仲裁委的裁决不服，都应当向区法院提起诉讼。申请仲裁期限（权利保护期限）:劳动争议当事人之间发生劳动争议申请仲裁的，应当自劳动争议发生之日（知道或应当知道其权利被侵害之日）起60日内向劳动争议仲裁委员会提交书面申诉书及有关证据，并按被诉人人数提交申诉书副本。法院的不同点：程序期限：劳动争议处理条例规定是应当自劳动争议发生之日（知道或应当知道其权利被侵害之日）起6个月内未提起仲裁。后劳动法规定劳动争议程序期限与劳动仲裁是一致，如在劳动争议当事人之间发生劳动争议申请仲裁的，应当自劳动争议发生之日（知道或应当知道其权利被侵害之日）起60日内未提起仲裁的，仲裁不予受理。按根据法律效力高于行政法规的法律适用原则，应当以劳动法规定为准。所以目前当事人在劳动争议发生之日起60日未提起劳动仲裁，劳动仲裁不予处理的，当事人一方提起诉讼的，法院审查无不可抗力或者其他正当理由的，也判决驳回其诉讼请求。实体权利保护期限：仲裁支持自劳动争议发生之日（知道或应当知道其权利被侵害之日）起前60天内的实体权利。但对于社保缴纳及综保缴纳的无期限限制。法院支持自劳动争议发生之日（知道或应当知道其权利被侵害之日）起前两年内的实体权利。但对于社保缴纳及综保缴纳的无期限限制。什么叫劳动争议发生之日：1、拖欠、克扣劳动报酬（包括加班报酬的）：劳动仲裁认为是从扣发之日（扣发之日或发薪日）为劳动争议发生之日。法院认为A、以用人单位明示拒绝支付劳动报酬，或承诺另行支付劳动报酬的期限已届满，或劳动者追索劳动报酬被拒绝的，视为争议已发生，劳动者应在劳动法规定的60天期限内申请劳动仲裁。B、如果用人单位未明示拒绝的，或承认欠付劳动报酬，但未明确偿付期日的，争议发生时间可从劳动者追索之日起算。由于相关规定对劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存2年以上备查，故劳动者实体追索劳动报酬的时效以2年为限，追索2年以上的劳动报酬，则以用人单位没有异议为限。 2、违反劳动合同，变更工作岗位的，仲裁与法院是一致的从变更之日。3、因解除或终止劳动关系的，劳动关系解除或终止之日为劳动争议发生之日。仲裁审理期限:仲裁庭处理劳动争议，应当自组成仲裁庭之日起六十日内结束。案情复杂的，经批准，可以适当延期，但是延长的期限不得超过三十日。遇有国家规定情形的，可中止仲裁程序。仲裁时效中止不计入仲裁办案时效内。四人以上的群体性案件，应在受理之日起二十日内结案。开庭程序：受理后先有一个准备庭，主要是初步固定双方争议的焦点，交换证据、查明当事人身份。准备庭后择日开正式庭。仲裁程序律师实务的注意事项：受理：1、应当向当事人阐明法院审理与仲裁审理的不同。包括审理理念的不同、程序的不同、证据规则的不同、权利保护期限的不同，适用法律的不同。2、当事人不到庭的，应予收300元案件受理费，因为在仲裁无论是申诉人或被诉人都要预缴案件受理费300元。3、明确当事人的司法文书送达地址。立案申诉书的制作格式按仲裁委提供的申诉书样式制作，当然这也不是必然的。申诉书的请求要考虑到仲裁与诉讼的实体权利保护期限不同而造成的请求金额的不同，所以在请求时要按向法院提起诉讼请求作为仲裁请求，而不能仅主张可能仲裁支持的请求。立案时一般无需提交相关证据，只要提交申诉书及当事人身份信息。准备庭带好三百元仲裁费，当事人的身份证明，提交一些初步的证据（可将一些关键证据留在正式庭时提交），明确仲裁请求。正式庭对证据要扎实质证，并在质证阶段发表辩论意见。因为在正式庭程序，有些庭是没有辩论阶段的。裁决裁决后及时将裁决结果通知当事人，并让其签收，如代理诉讼的，应明确当事人对裁决结果是否提起诉讼。现在碰到一个比较难的问题。当事人提起劳动仲裁，认为是劳动争议。仲裁裁决认为不是劳动争议。当事人也服了，认为是不是劳动争议，想在日后通过诉讼解决，未在裁决后十五天内提起诉讼。结果十五天后提起诉讼，法院认为是劳动争议范围，但由于当事人未在仲裁裁决后十五天内提起诉讼，故劳动争议不予处理。这问题目前还没有个结论。据我们所内江律师、郭律师等律师讨论的意见认为：在法院认定为属劳动争议范围后，凭判决书再向劳动争议仲裁委员会提起仲裁。仲裁受理或不受理。如不受理的，在不受理决定的十五天内提起诉讼。一、劳动争议诉讼（一）劳动争议案件受理范围（依据劳动法、劳动争议处理条例、劳动部关于贯彻执行劳动法若干问题的意见，审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释。原则上，只要是企业、个体经济组织与劳动者之间或国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的各类人员之间发生的劳动争议都是受理范围。不受理的范围：根据征求意见稿1、劳动者请求社会保险经办机构发放社会保险金的纠纷。（包括是否符合退休条件、办理退休手续等）2、劳动者与用人单位因住房制度改革发生的公有住房转让纠纷。3、劳动者对劳动能力鉴定委员会的伤残鉴定结论的异议纠纷。4、劳动者与不具备合法用工主体资格的单位之间产生的纠纷。有些观点认为整体拖欠工资所引发的争议不属劳动争议案件受理范围，但实践都是在处理。（二）劳动争议案件受理的前置程序一般当事人的劳动争议未经仲裁裁决程序，向人民法院起诉的，人民法院不予受理。例外情形仲裁委以当事人申请仲裁的事项不属劳动争议为由不予受理，当事人不服提起诉讼。仲裁委以当事人的仲裁申请超过六十日期限为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理；对确已超过仲裁申请期限，又无不可抗力或者其他正当理由的，依法驳回其诉讼请求。特别说明的是对于用人单位拖欠、克扣劳动报酬（包括加班报酬）的，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。什么叫具有不可分性，比个案例，仲裁时当事人提出加班工资，到了诉讼阶段，其又增加了对加班工资的赔偿金问题，法院认为该请求与加班工资请求有不可分性，无需另行向仲裁委提起仲裁。同理解除劳动合同补偿金的赔偿问题也是一致的。（三）劳动争议案件的合并审理。在劳动仲裁裁决作出后，一方不服的，提起诉讼。诉状的制作，应当像上诉状一样，在身份事项下及诉讼请求事项上写明不服哪个劳动仲裁委的哪个裁决，提起诉讼。作为律师，建议当事人对裁决结果不服的话，最好在仲裁15日起诉期限届满日提起诉讼。为什么？举个例子，裁决对一方当事人就事实的认定不利，但基于这不利的事实认定裁决承担的责任较轻。承担责任一方本来对该事实认定是不服的，但对承担的结果认为可以接受，不准备起诉。但仲裁请求方接到裁决后认为基于认定的事实，裁决对方承担的责任太轻，而且如果到法院的话判决对方承担的责任必会加重。如果其立即起诉的话，另一方接到诉状后也必会起诉。如果在期限届满时起诉，可能另一方接到职工起诉要求加班费，裁决只支持了两个月，数额较少，单位一方认为可以接受，但职工认为我主张了两年，少了。如果职工接到裁决后就起诉，单位一方认为如双方都不服仲裁裁决，两案合并审理作为一个案件编一个案号，先起诉一方在诉讼中作为原告，后起诉的一方为被告，被告的诉讼请求在审理时会一并审理，后起诉者无需交诉讼费。诉讼委托也只需办理作为原告起诉时的手续。劳动争议诉讼中没有反诉。假如在劳动仲裁中作为被诉人没有提起反申诉，在劳动争议诉讼中由于其主张没有经仲裁前置程序所以法院就不能审理。如果在劳动仲裁中被诉人提起反申诉。其对反申诉的裁决不服的提起诉讼，就为原告，晚于被反申诉人提起诉讼的就是被告。如对反申诉的裁决服了，但被反申诉人不服提起诉讼，反申诉人只能作为被告，因其