行政处罚法

行政处罚法 依法治国 治理一个国家 一个社会 关键是立规矩 讲规矩 守规矩 法律是治国理政最大 最重要的规矩 政府是法律实施的重要主体 全面推进依法治国 这是十八大报告关于推进 依法治国 的 空间 要求 推进 依法治国 是涉及中国各领域 各方面的一项政治任务 全面性 表现在全面推进科学立法 严格执法 公正司法 全民守法 坚持法律面前人人平等 保证有法必依 执法必严 违法必究 全面推进依法治国 就是使得任何组织或者个人都不得有超越宪法和法律的特权 绝不允许以言代法 以权压法 徇私枉法 全面推进依法治国 就是要更加注重发挥法治在国家治理和社会管理中的重要作用 维护国家法制统一 尊严 权威 保证人民依法享有广泛权利和自由 依法治国 加快建设社会主义法治国家 这是十八大报告关于推进 依法治国 的 时间 要求 依法治国 方略自从党的十五大确立 在党的统一领导下贯彻实施15年来 已经取得了可喜成就 但依然存有不少差距 在中国特色社会主义的建设和发展的承上启下关键时期 我们必须加快法治建设的步伐 到2020年实现全面建成小康社会宏伟目标时 依法治国基本方略全面落实 法治政府基本建成 司法公信力不断提高 人权得到切实尊重和保障 依法治国 党的十八届四中全会把依法治国提升到前所未有的新高度 全面推进依法治国是一项系统工程 而加快建设法治政府 是确保法律实施 树立法律权威的基础 是深化行政体制改革的根本方向 加快建设法治政府 要在党的领导下 紧紧围绕 职能科学 权责法定 执法严明 公开公正 廉洁高效 守法诚信 这24字目标 这就要求我们树立法治意识 提高依法行政能力 完善工作人员学法用法制度 建立法律知识培训长效机制 提高各级行政人员的法治思维和依法办事的能力 自觉养成依法行政的良好习惯 依法行政 行政在英语中是治理 管理和执行事务的意思 它和施政是一个意思 在 左传 中就有 行其政令 行其政事 之说 依法行政 是指国家机关及其工作人员依据宪法和法律赋予的职责权限 在法律规定的职权范围内 对国家的政治 经济 文化 教育 科技等各项社会事务 依法进行管理的活动 依法行政的本质是有效制约和合理运用行政权力 它要求一切国家行政机关和工作人员都必须严格按照法律的规定 在法定职权范围内 充分行使管理国家和社会事务的行政职能 作到既不失职 又不越权 更不能非法侵犯公民的合法权益 依法行政 依法行政是依法治国基本方略的重要内容 是指行政机关必须根据法律法规的规定设立 并依法取得和行使其行政权力 对其行政行为的后果承担相应的责任的原则 依法行政也是市场经济体制条件下对政府活动的要求是政治 经济及法治建设本身发展到一定阶段的必然要求 依法行政的必要性 1 依法行政是约束政府工作人员避免出现违法行政 以免对社会 人民造成严重后果 同时也是在公平 公正 公开的情况下保护广大群众的根本利益 二者是对立统一的 2 依法行政是行政管理为人民服务的切实保障 3 依法行政是社会稳定 经济发展 国家长治久安的必要保证 4 依法行政是提高政府形象 提高工作效率 取信于民的重要保证 5 依法行政是践行 三个代表 重要思想 全面贯彻落实科学发展观的必要保证 6 依法行政是中国最广大人民的根本利益的基本保证 行政处罚法 立法背景 我国行政管理几乎涉及社会生活的各个方面 包括政治 经济 教育 科技 文化 卫生等等 所以 行政处罚也就随之涉及社会生活的各个方面 与人民群众息息相关 但是 之前由于对行政处罚问题没有统一的法律规定 在行政处罚的执行上出现了许多问题 一是无权设定行政处罚的一些行政机关甚至一些社会团体 企业事业组织随意设定行政处罚 违法设定或者越权设定行政处罚 以牟取小团体利益 由于设定行政处罚的主体混乱 尤其是部门规章与地方规章之间 部门规章与地方法规之间有的规定很不一致 行政处罚规定随意性大 处罚规定过重 侵犯了公民和组织的合法权益 给国家的形象造成很坏的影响 二是执罚主体混乱 许多没有行政处罚权的组织和人员行使行政处罚权 三是行政处罚没有明确的程序规定 缺少必要的监督 制约机制 随意性很大 四是有些行政处罚完全受经济利益所驱动 只要罚了钱 就任凭违法行为泛滥 置之不理 破坏了社会秩序 侵害了大多数人民群众的利益 五是一方面存在着乱处罚 另一方面同时存在着行政机关放弃职责 该管的不管等问题 上述问题从一定程度上影响了行政处罚的公正性 侵犯了公民和组织的合法权益 为规范行政处罚的设定和实施 保障和监督行政机关有效实施行政管理 维护公共利益和社会秩序 保护公民 法人或者其他组织的合法权益 迫切需要制定法律 对行政处罚的设定 行政处罚的实施以及程序等问题作出规范 于是 中华人民共和国行政处罚法 于1996年3月17日由第八届全国人民代表大会第四次会议通过 并于同年10月1日起施行 行政处罚法 的通过和实行 是中国法治史上的一个里程碑 至此 我国的行政法律体制已基本健全 如 行政复议法 行政诉讼法 行政许可法 行政强制法 等 一 行政处罚法 概况行政处罚法是关于行政处罚的法律规范的总称 我国的行政处罚法从广义上讲包括 行政处罚法 以及所有规定了行政处罚内容的法律 法规 规章 狭义的行政处罚法仅指 行政处罚法 今天要讲解的内容 主要是狭义的 行政处罚法 的内容 现行 行政处罚法 共计八章 六十四条 第一章总则 规定了行政处罚的立法目的 基本原则 第二章规定了行政处罚的种类和设定 尤其是对哪些规范性文件能够设定行政处罚 哪些规范性文件不能设定行政处罚做出了明确规定 第三章是行政处罚的实施机关 对行政处罚主体以及行政处罚权的委托做出严格限定 第四章是行政处罚的管辖和适用 规定行政处罚原则上适用属地管辖原则 同时规定了一事不再罚 从轻 减轻处罚 处罚时效等法律适用原则 第五章是行政处罚决定 主要规定了三种行政处罚程序 第六章行政处罚的执行 设置了罚缴分离的处罚执行制度 同时加强了行政机关执行处罚的强制力度 第七章法律责任 很有特色 过去的法律 法律责任多是规定相对人的法律责任 而 行政处罚法 则相反 主要是规定了行政机关执法人员的法律责任 第八章是附则 二 行政处罚的基本原则行政处罚的基本原则是指对行政处罚设定和实施具有普遍指导意义的行为准则 根据 行政处罚法 规定 行政处罚的基本原则主要有 一 处罚法定原则 行政处罚法 第三条规定 公民 法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为 应当给予行政处罚的 依照本法由法律 法规或者规章规定 并由行政机关依照本法规定的程序实施 没有法定依据或者不遵守法定程序的 行政处罚无效 处罚法定是指行政处罚必须严格依据法律规定进行 行政处罚是实施行政管理目标的重要手段 行政处罚既要能够有效地维护社会公共秩序 同时又要保障没有违法或者不应当给予行政处罚的公民 法人和其他组织的合法权益不受行政机关的非法侵犯 案例 1 基本案情2006年7月 原告刘某对其居住的北京市某区某镇某村的一段道路进行了修缮 修缮后在该路上设置了铁门并上锁 2006年9月 第三人吕某等七户村民联名写信 以刘某的上述行为直接影响其正常生活为由 要求某镇政府进行解决 2006年11月17日 镇政府作出了 关于对某村居民刘某家安装铁门的处理意见通知 处理意见确认刘某所修缮并加设铁门的道路属于集体所有 依据 中华人民共和国土地管理法 第十六条的规定 要求刘某自行拆除铁门 刘某认为 该道路是原告个人出资所建 在该条路上安装铁门是为了防止大型机动车通过造成对路面的破坏以及路边绿化的破坏 并未影响其他人正常生活 镇政府作出的处理意见不当 故原告请求法院依法撤销被告作出的 关于对某村居民刘某家安装铁门的处理意见通知 2 审理结果一审法院经审理认为 中华人民共和国土地管理法 2004年 第十六条应当是关于土地权属争议案件管辖的规定 而土地权属争议则是指土地所有权或者使用权归属争议 根据 中华人民共和国土地管理法 2004年 第十六条第二款的规定 被告某镇政府对于个人之间 个人与单位之间的土地权属争议具有处理职权 然而 第三人吕某等七户村民要求被告某镇政府所解决的是原告刘某在公共道路上设置铁门 影响其正常生活的问题 该问题并非属于土地权属争议 因此 被告某镇政府依据 中华人民共和国土地管理法 2004年 第十六条 对原告刘某作出的 关于对某村居民刘某家安装铁门的处理意见通知 适用法律有错误 再有 国土资源部发布的 土地权属争议调查处理办法 2003年 规定了土地权属争议案件的处理程序 而被告镇政府在以土地权属争议案件作出 关于对某村居民刘某家安装铁门的处理意见通知 的过程中 也并没有遵循 土地权属争议调查处理办法 2003年 所规定的法定程序 综上 依照 中华人民共和国行政诉讼法 第五十四条第 二 项第2目 3目的规定 判决 撤销北京市某区某镇人民政府作出的 关于对某村居民刘某家安装铁门的处理意见通知 3 分析意见行政机关的活动必须遵守法律 法律规定了行政机关活动的权限 手段 方式 行政活动都必须以法律为依据 法无明文规定不得为之 严格遵守法律的有关规定 违法者必须承受相应的法律后果 其目的在于防止行政权过于强大 制约行政权的行使 要求行政权在法律法规规定的权限 程序上依法行使 保障行政相对方的合法权益 在本案中 可以肯定的是刘某在集体所有的道路上设置铁门并上锁的行为是错误的 但是对于这种行为 镇政府是否可以作出处理意见呢 镇政府提出其职权依据是 中华人民共和国土地管理法 2004年 第十六条 即 土地所有权和使用权争议 由当事人协商解决 协商不成的 由人民政府处理 单位之间的争议 由县级以上人民政府处理 个人之间 个人与单位之间的争议 由乡级人民政府或者县级以上人民政府处理 可以看出 人民政府可以处理的事项应该是 土地所有权和使用权争议 这种争议应该是所有权或者使用权归谁所有的争议 本案原告与第三人之间对于土地权属上无争议 刘某与第三人吕某等七户村民之间的矛盾实际上是一种相邻关系纠纷 因此 被告依据 中华人民共和国土地管理法 第十六条 认定原告与第三人之间纠纷为土地权属争议 而对原告作出的处理意见 适用法律有错误 人民政府拥有处理土地权属争议的职权 而不拥有处理相邻关系的职权 二 处罚公正 公开原则 这是 行政处罚法 第四条的规定 处罚公正是指现在处罚的设定与实施要公平正直 没有偏私 这是处罚法定原则的进一步延伸和补充 处罚不仅要合法 还要合理 恰当 处罚公正原则体现在两个方面 一是处罚实体要公正 二是处罚程序也要公正 处罚实体公正要求无论是行政处罚的设定也好 还是行政处罚的实施也好 都要做到过罚相当 即行政处罚的轻重要与违法行为的事实 性质 情节 以及社会危害程度相当 在行政处罚的设定上 应当区分各种不同的违法行为 恰当地规定处罚的种类 幅度等内容 在行政处罚的实施上 应当本着法律的基本精神 在法定的范围内 正确地行使自由裁量权 程序公正要求行政处罚的程序设定应当充分保障被处罚对象的申辩权力 从程序设置上 有效防止行政机关对相对人合法权益的侵害 在行政处罚实施过程中 应当充分尊重相对人在行政程序中的人格和尊严 保障相对人充分行使自己的程序权力 避免行政处罚的武断与专横 处罚公开原则是指行政处罚的设定与实施要向社会公开 不得暗箱操作 公开是防腐的最有效的良药 行政处罚是一种对公民 法人和其他组织合法权利予以剥夺的从而实现法律制裁的重要权力 必须接受监督 怎么监督 公开是前提 只有让老百姓了解 老百姓才有可能行使监督权 行政处罚法 对处罚公开原则做出的规定主要体现在两个方面 一是要求有关行政处罚的所有规定都必须公开 未经公开的规定不能作为行政处罚的依据 二是行政机关实施行政处罚的程序必须公开 行政处罚主体实施行政处罚时应当告知当事人做出处罚决定的事实 理由 法律依据以及当事人所享有的权利 并要充分听取当事人的意见 不能拒绝当事人的陈述和申辩 案例1 秘密测速和偷迫违章 科学技术的飞速发展 极大地促进了行政执法技术的进步 雷达测速仪的使用 为交警部门便捷 准确地查处超速驾驶行为 提供了便利 但是 由于雷达测速仪体积小 便于携带 在某些却成了交警 守株待兔 的进行罚款敛财的工具 一些路面监控隐蔽如 钓鱼 他们将测速仪放置在路边的民用车牌甚至是无车牌的破旧车子里 或放置在路边丛林和山坡上 非常隐蔽 由于测速仪可以同步进行拍照 将超速的车号牌 超速时间 行车速度 甚至驾驶员的面貌都可以清楚地显示出来 因此测速的结果也就成为处罚驾驶员的铁证 其客观后果是 交警部门获得了巨额的罚款 从行政程序法的角度 交警部门以秘密测速获得的资料进行行政处罚是违法的 第一 违反了程序合理性原则 即对行政程序法律关系主体的行为程序规定 以及行为程序在法定范围内的选择必须客观 适度 符合理性 合理性原则在德国以及我国台湾地区称之为合比例原则 它受到许多行政法学家的极力推崇 被称之为行政法的 皇冠原则 它要求 在程序设定上 立法者要客观 公正地设立程序规则 在法定程序选择上 由于程序的设定一般只是基于行为的常态 所以法定程序都留有一定范围和幅度 这就要求行政程序法律关系主体双方在行为选择时 不仅要合法 而且要合理 尤其是对行政主体更要注意程序的合理性 显然 秘密测速行为具有极大的不合理性 在这种情况下 就要求驾驶员不断地看车上的速度仪 以便知晓自己的车速是多少 这对驾驶员来讲既不合情理 也存在潜在的危险性 特别是如今车辆性能比较好 公路又比较宽 平 直的情况下 让驾驶员时刻提防前面隐藏的警察 犹如在恐怖的气氛中驾驶 不利于行车安全 如果驾驶员在高速行驶中突然发现秘密测速的警察 很可能会紧急减速 也很容易造成交通事故 第二 违反了程序公开原则 即行政主体在实施行政行为过程中 除非法律另有规定 必须将行政行为在事前 事中 事后公开于行政相对人和有关关系人 公开原则是现代行政法治的必然要求 公开原则主要体现在法律公开 资料公开 行政过程公开 行政决定公开等方面 从行政处罚程序上讲 交通警察通过公开的测速行为 管理交通安全秩序是完全正当的取证行为 无疑 它是行政处罚程序中的一个重要环节 除非法律禁止公开这一过程 那么交警部门的测速取证行为就应当公开 让相对人知道交警部门在向其取证 显然 我国法律行政法规并没有禁止公开测速行为的规定 其实 交警部门做到测速行为的公开 是非常简单的事情 在适当的路段 适当的距离范围之内 以醒目的路牌标注该路段限制的速度 并提醒驾驶员前方若干米有测速 仅此就已足矣 案例2 延安 夫妻在家看黄碟事件 2002年8月18日延安市宝塔公安分局万花派出所民警进入张某家检查 黄碟 双方发生冲突 张某随即被带回派出所接受处理 8月19日 在缴纳了1000元暂扣款之后 张某被放回家中 10月21日 张某突然被宝塔公安分局治安大队带走 随即以 涉嫌妨害公务 被刑事拘留 10月28日 宝塔公安分局向宝塔区人民检察院提交材料 报请检察院批准逮捕张某 11月4日 宝塔区人民检察院以 事实不清 证据不足 为由作出不予批捕张某的决定 发回公安分局补充侦查 11月5日 被刑拘16天之后的张某被宝塔公安分局以取保候审的形式释放回家 12月5日 宝塔公安分局以 案件撤消 为由 解除了对张某的取保候审 1000元暂扣款同时返还当事人 后延安市宝塔区公安局纪检委书记孙伟向 黄碟事件 当事人张某做了诚挚道歉 除此之外 有关部门一次性补偿当事人 元 并承诺将对本案的有关责任人做出处理 分析 个人认为 目前我国的法律条文中并未明文规定夫妻在家看 黄片 是一种违法行为 期间两人并未对该淫秽物品进行任何传播或以此进行营利 因此民警无权对其进行搜查及扣押 对于此类现象 民警应该以对当事人进行规劝 教育 而不应在未获得搜查令之前擅自查处 三 处罚与教育相结合的原则 这是 行政处罚法 第五条的规定 实施行政处罚 纠正违法行为 应当坚持处罚与教育相结合 教育公民 法人或者其他组织自觉守法 行政主体在实施行政处罚时应当注意说服教育 实现行政处罚制裁与教育的双重目的 在处罚的同时 要让被处罚者明白为什么要处罚他 处罚他的法律根据是什么 要争取让每一个被处罚人在接受处罚之后心服口服 并且能够吸取教训 以后不再犯 决不能简单地以处罚代替教育 将处罚变相地作为向老百姓索取好处的手段 东方网7月2日消息 昨天本报刚以 45个人的交警队修了48套别墅 为题报道了重庆梁平交警在当地建别墅引起争议一事 从重庆当地又传来消息说 重庆合川交警队所建的别墅比梁平交警还阔绰的消息 重庆晨报 的记者立即对此事进行了调查采访 并第一时间将结果传到本报 合川与国土资源局仅隔百米合川交警的别墅区位于合川市新城区牌坊路东面 靠牌坊路一侧的5栋多层和靠南园路一侧的一栋多层目前已经竣工 在 型的多层中间 排列着6栋联式别墅 其中4栋已经完成了外墙装饰 正在做外环境施工 一位正在贴外墙砖的工人说 这是合川交警支队修的别墅 随着这位工人手指的方向望去 记者看到了 合川交警队联式别墅 的字样 记者在现场还注意到 这个别墅区与合川市政府办公大楼中间只隔了一条牌坊路 距合川市国土资源局则不到100米 豪华别墅内设家庭酒吧为弄清楚这片别墅区是否真是属于合川交警大队的 记者特地找到了该片建筑物的施工图 从图纸上记者再次确认其业主单位确实是合川市交警大队 工程名称是联排式别墅 据了解 该建筑物总用地面积20500平方米 总建筑面积23123 5平方米 其中设计有联式别墅住宅30套 256 8平方米 套 跃层住宅39套 236平方米 套 平层住宅6套 164 5平方米 套 梁平在渝万高速公路梁平入口处旁边 碧瓦雪墙的10来幢欧式别墅十分抢眼 据介绍 这是梁平交警队的宿舍 包括 连排式别墅 10幢20户 空中花园 跃层住房 4幢28户 正要开始分配 别墅每套面积约280平方米 跃层每套面积约260平方米 铜梁交警的别墅建在县城白龙大道旁的交警大队办公区域后面 一共20栋 40套 每套面积在230平方米左右 合川交警别墅共30套 每套面积256 8平方米 跃层住宅39套 每套面积236平方米 有关方面调查后确认 合川交警别墅在建设过程中 接受了合川市机制砖专业合作社赠砖50万匹 价值近7万元 很多砖厂做过 义务劳动 记者从有关方面了解到 合川交警集资新建的别墅区所占用的土地是合川市牌南街道办事处牌坊村4社和1社的土地 共计30亩 据称 整个工程分包给6家建筑公司承建 一位施工人员告诉记者 我们交毛坯房给交警队 每平方米造价只有353元 这个价格我们要亏很多 采访中 一位运砖车驾驶员告诉记者 合川的很多家砖厂都为交警建别墅做过 贡献 不然运砖的车就难以出门上路 一位知情人士告诉记者 交警队建房子 我们至少有15家砖厂都进了贡 至少50万匹砖 当时的市场价是0 145元 匹 你们还可以去问问其他有车单位 比如运河沙的 运石子的 运水泥的 运钢材的 司机指责交警路过就 拔毛 只要路过梁平 肯定要遭殃 这是长途货车司机陈师傅的深刻感受 陈师傅昨日对记者说 在渝万高速公路建成通车以前 国道318线上的梁平是重庆往东到湖北 上海等地的必经之路 而这里的罚款是一路上最凶的 超载他 交警 要罚 经过市车管所批准的改型他 交警 也要罚 更为严重的是 其他地方罚一百 两百元 梁平交警却动辄罚上千 过往司机对此无不谈虎色变 却又敢怒不敢言 结果很多司机只有改道 不再经过梁平 车主何先生也说 梁平交警的罚款金额之高 全国闻名 数百名司机和车主均表示 只要需要 我们都可以出来作证 车主何先生也说 梁平交警的罚款金额之高 全国闻名 听到 梁平 两个字 我就头皮发麻 何先生以前有四五十台大货车 但在一年前已经退出运输行业 车卖的卖了 报废的报了废 强迫厂家做 贡献 采访中 一位运砖车驾驶员给记者打来电话 合川的很多家砖厂都为交警建别墅做过 贡献 不然运砖的车就难以出门上路 记者为此来到合川机制砖联合社求证此事 开始这里的人都不想说什么 当记者要离开时终于有人说了话 可以这样说 交警队建房子 我们至少有15家砖厂都进了贡 至少50万块砖 当时的市场价是0 145元一块 你们还可以去问问其他有车的单位 比如运河沙的 运石子的 运水泥的 运钢材的 这位知情人特地告诉记者 千万不要告诉我们头儿 他和交警队的是死兄弟伙 果然 记者离开不久 合川机制砖联合社主任刘田打来电话 送给交警队的砖全部是次品砖 他们拿去修围墙 他们是我的上级 在我收购三江砖厂过程中 他们帮助过我 我要感谢他们 四 保障权利原则 行政处罚法 第六条明确规定 公民 法人或者其他组织对行政机关所给予的行政处罚 享有陈述权 申辩权 对行政处罚不服的 有权依法申请行政复议或者提起行政诉讼 公民 法人或者其他组织因行政机关违法给予行政处罚受到损害的 有权依法提出赔偿要求 这一原则的基本要求是 通过一定的程序 保障无辜的人不受处罚 应当受到处罚的人受到公正 合理的处罚 为此 行政处罚法 为相对人设定了一系列的程序权利 例如 在行政处罚过程中 当事人有陈述的权利 申辩的权利 要求听证的权利 申请复议的权利 提起行政诉讼的权利请求国家赔偿的权利等等 行政处罚主体在处罚过程中必须切实保障当事人这些权利的实现 不能随意剥夺或者限制当事人的权利 否则 程序违法 行政处罚将会被撤销 案例 电子眼 告知程序违法 按照 行政处罚法 第31 32 41 42条的规定 行政处罚的告知是行政机关必须履行的法定义务 也是行政相对人依法享有的权利 更是行政处罚程序中必不可少的法定环节 目前在运用 电子警察 查纠违章时 主要采取的是在媒体上 不定期的集中公布违章车车号 车主姓名 或者在网上查询违章信息 这种告知方法属公告送达的方式 行政处罚法 第40条规定 行政处罚书应当在宣告后当场交付当事人 当事人不在场的 行政机关应当在七日内依照民事诉讼法的有关规定 将行政处罚决定书送达当事人 由于运用 电子警察 进行行政处罚是一种事后的处罚 当属当事人不在场的情况 其送达行政处罚决定的方式 应按民诉法的规定执行 民事诉讼法 第84条规定 只有 受送达人下落不明 或者用本节规定的其他方式无法送达的 才能采取 公告送达 2006年3月29日公布的 公安机关办理行政案件程序规定 中也规定 送达法律文书应当首先采取直接送达方式 无法直接送达的 邮寄送达 经采取上述送达方式仍无法送达的 可以公告送达 机动车驾驶人员或车主是特定的对象 其身份状况包括姓名 住址 联系方式均在交通管理机关进行了登记 一般情况下 行政机关能够通过其他方式予以告知 因此 行政机关在未采用其他方式告知的情况下 首先采用公告送达的方式是有违法律规定的 由于公告送达往往不能达到有效送达的目的 许多被处罚人是在审车时才知道自己违章了 按照 行政处罚法 的规定 当事人逾期不履行行政处罚决定的 作出行政处罚决定的行政机关可以采取下列措施 一 到期不缴纳罚款的 每日按罚款数额的百分之三加处罚款 许多被处罚人在知道违章时滞纳金已经累积到了万元 为了解决这一问题 道路交通安全违法行为处理程序规定 作了修订 到期不缴纳罚款的 每日按罚款数额的3 加处罚款 加处罚款总额不得超出罚款数额 三 行政处罚的种类与设定 一 行政处罚的种类行政处罚的种类是行政机关在做出行政处罚决定决定时可以依法选择适用的具体处罚措施 据不完全统计 目前 我国有关法律 法规 规章中规定的行政处罚种类大约有130余种 因此 行政处罚第八条所列举的仅仅是行政处罚经常使用的几种处罚类型 属不完全列举 从学理上 可以根据行政处罚所限制或者剥夺当事人权利性质不同 将行政处罚分为以下四类 1 人身自由罚 这是行政处罚中最重的一类处罚 它所剥夺的是当事人的人身自由权 通常只有公安机关在对严重违反治安管理尚未达到犯罪程度的行为 根据 治安管理处罚法 的规定做出 其形式主要是行政 或治安 拘留 2 申诫罚 申诫罚是对当事人的名誉 荣誉 信誉或者精神上的权利造成一定损害 从而实现法律制裁的一类行政处罚 名誉 荣誉等属于人身权的范畴 当事人的这些权力虽然本身不直接体现为财产价值 但是 它影响人的生存状态 甚至会对人的财产权利造成直接的损失 申诫罚的主要形式有警告 通报批评 剥夺荣誉称号等 3 财产罚 财产罚是指通过剥夺当事人的财产权利实现对当事人的法律制裁的一种处罚种类 财产罚是行政处罚中最常用的处罚种类 尤其是对那些牟利型行政违法行为 恰当运用财产罚 能够有效地制止这类违法行为的发生 但是 实践中存在另一种倾向 以财产罚代替其他处罚形式 政府财政主要依靠行政机关的财产罚作为收入来源 有的地方甚至搞罚款指标 执法人员的收入直接和其所实施的财产罚数额挂钩 这种做法是与设定财产罚的立法目的背道而驰的 必须克服 财产罚的主要形式有罚款 没收违法所得 销毁违禁品等 4 行为罚 行为罚是指通过剥夺或者限制当事人特定的行为资格达到对当事人的法律制裁的一种处罚种类 在行政法上 每个人的行为能力并不是完全相同的 一些人 通过满足特定条件 可以从事对一般人禁止的法律行为 这就是通常所讲的行政许可 但是 当行政许可的权利人违反法律规定时 行政机关就可以依法通过剥夺其行政许可权对该行为人进行法律制裁 行为罚的主要表现形式有吊销许可证 吊销职务证书 吊销驾驶执照 责令停产停业 取消资格 停止或者取消某种优惠等 行政处罚法 第八条前六项规定的行政处罚种类均可以归入以上四大类 同时 该条第 七 项还规定行政处罚的种类还包括 法律 行政法规规定的其他行政处罚 因此 认定法律 法规规定的某一措施是否是行政处罚 不是看该措施在 行政处罚法 第八条中有规定 而主要应当看该措施的目的是不是一种行政法上的制裁 例如 收回土地使用权 无偿收回土地使用权是行政处罚 而收回土地使用权 发放换地权益证书的 就不是行政处罚 因为后者的目的不是制裁 而是为了开发而采取的一种行政措施 二 行政处罚的设定行政处罚的设定是指有关国家机关在法律规定的范围内创立或者规定某种行为应当被处罚 给予何种处罚的权力 行政处罚的设定分两种情况 一是行政处罚的创设权 即在上位法没有规定的情况下自行规定某种行为应当给予处罚 给予何种处罚 另一种情况是行政处罚的规定权 即在上位法已有规定的情况下 在上位法规定的行为种类 处罚幅度范围内 对上位法规定做出细化规定的权力 法律位阶的划分标准从法理上说 我国法律位阶的划分标准是宪法和法律规定的立法主体的权力位阶 在宪法和有关组织法上 立法主体的权力位阶顺序是 全国人民代表大会 全国人民代表大会常务委员会 国务院 省级人民代表大会 省级人民代表大会常务委员会 省会市的人民代表大会 省会市人民代表大会常务委员会 较大市的人民代表大会 较大市人民代表大会常务委员会 国务院的部委 省级人民政府 省会市的人民政府 较大市的人民政府 以此为标准 我国法律位阶的一般关系就很容易确定了 即 宪法 基本法律 法律 行政法规 地方性法规 省级人大的法规 省级人大常委会的法规 省会市人大的法规 省会市人大常委会的法规 较大市人大的法规 较大市人大常委会的法规 行政规章 部委规章 省级政府规章 省会市政府规章 较大市政府规章 1 法律的设定权 全国人大及其常委会可以创设各种行政处罚 由于全国大人是国家最高权力机关 全国人大常委会是其常设机关 在全国人大闭会期间代行全国人大的职权 因此 他们的行政处罚创设权是不受任何限制的 同时 由于限制人身自由的行政处罚属于最严重的行政处罚 行政处罚法 规定 只有法律才能设定限制人身自由的行政处罚 案例1 治安管理条例 被 治安管理处罚法 替代 案例2 城市流浪乞讨人员收容遣送办法 被 城市生活无着的流浪乞讨人员救助管理办法 替代 孙志刚案2003年3月17日晚10点 刚从大学毕业两年 在广州做平面设计师的孙志刚 像往常一样出门去上网 在其后的三天中 他被带到此前不曾去过的三个地方 广州黄村街派出所 广州市收容遣送中转站和广州收容人员救治站 20日凌晨1时多 孙遭同病房的8名被收治人员两度轮番殴打 于当日上午10时20分死亡 他的死亡 直接导致了收容遣送制度的废除 2003年3月17至20日间孙志刚死亡 到6月20日国务院总理温家宝签署命令 公布 以下简称新 同时废止1982年5月12日国务院发布的 在短短的三个月间 由于民间与政府的互动 一项极为重要的法规的废止和更新工作就闪电般地完成了 这是中国当代史上的一件大事 案例3 目前急需出台的法律 违法行为矫正法 来替代 国务院关于劳动教养问题的规定 我国劳动教养制度创始于上个世纪五十年代 是一项我国独有的法律制度 世界上其他国家和地区并无与我国劳动教养完全相同的法律制度 劳动教养的期限为一年至三年 必要时得延长一年 我国 立法法 第8条第五款规定 对公民政治权利的剥夺 限制人身自由的强制措施和处罚只能由法律规定 我国 行政处罚法 第10条第一款规定 行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚 第9条规定 限制人身自由的行政处罚 只能由法律规定 而 国务院关于劳动教养问题的规定 规定 劳动教养 是对被劳动教养的人实行强制性教育改造的一种措施 也是对他们安置就业的一种办法 不符合我国 宪法 行政处罚法 和 立法法 的规定 劳动教养制度的存在 从根本上来说缺乏充分的法律依据 劳动教养措施的期限 也不但要比独立适用罚金 驱逐出境等附加刑 或者实际上并不执行刑罚的缓刑要严厉得多 就是比起拘役的最高刑期6个月 或是管制的最高刑期2年等处罚犯罪的主刑来 实际上也要更为严厉 针对现行劳动教养制度在程序的问题 劳动教养不通过正当司法程序 却做出剥夺人身自由的处罚 这在实行法治的国家中是绝无仅有的 国务院劳动教养试行办法 第四条规定 省 自治区 直辖市和大中城市人民政府组成的劳动教养管理委员会 领导和管理劳动教养工作 审查批准收容劳动教养人员 劳动教养管理委员会下设办事机构 负责处理日常工作 公安机关设置的劳动教养工作管理机构 负责组织实施对劳动教养人员的管理 教育和改造工作 在现实中 公安机关的行政性质 组织上的上下级隶属关系 使得这一程序设置流于形式 导致劳动教养委员会形同虚设 劳动教养案件基本上由公安机关包办 自行侦查 自行决定 即使在 行政复议法 和 行政诉讼法 中规定了劳动教养案件可以申请复议和提起诉讼 但由于各方面的原因 在实践中鲜有出现 即使有 这些救济手段都是事后进行的 等到事实澄清 还其清白 行政相对人已被劳教了相当长的一段时间 这种 迟来 的 正义 并不能克服劳动教养制度程序的不足 因此 公安机关采取的是不公开 书面 间接的审批方式 而被提请劳动教养的人没有一个程序化的救济方式提出异议或者进行辩护 更不能委托律师提供辩护 从而不能充分且有效地保障其合法权益 这样的调查 审批程序 不符合国际社会只能通过司法程序限制人身自由的通行做法 被决定劳动教养的人在被决定前没有辩护权和申诉权 决定后缺乏强而有力的司法救济程序 因此 劳动教养制度缺乏严格的程序规则 缺乏足够的救济权利 同现代社会公正 公开 公平的司法理念格格不入 为此专家学者呼吁尽快出台 违法行为矫正法 2 行政法规的设定权 国务院是国家权力机关的执行机关 是最高行政机关 他可以创设除限制人身自由以外的其他任何行政处罚 同时 可以对法律已经做出规定的的行政处罚做出具体规定 3 地方性法规的设定权 省级人大 常委会 省 自治区人民政府所在市的人大 人大常委会 以及国务院批准较大市人大 人大常委会有权制定地方性法规 后两者人大 人大常委会制定的地方性法规须经省级人大常委会批准后方可生效 为保证法治统一 同时又兼顾地方特色 行政处罚法 规定 地方性法规可以创设除限制人身自由 吊销企业营业执照以外的任何行政处罚 同时可以对法律 行政法规已经做出的处罚进行细化规定 4 行政规章的设定权 规章可以分为两部分 一是部门规章 即国务院各部委以及国务院直属机构制定的规章 二是地方规章 即省级人民政府 省 自治区人民政府所在地市政府 国务院批准的较大市政府制定的规章 根据 行政处罚法 规定 规章只能创设一定数额罚款和警告的行政处罚 同时 也可以对法律 行政法规 地方性法规已经做出规定的行政处罚进行细化规定 除以上法律 法规 规章可以设定行政处罚外 其他规范性文件一律不得设定行政处罚 由此 也就对我们执法部门提出了两点要求 第一 除有规章制定权的行政机关以外 其他任何执法机关不得为自己设定行政处罚权 第二 执法机关在做出行政处罚决定时 其处罚的法律依据只能是法律 法规或者规章 决不可以依据规章以下的规范性文件对行相对人做出行政处罚 四 行政处罚的管辖与适用 一 行政处罚的实施主体行政执法主体 是指国家行政机关和法律 法规授权的享有行政执法权的组织 具体来说 行政执法主体有两种 一是依法享有行政执法权的行政机关 二是法律 法规明确授予行政执法权的组织 如公安交警和公安消防 根据 交通安全法 和 消防法 授权 行政机关仅指国务院 国务院各部委 直属机构 以及省 自治区 直辖市 州 盟 市 县人民政府及其工作部门 其他机关或者行政机关内部的工作机构 派出机构都不能称之为行政机关 那么公安派出所作为公安机关的派出机构为何有处罚权呢 那是因为 中华人民共和国治安管理处罚法 第91条规定 警告 五十元以下罚款 可以由公安派出所裁决 新的 治安管理处罚法 取消了旧 治安管理处罚条例 中的委托裁决制度 原条例规定 在农村 没有公安派出所的地方 可以由公安机关委托乡 镇 人民政府裁决 原因就在于近年来公安基层工作得到加强 委托裁决已无必要 根据 行政处罚法 第十八条和十九条规定 行政机关可以依照法律 法规 规章的规定将自己的部分行政处罚权委托给依法成立具有管理公共事务职能的事业组织行使 如交管站 处罚权的委托行使是有条件的 主要是 第一 行政机关将处罚权委托其他组织行使必须要有法律法规规章的明确规定 不是行政机关想委托就委托 否则 将来一旦复议或诉讼 行政机关是要败诉的 第二 处罚权的委托必须是在委托的行政机关自己的法定处罚权范围以内 越权委托无效 同时 将自己的处罚权完全委托他人行使也是不行的 只能根据实际情况 将一定地域范围或者部分处罚权能委托给他人行使 第三 行政机关委托其他组织行使行政处罚权 只能委托给依法成立的管理公共事务的事业组织 同时这个组织要有熟悉相关法律 法规 规章和业务的工作人员 需要技术检验或鉴定的 还应当具备相关的专业技术条件 绝不能把行政处罚权委托给经营单位行使 第四 接受委托的组织只能以委托的行政机关的名义对外行使行政处罚权 受委托组织以自己名义做出行政处罚决定的 该处罚决定无效 同时 委托的行政机关对受委托组织做出的处罚决定全面承担责任 即在复议中作被申请人 在行政诉讼中作被告 在国家赔偿中作赔偿义务机关 一个行政机关行使其他行政机关的行政处罚权 在一些城市的街头 我们经常能看到城管部门与游动摊贩之间像 猫捉老鼠 那样的拉锯战 行政处罚法 第十六条 国务院或者经国务院授权的省 自治区 直辖市人民政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政处罚权 但限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使 年以来 地方开展 综合执法 工作 由国务院分别批准 例如广州市作为最早的试点城市之一 开展综合执法是依据国务院法制局 年 月 日发布的 关于在广东省开展城市管理综合执法试点工作的复函 年 国务院关于全面推进依法行政的决定 提到 继续积极推进相对集中行政处罚权的试点工作 并在总结试点经验的基础上 扩大试点范围 年国务院办公厅发布 关于继续做好相对集中行政处罚试点工作的通知 年国务院又发布 关于进一步推进相对集中行政处罚权工作的决定 根据以上三个文件 开展 相对集中行政处罚权 的范围 正在从试点城市走向全国 但与此同时 城市管理综合执法所引发的社会矛盾冲突也备受关注 一方面 对于城管执法手段的简单粗暴 市民 特别是被管理对象 一直非议不断 另一方面 以 年北京城管工作人员李志强在执法工作中被无照经营者杀害为极端表现 频繁发生的 暴力抗法 事件又使得城管工作者的委屈和担忧不断加剧 上海等地对马路摊点不再一律封杀 解除了禁摊令 二 行政处罚的管辖行政处罚的管辖是指行政机关内部关于行政处罚权的职能划分 根据 行政处罚法 规定 行政处罚的管辖可以分为以下几方面内容 1 事权管辖 行政处罚的事权管辖主要依据行政机关不同部门之间的职权划分决定 原则上 属哪一个行政机关管辖的事务范围的事项 通常也由那一个行政机关行使行政处罚权 但是 由于行政机关存在综合部门和单一管理部门的区别 也就是在设立行政机关时 国家并不是按照一个标准来划分的 有的部门可能是根据行业划分 有的部门则可能是按照综合管理权限来划分 这样就必然存在职权范围的交叉问题 如何划分两者权限 原则上 在行政许可的处罚领域 谁批准谁享有吊销 暂停 取消该项许可证的权力 其他方面 依照法律规定行使各自的法定处罚权 实践中 如果出现法律规定的职权重叠事项时 原则上两个部门都可以处罚 谁先立案 谁处罚 一家处罚后 针对同一违法行为另一家不能再处罚 如工商局和技术监督局职权 打假按规定流通领域归工商管 生产领域归技术监督局管 九十年代初 四川省夹江县发生一起造假行为 是非法使用别人商标的侵权行为 四川省技术监督局进行打假 按照法律作出了处罚 处罚决定在实体上没有问题 但被处罚人以打假者程序违法为由提起行政诉讼 主张商标侵权应由工商局进行查处 技术监督局是越权行政 程序违法 夹江法院原本准备支持原告主张 判打假者败诉 但当地的人大常委会实行个案监督 让法院院长去汇报 院长说准备判打假者败诉 人大的同志就不理解 认为好人不应败诉 后来 该法院逐级请示直到最高法院 最高法院作出了越权行政无效 应判打假者败诉的批复 批复刚下来 还没宣判时 发生一个戏剧性的事件 焦点访谈对该案进行采访报道 并分析认为程序违法不碍实体正确 不能判打假者败诉 最后 据说最高院把批复给追了回来 2 地域管辖 行政处罚地域管辖是指同一行政机关内部不同地区同级行政机关之间关于行政处罚权的职权划分 根据 行政处罚法 第二十条规定 行政处罚由违法行为发生地的有管辖权的行政机关管辖 什么是 违法行为发生地 违法行为发生地包括三个方面 一是违法行为的产生地 二是违法行为的实施地 三是违法行为的结果地 有的违法行为产生地 实施地 结果地在一个地方 但是 有的则可能在几个地方 如果违法行为的产生地 实施地 结果地分别在几个地方的 则各个地方的相关行政机关都有管辖权 谁先管由谁管 发生管辖争议的 由他们的共同上一级机关指定管辖 3 级别管辖 对同一事项的行政处罚权在同一类行政机关上下级之间的职权划分就是行政处罚的级别管辖 根据 行政处罚法 第二十条规定 行政处罚级别管辖的原则是首先由县级以上地方人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖 也就是说 通常情况下 行政处罚应当由县级人民政府的有关职能部门管辖 不要事无巨细都由上级行政机关包揽 要充分发挥几层行政执法机关的作用 4 指定管辖 行政处罚法 第二十一条规定 对管辖发生争议的 报请共同的上一级行政机关指定管辖 三 行政处罚的适用行政处罚的适用主要有几个适用规则需要引起注意 1 犯罪案件的移送规则 行政违法与犯罪之间本身就不存在一条泾渭分明的分界带 达到犯罪构成所要求的社会危害程度 行政违法就发生了质的变化 成为犯罪行为 一旦构成犯罪 行政机关就不能再管辖 应当将案件移交有管辖权的司法机关处理 存在应当给予司法机关无法做出的行为罚时 也应当在司法机关做出终审判决后 依据终审判决认定的事实 依法再对相对人做出行为罚的处罚决定 绝不能以行政处罚代替刑事处罚 2 一事不再罚规则 一事不再罚原则是指对违法当事人的同一个违法行为 不得以同一事实和同一理由给予两次以上的行政处罚 同一事实和同一理由是一事不再罚原则的共同要件 二者缺一不可 为此 要明确一个问题 一事不再罚与并处和不同机关对同一违法行为进行不同的处罚是几个不同的概念 如 治安管理处罚法 规定 殴打他人或故意伤害他人身体处5日以上10日以下拘留 并处200元至500元的罚款就不违背一事不再罚原则 含义 对同一违法行为 一个机关已经给予罚款处罚的 其他机关不得再次给予罚款处罚 针对无证行医我们进行了两次行政处罚 再次发现移交公安 公安依照刑法又对其进行了处罚 算不算违反一事不再罚规则 3 责令停止违法规则 这与行政处罚的目的是紧密相连的 行政处罚的终极目的不是为处罚而处罚 它是要实现人人守法 因此 行政机关在做出处罚决定的同时必须要责令相对人停止违法行为 或者限期改正违法行为 有的行政机关以罚款了事 本来是违法行为 结果一罚款反倒万事大捷了 违法的行为无人再过问 或者行政机关过一段时间再来罚一次 以罚款代替管理 这种做法是行政失职 不要以为没事 行政诉讼法新的解释已经明确规定 对这类行政失职行为 企业的竞争对手或者消费者都可以依法提起行政诉讼 4 从轻 减轻和免除处罚规则 根据 行政处罚法 规定 不满14周岁的人的违法行为不处罚 精神病人发病期间的违法行为不处罚 违法行为超过两年未被发现的不再处罚 同时 对已满14周岁不满18周岁的人 主动消除或者减轻违法行为危害结果的 受他人胁迫有违法行为的 查处违法行为有立功表现的 等等 应当从轻或者减轻行政处罚 这些情节尽管不是违法行为本身的事实 但是 由于事关对相对人是否处罚或者处罚轻重 行政机关在做出处罚决定之前必须认真调查核实这些事实 并根据事实 依法对相对人做出处理 如果没有考虑这些看似案外因素的事实 在复议或诉讼中 行政机关必然会败诉 减轻危害的四种情形 主动消除或者减轻违法行为危害后果的 受他人胁迫有违法行为的 配合行政主体查处违法行为有立功表现的 其他依法从轻或者减轻行政处罚 违法情节轻微 治安管理处罚法 第22条 违反治安管理行为在六个月内没有被公安机关发现的 不再处罚 税收征收管理法 第86条 违反税收法律 行政法规应当给予行政处罚的行为 在五年内未被发现的 不再给予行政处罚 责令改正原则一事不再罚原则申辩不加重原则处罚时 应责令当事人改正或限期改正违法行为 对当事人的同一个违法行为 不得给予两次以上罚款 1 触犯一个法律规范的2 触犯两个以上法律规范的 不得给予多次同一种类的处罚 非仅罚款 当事人有权进行陈述和申辩 不得因当事人的申辩而加重处罚 5 行政处罚的证据规则 行政处罚法 对行政处罚的证据规则并未作出比较系统明确的规定 但是 处罚证据确实是关系到行政处罚合法与否的至关重要的问题 根据 行政诉讼法 及相关法律规定 行政处罚证据规则应当包含以下几项内容 第一 行政机关应当遵循先调查取证后作处罚决定的程序原则 行政诉讼法 和 行政复议法 都规定 复议和诉讼过程中 被告不得自行调查取证 复议机关和人民法院也不能通过调查取证来证明具体行政行为的合法性 其原理就在于行政机关在做出处罚决定之前应当有充分的证据 否则 就不应当做出具体行政行为 事后取得证据反过来证明其先前做出的行政行为合法 本身就是违反法定程序 在复议和诉讼中 行政机关只能提供其在做出处罚决定之前的证据 否则法院将不予采纳 第二 证据应当符合 行政诉讼法 规定的证明标准 首先 证据的种类应当是 行政诉讼法 第三十一条规定的七大类之一 1书证 2物证 3视听资料 4证人证言 5当事人的陈述 6鉴定结论 7勘验笔录 现场笔录 其次 证据必须具有真实性 客观性 合法性 法律性 相关性 关联性 证