第四章 国际私法关系的主体.ppt

第四章国际私法关系的主体SubjectsofPrivateInternationalLaw 国际私法的主体 1 基本主体 自然人 法人 2 特殊主体 国家与国际组织国际私法研究主体的特殊角度 1 自然人国籍与住所的冲突及其解决2 法人国籍与住所的确定及外国法人的认许制度3 国家 国际组织 及其财产的豁免4 外国人民事法律地位的几种制度 第一节自然人 一 自然人 NaturalPerson 的国籍 一 国籍 Nationality 的概念 1 某一公民属于某国的法律资格 2 公民对国家的效忠义务 3 国家对公民的保护责任 国际私法上研究自然人国籍的目的1 判断是否涉外的标志之一2 国籍是行使涉外案件管辖权的依据之一3 关涉到身份关系法律适用问题 是重要的连结因素 本国法 4 决定某一外国人在内国享有何种法律地位的问题 国籍在国际私法上的意义举例 1 管辖权 民事诉讼法 第41 42条第41条 离婚 对因离婚提起的诉讼 如在国外有住所或者惯常居所的当事人具有中华人民共和国国籍 而其住所地或者惯常居所地法院拒绝或者未提供司法救济的 中华人民共和国法院享有管辖权 第42条 收养 对因解除收养关系提起的诉讼 被收养人具有中华人民共和国国籍 中华人民共和国法院享有管辖权 2 法律适用方面 票据法 第97条 票据债务人的民事行为能力 适用其本国法 二 自然人国籍的冲突及解决1 冲突产生原因 各国关于国籍取得与丧失的规定不同 1 取得 A生来取得 血统主义 出生地主义 混和主义 B传来取得 国内法原因 国际法原因 2 丧失国籍 A自愿丧失 申请出籍 选择某一国籍B非自愿丧失 婚姻 收养 被剥夺 入籍 国籍冲突造成的困难双重国籍者要为一个以上的国家尽国民义务 当涉及对双重国籍者进行外交保护时 也容易在有关国家间造成争端 无国籍者得不到有关国家的外交保护 被驱逐出境 经常没有国家收容 国际社会普遍主张 单一国籍原则 解决国籍冲突在公法和私法中的不同目的国际法目的在于消除多重国籍和无国籍现象 国际私法的目的除确定当事人的民事法律地位以外 在当事人具有双重或多重国籍时 决定应依哪一个国籍确定其属人法 而在当事人无国籍时 决定如何确定其属人法 2 国籍的积极冲突和消极冲突的解决方法 1 积极冲突的解决 A内外国籍冲突 内国国籍优先B都为外国国籍冲突 a 取得在先为优 保护既得权 b 取得在后为优 变更国籍的自由 c 惯常居所或住所所在地国为优 关系较密切 d 以最密切联系为优 实际国籍 2 消极冲突的解决 A住所地法 B居所地法C法院地法 住所 居所不能确定时 解决自然人国籍冲突的一般原则 内外冲突 内国国籍优先积极冲突a 后取得国籍优先的解决b 住所或惯常居所地国外外冲突籍优先c 与当事人有最密切国籍冲突联系国家的国籍优先的解决a 当事人的住所地消极冲突b 当事人的居所 无住所时 的解决c 法院地 住所 居所不能确定 我国解决自然人国籍冲突的立法规定 一 涉外民事关系法律适用法 2011第19条 依照本法适用国籍国法律 自然人具有两个以上国籍的 适用有经常居所的国籍国法律 在所有国籍国均无经常居所的 适用与其有最密切联系的国籍国法律 自然人无国籍或者国籍不明的 适用其经常居所地法律 第20条 依照本法适用经常居所地法律 自然人经常居所地不明的 适用其现在居所地法律 二 民通意见 废止 第182条 有双重国籍或多重国籍的外国人 以其有住所或者与其有最密切联系的国家的法律为其本国法 第181条 无国籍人的民事行为能力 一般适用其居住地国法律 如未定居 适用其住所地法 二 国籍法 公法第5条规定 父母双方或一方为中国公民 本人出生在外国 具有中国国籍 但父母双方或一方为中国公民并定居在外国 本人出生时即具有外国国籍的 不具有中国国籍 第9条规定 定居外国的中国公民 自愿加入或取得外国国籍的 即自动丧失中国国籍 第6条规定 父母无国籍或国籍不明 定居在中国 本人出生在中国 具有中国国籍 此外 外国人或无国籍人愿意遵守中国宪法和法律 经申请批准可以加入中国国籍 二 自然人的住所 Domicile 一 概念 1 要素 主观有常住意图 客观有久住事实2 分类 原始住所 选择住所 法定住所注 英美法系关注住所胜于关注国籍 其住所的作用非常大 因此法律制度严格 表现在 1 任何人必须有住所 2 住所同时只能有一个 3 一旦取得 不得随意变动 4 选择住所必须具备行为能力 保证主观意思的真实 住所与居所 惯常居所概念辨析1 住所 Domicile solepermanenthome 2 居所 Residence usuallymeansbodilypresenceasaninhabitantinagivenplace 3 惯常居所 HabitualResidence 持续一段时间的经常的实际居住 我国法律中出现的 经常居住地 的概念与惯常居所内涵基本一致 二 冲突及解决 各国立法对住所的概念 分类 及住所的取得 变更 放弃等问题的规定不同1 积极冲突 1 内国与外国冲突 内国优先 2 外国之间的冲突 A在后优先 变更住所的自由 B外国住所同时取得 有最密切联系的住所优先 C以自然人的意思选择的住所 尊重当事人的意思 2 消极冲突 惯常居所或习惯居所 曾存在过的最后住所为住所 现在的所在地 我国的规定 法律适用法 第20条 照本法适用经常居所地法律 自然人经常居所地不明的 适用其现在居所地法律 民法通则 第15条 公民以他的户籍所在地的居住地为住所 经常居住地与住所不一致 经常居住地视为住所 有效 意见 第183条 当事人住所不明或者不能确定的 以其经常居住地为住所 消极冲突 当事人有几个住所的 以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的住所为住所 积极冲突 有效 我国关于自然人国籍与住所规定的总结 我国现行立法规定的示意图对中国人 不承认其双重国籍积极冲突自然人国籍对外国人 经常居所 与其有冲突的解决最密切联系的国家的国籍消极冲突 经常居所地 现在居所地自然人住所积极冲突 与产生纠纷的民事关系有最密冲突的解决联系的住所消极冲突 经常居住地 2009 99 甲国籍人罗伯逊与家人久居乙国 其原始住所在甲国 罗伯逊在乙国和丙国均有生意和住所 不时去丙国照看生意 并与在丙国居住的父母小住 近年来 由于罗伯逊在中国的生意越来越好 因而长期居住于在北京某饭店包租的578号房间 现涉及丙国的纠纷在中国法院审理 关于罗伯逊住所的认定 下列选项正确的是 可参照 A 应以长期居住地北京某饭店578号房间为其住所B 应以乙国的住所为其住所C 因涉及丙国的纠纷 应以丙国的住所为其住所D 应以甲国的原始住所为其住所 2005 40 甲具有美国国籍 在加拿大有其原始住所 现甲在英国及中国均有住所 甲家人常住英国 甲为生意常年往返于中国和英国 甲在中国住所居住期间 与他人发生民事纠纷而诉至中国法院 依中国有关法律及司法解释 法院应以何地为甲的住所 a 甲的原始住所 即在加拿大国的住所b 甲常住地的住所 即在英国的住所c 与产生该纠纷有最密切联系的住所 即在中国的住所d 同时以其英国和中国的住所为住所 第二节法人 一 法人 legalperson 的国籍 一 法人国籍的法律意义 1 内外法人实体和诉讼地位有别 2 外国法人之间权利也不相同 3 外交保护 二 法人国籍的确定作法1 成员国籍主义 资本控制主义 优 在敌对时期 可以确定公司主要资本来源劣 实践中无法操作 缺乏确定性2 设立地主义 登记地主义 优 明确 稳定劣 以规避法律为目的3 住所地主义 优 住所与法人管理与营业中心联系密切劣 如何确定住所尚存争论 虚设住所现象 4 准据法主义 优 简便劣 易被利用规避法律5 实际控制主义 优 在敌对时期 可以确定公司的控制国家劣 不能单独适用6 复合标准说优 防止规避法律劣 严格 法律相异时 易导致无国籍结论 国际上无统一标准 单一标准不符合发展趋势 二 法人的住所 一 法人住所的确定标准1 管理中心所在地说 主事务所所在地说理由 首脑机构所在地反映法人与某地的联系 易规避法律 缺点 与营业中心可能分离 2 营业中心所在地说理由 营业中心与法人关系最密切 比较稳定 缺点 特殊行业无法确定营业中心 3 章程说优点 方便 简单 确定缺点 可能与管理中心和营业中心分离 法律适用法 第十四条法人及其分支机构的民事权利能力 民事行为能力 组织机构 股东权利义务等事项 适用登记地法律 法人的主营业地与登记地不一致的 可以适用主营业地法律 法人的经常居所地 为其主营业地 我国关于法人国籍 住所 营业所确定的立法规定 掌握 1 国籍确定中国公司 采设立地主义和准据法主义 复合标准说 公司法 2 本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司 民法通则 41 在中华人民共和国领域内设立的中外合资经营企业 中外合作经营企业和外资企业 具备法人条件的依法经工商行政管理机关核准登记 取得中国法人资格 外国公司 公司法 192 本法所称外国公司是指依照外国法律在中国境外设立的公司 准据法主义 民通意见 184 外国法人以其注册登记地国家的法律为其本国法 注册登记主义 2 住所确定 首脑机构和主要管理机构说 民通 39 法人以它的主要办事机构所在地为住所 公司法 10 公司以其主要办事机构所在地为住所 3 营业所冲突的解决 民通意见 185 当事人有二个以上营业所的 应以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的营业所为准 当事人没有营业所的 以其住所或者经常居住地为准 2011 36 甲国A公司和乙国B公司共同出资组建了C公司 C公司注册地和主营业地均在乙国 同时在甲国 乙国和中国设有分支机构 现涉及中国某项业务诉诸中国某法院 根据我国相关法律规定 该公司的民事行为能力应当适用哪国法律 A 甲国法B 乙国法C 中国法D 乙国法或者中国法 图示 设立地 外国法人 国籍 中国法 设立地 内国法人 法人住所 主要办事机构所在地积极冲突与产生纠纷的民事关系营业所最密切联系的营业所消极冲突以住所或经常居住地为准 2006 35 甲公司在德国注册成立 在中国进行商业活动时与中国的乙公司发生商务纠纷并诉诸中国法院 法院经审理查明 甲公司的控股股东为英国人 甲公司在德国 英国和中国均有营业所 依照我国有关法律及司法解释 法院应如何选择确定本案甲公司营业所 a 以其德国营业所为准b 以其英国营业所为准c 以其中国营业所为准d 以当事人共同选择的营业所为准 三 外国法人的认可 掌握 一 概念1 依外国法是否有效成立 属人法2 依内国法是否承认其为法人并在内国存在与活动 内国法 二 认可方式1 国际立法认可2 国内立法认可a 特别认可 登记 批准程序b 概括认可 相互认可程序 以缔约为前提相互认可对方有效成立的法人c 一般认可 不问属于何国 一般加以认许 三 我国的做法 1 1980年 国务院关于管理外国企业常驻代表机构的暂行规定 第2条 外国企业确有需要在本国设立常驻代表机构的 必须提出申请 经过批准 办理登记手续 2 2006年 公司法 第193条 外国公司在中国境内设立分支机构 必须向中国主管机关提出申请 并提交其公司章程 所属国的公司登记证书等有关文件 经批准后 向公司登记机关依法办理登记 领取营业执照 3 结论 1 特别认许制 以常驻代表机构或直接投资形式在我国从事经营活动 2 一般认许制 在我国从事临时经贸活动 第三节国家 了解 一 国家作为国际私法关系主体的特殊性1 主权者 是国际私法关系的特殊主体 2 遵守民事法律关系平等原则 是民事主体3 以国家名义并授权机关或负责人进行4 以国库财产担责 无限责任5 享有豁免权二 国家豁免问题1 提出情况2 根据3 内容 司法管辖豁免 诉讼程序豁免 强制执行豁免4 理论绝对豁免 不考虑国家行为的性质均享豁免限制豁免 国家非主权行为不享有豁免废除豁免论 国家不享有豁免5 我国对国家豁免问题的立场 湖广铁路债权案 原告 美国债券持有人杰克逊等243名持券人被告 中华人民共和国法院 美国亚拉巴马州北区地方法院 1979 案由 1911年清政府向英 法 德 美银行借款600万金英镑 上述银行以清政府的名义发行债券 债券通过金融市场出售分散到私人手中 缺席判决 中国支付本息4000多万美元 否则强制执行其在美财产 中国外交部备忘录 违反国家豁免原则及恶债不偿的国际法原则 结果 美法院撤销缺席判决 拒绝受理该案 问题 1 本案由美国法院管辖是否合适2 本案应适用何国法为准据法3 有限豁免论能否适用于该合同 1977年司考特诉中华人民共和国案 原告 美国人狄恩 司考特被告 中国烟火制造商与中华人民共和国法院 得克萨斯州达拉斯地区联邦地方法院 通过美国大使馆向我国外交部长送达传票 被我拒绝 案由 原告哥哥燃放烟花时 烟花偏离原定方向击伤原告右眼 索赔600万美元 我国答辩 中华人民共和国与中国企业是分离的 且以我国为被告违反国家豁免原则 问题 1 中华人民共和国是否应该成为被告 2 本案应适用何国法为准据法 2003年司法考试试题 57 甲国政府与乙国绿宝公司在乙国订立了一项环保开发合同 合同履行过程中出现纠纷 绿宝公司以甲国政府没有及时按照合同支付有关款项为由诉至乙国法院 甲国政府派代表向法院阐述甲国一贯坚持绝对豁免主义的立场 如果乙国是采取相对豁免主义的国家 根据目前的国际法规则与实践 下列那些表述是正确的 A甲国政府订立合同行为本身 是一种商业活动 已构成对其国家豁免权的放弃 乙国法院可以管辖B甲国政府派代表向法院做出说明 这一事实不意味着甲国已放弃国家豁免权C即使甲国在其他案件中曾经接受过乙国法院的管辖 也不意味乙国法院在此案中当然有权管辖D乙国法院作出缺席判决后 甲国要求乙国宣布该判决无效 甲国这一行为表明 甲国已接受乙国法院的管辖 第五节外国人民事法律地位的几种制度 一 国民待遇 掌握 一 特点1 互惠但非以条约和法律规定为条件 奉行对等原则2 内国人与外国人的具