私募股权讲座(石育斌律师)杭州-20111023.ppt

私募股权基金的若干实践操作问题 主讲人 石育斌博士 副教授锦天城律师事务所合伙人上海社科院并购法中心秘书长基母投资首席顾问二零一一年十月 2 引言 并购的基本分类一 私募股权基金 PE 概述二 PE组织形式与实践问题三 PE运作之根本 合伙企业法 四 外资PE与红筹模式 目录 上海锦天城石育斌律师 PE VC 3 引言 并购的基本分类 产业并购财务并购混合型并购特定目的并购股权并购与资产并购 上海锦天城石育斌律师 PE VC 4 一 私募股权基金 PE 概述 基本定义主要特征几个问题 上海锦天城石育斌律师 PE VC 5 直接融资 股权融资 债权融资 间接融资 内部融资 折旧 留存收益 表外融资 IPO 配股 增发 企业债 公司债 可转债 短期融资券 银行贷款 吸收合并 外部融资 企业融资方式概览 PE 6 基本定义 上海锦天城石育斌律师 PE VC 一 私募股权基金 PE 概述 7 上海锦天城石育斌律师 PE VC 一 私募股权基金 PE 概述 8 主要特征风险承担性高资本流动性差关注企业未来发展关注企业管理团队权益性投资不谋求控股权投资对象相对固定中长期投资采取多轮 联合投资方式为主提供增值服务追求超额回报 上海锦天城石育斌律师 PE VC 一 私募股权基金 PE 概述 9 几个问题什么是 私募 什么是 股权 什么是 基金 上海锦天城石育斌律师 PE VC 一 私募股权基金 PE 概述 10 PE组织形式PE实践问题 二 PE组织形式与实践问题 上海锦天城石育斌律师 PE VC 11 PE组织形式私募股权的核心在于人公司制私募股权契约制私募股权合伙制私募股权 二 PE组织形式与实践问题 上海锦天城石育斌律师 PE VC 12 PE组织形式私募股权的核心在于人基金 钱 人 出资人 管理人基金的治理结构 约束与激励基金的存在形态 三种 二 PE组织形式与实践问题 上海锦天城石育斌律师 PE VC 13 PE组织形式公司制私募股权投资者 股东管理者 公司高管或独立管理公司基金债务的承担 投资者 管理者投资者的权利较为全面关于现金头寸的问题 二 PE组织形式与实践问题 上海锦天城石育斌律师 PE VC 14 PE组织形式契约制私募股权三个主体 委托人 受托人 管理人信托公司与PE管理机构的合作以信托合同为核心的运作模式 委托人处于被动状态关于现金头寸的问题信托私募股权基金本身不是法人 二 PE组织形式与实践问题 上海锦天城石育斌律师 PE VC 15 PE组织形式合伙制私募股权有限合伙制 LP GP管理费与收益分成出资与管理的分离激励与约束并存资本制度灵活资合与人合的特殊形式 二 PE组织形式与实践问题 上海锦天城石育斌律师 PE VC 16 PE实践问题关于是否可以出现 基金 关于是否可以出现 股权 关于 有限合伙合同 与 有限合伙协议 关于 无固定回报承诺 关于 经营期限 上海锦天城石育斌律师 PE VC 二 PE组织形式与实践问题 17 PE实践问题关于GP的出资份额关于 劳务出资 关于LP的出资方式 一次缴纳 分期缴纳 还是根据通知缴纳 关于LP出资违约 上海锦天城石育斌律师 PE VC 二 PE组织形式与实践问题 18 PE实践问题关于GP的组织形式关于执行事务合伙人代表关于GP权限 上海锦天城石育斌律师 PE VC 二 PE组织形式与实践问题 19 PE实践问题关于GP与管理公司的关系管理费 上海锦天城石育斌律师 PE VC 二 PE组织形式与实践问题 20 PE实践问题LP到底可能承担什么责任 对于 不得执行合伙事务 的理解 有限合伙人的陈述和保证 的作用 身份转换 的真实含义 上海锦天城石育斌律师 PE VC 二 PE组织形式与实践问题 21 PE实践问题关于 合伙企业费用 Expenses 关于 收益分配 关于 回拨机制 关于 非现金分配 关于 税收 关于 托管 上海锦天城石育斌律师 PE VC 二 PE组织形式与实践问题 22 PE实践问题关于 投资对象 关于 联合投资 关于 不得对外举债 关于普通合伙人设立其他基金关于 投资决策委员会 关于 投资顾问委员会 关于 合伙人会议 上海锦天城石育斌律师 PE VC 二 PE组织形式与实践问题 23 PE实践问题多样化操作 上海锦天城石育斌律师 PE VC 二 PE组织形式与实践问题 24 上海锦天城石育斌律师 PE VC PE多样性运作 PE VC基本架构 LPGPLPLP 投资决策委员会 专家顾问委员会 外部管理机构 基金与被投资公司的关系 GP与LP的关系 GP内部的关系 25 上海锦天城石育斌律师 PE VC PE多样性运作之一 双GP或多GP LPGPGPLPGPLP GP之间的关系 26 上海锦天城石育斌律师 PE VC PE VC实践操作多样性之二 GP采取有限合伙制 LPGPLPLP 协调GP内部复杂关系 LPGPLPLP 27 上海锦天城石育斌律师 PE VC PE VC实践操作多样性之三 抵押与担保相结合的投融资模式 项目企业 LPGPLPLP GP承诺 LP预期收益为年化18 项目企业对于基金投资有充分抵押 担保公司 对GP承诺进行担保 28 境外 境内 28 PE VC实践操作多样性之四 平行基金模式 29 境外 境内 PE VC实践操作多样性之四 平行基金模式 30 境外 境内 30 PE VC实践操作多样性之四 平行基金模式 31 三 PE运作之根本 合伙企业法 约定事项 可以由合伙协议 或入伙协议 约定的事项入伙的原合伙人同意程序入伙的新合伙人与原合伙人的权利义务合伙人发生继承情况的修改或者补充合伙协议财产份额对外转让优先购买权表决方法全体合伙人一致同意的事项合伙人增减资 上海锦天城石育斌律师 PE VC 32 三 PE运作之根本 合伙企业法 有限合伙企业的特殊内容利润分配 有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人 但是 合伙协议另有约定的除外 关联交易 有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易 但是 合伙协议另有约定的除外 同业竞争 有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务 但是 合伙协议另有约定的除外 上海锦天城石育斌律师 PE VC 33 三 PE运作之根本 合伙企业法 有限合伙企业的特殊内容权益质押 有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质 但是 合伙协议另有约定的除外 权益转让 有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额 但应当提前三十日通知其他合伙人 身份转换 除合伙协议另有约定外 普通合伙人转变为有限合伙人 或者有限合伙人转变为普通合伙人 应当经全体合伙人一致同意 上海锦天城石育斌律师 PE VC 34 三 PE运作之根本 合伙企业法 法定事项 法定内容 即不得约定变更合伙协议的基本内容新入伙有限合伙人的责任关于入伙财产份额内部转让受让财产份额的受让人权利生效日财产份额质押强制执行合伙人的财产份额 上海锦天城石育斌律师 PE VC 35 三 PE运作之根本 合伙企业法 重要知识点的理解关于退伙关于 有限合伙人不执行合伙事务 不得对外代表有限合伙企业 的理解关于合伙人数量关于非货币出资的评估 上海锦天城石育斌律师 PE VC 四 外资PE与红筹模式 外资PE外商投资合伙企业法及其登记办法法规名称 外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业管理办法 和 外商投资合伙企业登记管理规定 实施日期 2010年3月1日 上海锦天城石育斌律师 中法培 四 外资PE与红筹模式 外资PE注意事项关于申请登记的文件 第五条第二款 关于向商务主管部门的报批 第五条第三款 原为内资合伙企业转变为外商投资合伙企业 第十二条 关于行业准入 登记第三条第三款 关于登记管辖权 登记第五条第三款 关于申请变更登记的公证 登记第十九条第三款 上海锦天城石育斌律师 中法培 四 外资PE与红筹模式 外资PE 上海地区性法规2010年 关于浦东新区促进股权投资企业和股权投资管理企业发展意见 2011年 关于本市开展外商投资股权投资企业试点工作的实施办法 QFLP 上海锦天城石育斌律师 中法培 四 外资PE与红筹模式 上海地区性法规 QFLP外商投资股权投资管理企业注册资本 或认缴出资 应不低于200万美元 出资方式限于货币形式 注册资本 或认缴出资 应当在营业执照签发之日起三个月内到位20 以上 余额在二年内全部到位 以股权投资为主要业务的外商投资企业 名称中要加注 股权投资基金 字样的应具备 认缴出资应不低于1500万美元 出资方式限于货币形式 合伙人应当以自己名义出资 除普通合伙人外 其他每个有限合伙人的出资应不低于100万美元 外商投资股权投资企业应当委托境内符合条件的银行作为资金托管人 上海锦天城石育斌律师 中法培 四 外资PE与红筹模式 上海地区性法规 QFLP本办法所称外商投资股权投资试点企业是经联席会议审定的外商投资股权投资企业和外商投资股权投资管理企业 试点企业的出资实行专项资金托管 资金账户及账户内资金使用应由托管银行按规定实施管理 获准试点的外商投资股权投资管理企业可使用外汇资金对其发起设立的股权投资企业出资 金额不超过所募集资金总额度的5 该部分出资不影响所投资股权投资企业的原有属性 外商投资股权投资试点企业可至托管银行办理外汇资金境内股权投资事宜 上海锦天城石育斌律师 中法培 四 外资PE与红筹模式 上海地区性法规 QFLP外商投资股权投资企业不得从事下列业务 直接或间接投资于非自用不动产 挪用非自有资金进行投资 向他人提供贷款或担保 上海锦天城石育斌律师 中法培 42 四 外资PE与红筹模式 红筹上市 概念与成因 大红筹 上海实业 与 小红筹 鹰牌陶瓷 成因 法律适用灵活 英美法系法律体系股份流动性增强 上市更为便利税务优惠 离案金融中心规避境内审批程序 摆脱体制局限 上海锦天城石育斌律师 PE VC 红筹模式 的重组架构 境内公司 PE VC CaymanCo 企业一 企业二 原股东 红筹股 海外上市公司 国内股份公司 H S N股 直接并购 协议控制 境外 境内 WOFE 44 四 外资PE与红筹模式 红筹模式 运作步骤设壳并购境内企业境外基金增资进入合资公司支付并购对价 可以迟延支付控股股东将所得款再借给境内企业 增资与股东借款开曼公司将资金注入境内企业开曼公司上市 基金退出 上海锦天城石育斌律师 PE VC 45 四 外资PE与红筹模式 红筹上市失败案例 苏州大方交易主体李荣生 创立了郑州大方与苏州大方汇富东方 余秋池汪晓峰 境外操作者 上海锦天城石育斌律师 PE VC 46 上海锦天城石育斌律师 PE VC 47 四 外资PE与红筹模式 红筹上市失败案例 苏州大方交易过程第一步 境内并购 境外第三方代持 第二步 协议控制 将苏州大方纳入体系第三步 协议控制的境外架构第四步 归入中国建设重工体系第五步 借壳香港上市公司 上海锦天城石育斌律师 PE VC 48 上海锦天城石育斌律师 PE VC 49 四 外资PE与红筹模式 红筹上市失败案例 苏州大方问题与纠葛路演时 问题暴露 股份太少股份太少的根源在于代持问题 没有协议支持协商无