司考钟秀勇物权法讲义：物权的优先效力.doc

/司考钟秀勇物权法讲义：物权的优先效力司考钟秀勇物权法讲义：物权的优先效力。为了让大家更好地迎接2014年司法考试，法律教育网的小编为大家编辑整理了以下内容，希望对大家的复习有所帮助，正所谓“良好的开端是成功的一半”，大家必须重视基础阶段的复习，务必夯实好基础知识点。精彩链接：司考钟秀勇物权法讲义：物与物的分类司考钟秀勇物权法讲义：占有保护请求权司考钟秀勇物权法讲义：占有的分类司考钟秀勇物权法讲义：占有的推定（一）物权对债权的优先效力1含义同一物上同时并存物权与债权时，除非法律另有规定，物权优先于债权得以实现。表现为四种情形：所有权优先于债权。典型形态是：不动产一物数卖场合，取得不动产所有权的买受人，其所有权优先于未取得所有权的买受人之债权。例如：甲将房屋出卖给乙，交付了房屋但未办理过户登记，此后甲又将房屋出卖给不知情的丙并办理过户登记。所有权人丙即可对乙行使返还原物请求权。而乙只能对甲主张违约责任。担保物权优先于债权。有物的担保的债权，就担保物得优先于（担保人之）一般债权人而受清偿。同样的道理，物的担保人破产时，担保物不列入破产财产，担保物权人对担保物享有“别除权”（企业破产法第109条）。这也是担保物权的价值所在。用益物权优先于债权。例如：甲村将某土地出租给乙使用，租赁期间，甲村又在该土地上为丙设立土地承包经营权。则丙用益物权优先于乙的租赁权。具有物权效力的债权优先于不具有物权效力的债权。典型例子是物权法第20条规定的预告登记的效力。例如：甲将房屋出卖给乙，双方依约定给乙办理了预告登记，此后，甲未经乙同意又将该房屋出卖给丙。根据物权法第20条，甲即使托关系给丙办理了过户登记，丙也不能取得该房屋的所有权，乙有权请求涂销丙的过户登记，并要求甲给自己办理过户登记（甲未经预告登记权利人乙同意，处分该房屋的，不发生物权效力。但甲、丙的买卖合同有效）。 2例外在例外情形下，基于特殊政策考量，法律规定同一物上并存物权与债权时，特定债权优先于物权实现。记住这两个例外：合同法第286条规定，的承包人的优先受偿权（工程价款债权）优先于在建设工程上设立的抵押权，还优先于尚未支付一定比例购房款的业主的所有权。海商法第25条第一款规定：“船舶优先权先于船舶留置权受偿，船舶抵押权后于船舶留置权受偿”。 （二）物权对物权的优先效力同一标的物上并存数个物权时，物权对物权的优先效力按照下列规则确定：首先，按照法律的规定确定物权之间的优先性。比如：物权法第199、239条。再比如：他物权优先于所有权。法律没有明确规定时，适用“先来后到”规则（“时间在先，权利在先”），先成立的物权优先于后成立的物权。 【例1】甲先后在自己的土地上为乙、丙设立两个取水地役权，均办理了地役权登记。此后，甲土地上的水源不足，不能同时满足乙、丙的取水地役权。乙的地役权优先于丙的地役权。丙的地役权若因此得不到实现，只能向甲主张违约责任。 1动产质权、抵押权、留置权竞合规则同一动产上并存质权、抵押权、留置权时，其彼此间的优先性问题十分复杂。（2003338）与（201137）两次考到其中比较简单的情形。现有必要予以较为详尽的叙述，以备不时之需： （1）留置权与质权、抵押权之间。分“先成立留置权”还是“后成立留置权”两种情形，作不同处理。 先设立质权或者抵押权，后成立留置权。则留置权优先与质权、抵押权。物权法第239条规定：“同一动产上已设立抵押权或者质权，该动产又被留置的，留置权人优先受偿。” 【例2】甲将自己的汽车抵押给乙，且办理了抵押登记。后甲将汽车交给丙修理，丙因甲不支付到期修理费而将汽车留置。丙的留置权优先于乙的抵押权。法理基础是：丙的债权增加了留置物的价值；丙的债权是提供劳务获得的债权（十有八九是丙养家糊口的依靠）。 【例3】甲将自己的汽车质押给乙，质押期间，乙将汽车交给丙保管。此后，丙因乙不支付到期的保管费而将汽车留置。则丙的留置权优先于乙的质权。 先成立留置权，后设立质权或者抵押权。此时，关键在于质权或者抵押权是谁设立的。又分两种情况：（a）留置权成立后，若动产的所有人以自己的名义再设立的质权、抵押权，则先成立的留置权优先于后设立的质权、抵押权。（b）留置权成立后，若留置权人以自己的名义设立质权、抵押权，则后设立的质权、抵押权优先于先成立的留置权。 【例4】甲将自己的汽车送给乙修理，因欠到期修理费被乙留置。此后，甲又将该汽车抵押给丙。乙的留置权优先于丙的抵押权。法理基础：先来后到规则。 【例5】甲将自己的汽车送给乙修理，因欠到期修理费被乙留置。此后，甲因特别需要用汽车给丙设立质权，就给乙说了一箩筐好话，乙同意把汽车交给丙（但乙并不放弃留置权），甲在汽车上给丙设立质权。乙的留置权优先于丙的质权。法理基础：先来后到规则。当然，根据担保法解释第87条，乙的留置权的效力减弱了，不能对抗善意第三人。法律 敎育 网【例6】甲将自己的汽车送给乙修理，因欠到期修理费被乙留置。现因乙需要给丙提供担保，乙找到甲，请求甲同意自己用该汽车给丙提供担保，得到甲同意后，乙以自己的名义用该汽车给丙设立质权（抵押权）。丙的质权、抵押权优先于乙的留置权。法理基础：担保人的权利总不能优越于被担保之债权人的权利。 【例7】甲将自己的汽车送给乙修理，因欠到期修理费被乙留置。现因乙需要给丙提供担保，乙谎称自己是汽车的所有人，将该汽车质押（抵押）给不知情的丙。丙善意取得汽车质权（抵押权）。丙的质权或者抵押权优先于乙的留置权。 （2）质权与抵押权之间。分动产所有人“先抵后质”与“先质后抵”两种情形，作不同处理（注意：为了简化问题，这里只分析动产所有人以自己的名义先后设立质权与抵押权的情形，不考虑质权人或抵押权人以自己的名义设立质权或者抵押权。那样问题太复杂，没有必要。）。 先设立抵押权，后设立质权。由于物权法第188条规定，未登记的动产抵押权，不能对抗善意的第三人。所以：（a）若抵押权已经登记，则抵押权优先于质权；（b）若抵押权未登记，且后来的质权人为善意，则质权优先于未登记的抵押权。 先设立质权，后设立抵押权。无论后设立的抵押权是否登记，质权均优先于后设立的抵押权。 【真题研习】同升公司以一套价值100万元的设备作为抵押，向甲借款10万元，未办理抵押登记手续。同升公司又向乙借款80万元，以该套设备作为抵押，并办理了抵押登记手续。同升公司欠丙货款20万元，将该套设备出质给丙。丙不小心损坏了该套设备送丁修理，因欠丁5万元修理费，该套设备被丁留置。关于甲、乙、丙、丁对该套设备享有的担保物权的清偿顺序，下列哪一排列是正确的？（2011年试卷三第7题） A甲乙丙丁 B乙丙丁甲 C丙丁甲乙 D丁乙丙甲 【答案】D 2抵押权的顺位物权法第199条规定：“同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：（一）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；（二）抵押权已登记的先于未登记的清偿；（三）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。” 须注意：理解物权法第199条，须先掌握物权法第187、188条。根据物权法第187条的规定，以房屋、建设用地使用权、（经招标、拍卖取得的）荒地的承包经营权设立抵押权的，未办理抵押登记，抵押权未设立。所以，不动产上只存在登记过的抵押权。根据物权法第188条的规定，设立动产抵押权的，自抵押合同生效时，抵押权设立，未经登记，不得对抗善意第三人。所以，动产上设立数个抵押权的，可能有的办理了抵押登记，有的没有办理抵押登记。 这样，物权法第199条就应这样来理解：（1）同一不动产上并存数个抵押权的，其抵押权的顺位是：先登记的优先于后登记的。同一天登记（比如一个上午登记，一个下午登记）的，顺位相同，按照债权比例清偿。（2）同一动产上并存数个抵押权的，其抵押权的顺位是：登记过的优先于未登记的。登记过的有两个以上的，先登记的优先于后登记的，同一天登记的顺位相同。没有登记的有两个以上的，顺位相同，按照债权比例清偿。 【例8】甲一汽车价值300万元。3月1日，甲将汽车抵押给乙（担保100万元债权），但一直未办理抵押登记。4月1日，甲又将该车抵押给丙（担保100万元债权），7月1日才办理抵押登记。6月1日，甲又将该车抵押给丁（担保100万元债权），并于同日办理抵押登记。8月1日，甲又将该车抵押给戊（担保100万元债权），一直没有办理抵押登记。丁的抵押权为第一顺位；丙的抵押权第二顺位；乙和戊的抵押权均为第三顺位。此例重点想说明另外