第六章企业破产法(3).doc

第六章 企业破产法【考点六】破产费用与共益债务（）（P242）1破产费用人民法院受理破产申请后发生下列费用，为破产费用：（1）破产案件的诉讼费用；（2）管理、变价和分配债务人财产的费用；（3）管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。2共益债务人民法院受理破产申请后发生的下列债务，为共益债务：（1）因管理人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务；【解释】破产申请受理前成立，双方均未履行完毕的合同，管理人决定继续履行的，所产生的债务为共益债务；管理人决定解除或者视为解除的，对方当事人以因合同解除所产生的损害赔偿请求权申报债权，可申报的债权以实际损失为限。（2）债务人财产受无因管理所产生的债务；【解释】无因管理是指没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受到损失进行管理或者服务而产生的债务。（3）因债务人不当得利所产生的债务；【解释】王阿姨上网种菜，经过李大叔的菜地时，发现李大叔的菜地长满野草，于是帮李大叔除草（无因管理）；除完草后发现李大叔家的苹果熟了，顺手摘走5个（不当得利）。（4）为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务；【解释】在破产程序开始前，破产企业所欠职工的工资和保险，属于职工债权。（5）管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务；（6）债务人财产致人损害所产生的债务。3破产费用和共益债务的清偿（1）破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿。（2）债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用。（3）债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿。（4）如果债务人财产不足以支付破产费用，人民法院确认其属实之后，应当受理破产案件，并作出破产宣告，同时作出终结破产程序的裁定，而不应拒绝受理破产案件。【案例1】债务人财产100万元，破产费用为70万元，共益债务为150万元，则先清偿破产费用70万元，余下的30万元债务人财产用于清偿共益债务；假设150万元的共益债务包括两笔，第一笔是100万元，第二笔是50万元，第一笔共益债务可以获得20万元（30100150）的清偿，第二笔共益债务可以获得10万元的清偿。【案例2】债务人财产120万元，破产费用150万元（包括两笔，第一笔100万元，第二笔50万元），共益债务为200万元；则120万元的债务人财产不足以清偿所有破产费用，第一笔破产费用只能获得80万元（120100150）清偿，第二笔破产费用只能获得40万元的清偿；所有共益债务得不到清偿。【考点七】破产债权的申报与确认（）（P243）（一）债权申报期限1人民法院受理破产申请后，应当确定债权人申报债权的期限。债权申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于30日，最长不得超过3个月。2在人民法院确定的债权申报期限内，债权人未申报债权的，可以在破产财产最后分配前补充申报；但是，此前已进行的分配，不再对其补充分配。为审查和确认补充申报债权的费用，由补充申报人承担。（二）债权申报的具体规则【解释】破产债权申报的总体原则是，在没有特殊规定的情况下，依照民法通则、合同法等其他法律、法规，债权有效存在的，债权人即可申报债权。1职工债权（1）职工劳动债权债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金，“不必申报”，由管理人调查后列出清单并予以公示。职工对清单记载有异议的，可以要求管理人更正；管理人不予更正的，职工可以向人民法院提起债权确认诉讼。（2）除职工劳动债权外，其他债权如税收债权、社会保障债权以及对债务人财产享有担保权的债权均需依法申报。2未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。3附利息的债权自破产申请受理时起停止计息；无利息的债权以本金申报债权。4附条件、附期限的债权和诉讼、仲裁未决的债权，债权人也可以申报债权。5连带债权人可以由其中一人代表全体连带债权人申报债权，也可以共同申报债权。6连带保证人的债权申报（1）主债权人未向管理人申报全部债权保证人已经代替债务人清偿债务的，以其对债务人的求偿权申报债权。保证人尚未代替债务人清偿债务的，以其对债务人的将来求偿权预先申报债权。（2）主债权人已向管理人申报全部债权：保证人无权申报债权【解释】即使债务人在破产程序中对债权人分文未能清偿，保证人履行了全部义务，也不再具有代位求偿权。7连带债务人数人破产连带债务人数人的破产案件均被受理的，其债权人有权就全部债权分别在各破产案件中申报债权。8解除破产申请前成立、双方均未履行完毕的合同管理人或者债务人依照破产法规定解除双方均未履行完毕的合同，对方当事人以因合同解除产生的损害赔偿请求权申报债权；此时可申报的债权以实际损失为限，违约金不得作为破产债权申报。【解释】并非所有的违约金都不得申报债权，正常情况下因债务人违约产生的违约金，债权人有权作为破产债权申报。9委托人破产（1）受托人不知该事实，继续处理委托事务的，受托人以由此产生的请求权申报破产债权。（2）受托人已知该事实为了债务人即全体债权人利益而在无法向管理人移交事务的紧急情况下继续处理委托事务的，受托人由此产生的请求权作为共益债务优先清偿。无必要地继续处理委托事务，不当增加委托费用与报酬数额的，由此而产生的债权，不得作为破产债权受偿。10出票人破产债务人是票据的出票人，其破产案件被人民法院受理，该票据的付款人继续付款或者承兑的，付款人以由此产生的请求权申报债权。【解释】债权人申报债权时，应当书面说明债权的数额和有无财产担保，并提交有关证据，申报的债权是连带债权的，应当说明。（三）涉及保证时的债权人的追偿规则1主债务人破产，保证人提供连带责任保证（1）债权人有权直接要求连带保证人清偿保证债务。【相关链接】债务人的保证人已经代替债务人清偿债务的，以其对债务人的求偿权申报债权。【案例】甲公司向A银行借款100万元，乙公司提供连带责任保证；甲公司破产，A银行有权直接要求乙公司承担连带保证责任；乙公司向A银行清偿债务（100万元）后，有权以向甲公司的求偿权申报债权，参加破产分配（分回60万元，其余40万元属于乙公司自担的损失）。（2）债权人可以先向进入破产程序的债务人追偿（申报债权），然后再以未受偿的余额向保证人追偿。【相关链接】主债权人已向管理人申报全部债权的，保证人无权申报债权。【案例】甲公司向A银行借款100万元，乙公司提供连带责任保证；甲公司破产，A银行可以先在甲公司的破产程序中申报债权；A银行在破产程序中得到60万元清偿，未得到清偿的40万元可以向保证人进行追偿；保证人承担的这40万元保证债务属于无法再向甲公司进行追偿的损失（不得再以该40万元债权在甲公司的破产程序中申报债权）。（3）债权人也可以同时向债务人和保证人追偿，债务人先做清偿的，相应减少保证人的保证责任；保证人先做清偿的，债权人将其申报的破产债权转移给保证人行使。【案例】甲公司向A银行借款100万元，乙公司提供连带责任保证；甲公司破产，A银行可以同时向债务人和保证人追偿。（1）假定债务人在和解程序中，对A银行做了部分清偿（60万元），A银行未得到清偿的部分（40万元）由乙公司负责清偿；（2）如果乙公司先行清偿了A银行的债权（100万元），则乙公司取代A银行参加甲公司的破产程序（在破产程序中分得60万元，其余40万元的损失乙公司自行承担）。（4）债权人知道或者应当知道债务人破产，既未申报债权也未通知保证人，致使保证人不能预先申报破产债权行使追偿权的，保证人在该债权在破产程序中可能受偿的范围内免除保证责任。（见第9章）【案例】甲公司向A银行借款100万元，乙公司提供连带责任保证；甲公司破产，如果A银行既未在甲公司的破产程序中申报债权，也未通知乙公司，致使乙公司不能预先申报破产债权行使追偿权的，假定A银行的债权在破产程序中可能受偿的数额为60万元，乙公司就该60万元免除保证责任，只需承担40万元的保证责任。2主债务人破产，保证人提供一般保证（1）债权人可以直接向一般保证人追偿；但是，破产案件受理时主债务未到期的，一般保证人并无提前履行保证责任的义务，仍应按原保证合同约定承担保证责任。【解释】人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的，保证人不得行使先诉抗辩权。（2）债权人先向债务人申报债权追偿的，对于其在破产程序中未受清偿的部分，债权人要求保证人承担保证责任的，最迟应当在破产程序终结后6个月内提出。3连带保证人破产（1）人民法院受理保证人破产案件后，保证人的保证责任不得因其破产而免除。（2）主债务到期时，债权人可以按照保证合同的约定向保证人申报债权进行追偿。（3）主债务未到期的，视为已到期，在减去未到期的利息后予以提前清偿。即债权人对连带保证人仍然可以直接申报债权进行追偿，只是要取消了保证人的期限利益。【案例】甲公司向A银行借款100万元，乙公司提供连带责任保证；乙公司破产，但乙公司的保证责任不得因其破产而免除，不论主债务是否已经到期，A银行都可以在乙公司的破产程序中申报100万元的破产债权，假设A银行分回60万元，未得到清偿的40万元向主债务人甲公司追偿。乙公司代甲公司清偿的60万元（属于丙公司的破产财产）可以向主债务人甲公司进行追偿。4一般保证人破产一般保证人破产的，不得行使先诉抗辩权。由于债权人尚未获得主债务人的清偿，申报债权时无法确定一般保证人应承担补充保证责任的大小，债权人可以先以保证债权额的全部向保证人申报债权。在破产财产分配过程中，如果债权人先获得主债务人的清偿，便应根据主债务人的清偿结果相应调整其对一般保证人的破产债权额；如果债权人先从一般保证人处获得清偿，应先行提存，待债权人从主债务人处获得清偿后，再按照保证人实际应承担补充责任的范围向债权人支付，余款由法院收回，分配给保证人的其他破产债权人。保证人的补充责任应按破产债权数额而不是实际分配数额确定。【案例】甲公司向A银行借款100万元，乙公司提供一般保证；乙公司破产，不得行使先诉抗辩权。（1）A银行可以先以保证债权额的全部（100万元）在乙公司的破产程序中申报债权。如果A银行从甲公司处获得了60万元的清偿，则在乙公司的破产程序中的债权额应当相应削减为40万元，假定清偿率为60%，A银行可以分回4060%24（万元）。（2）如果A银行先从乙公司的破产程序中获得了60万元的清偿（即清偿率为60%），应当先将该60万元提存，等待主债务人甲公司的清偿情况明确后再进一步处理。如果主债务人甲公司清偿了20万元，则A银行在乙公司的破产程序中的债权额应相应调整为80万元，按60%的清偿率，A银行可以分得8060%=48（万元），已经提存的60万元中，除了48万元应分配给A银行外，其余的12万元应由法院收回，分配给保证人的其他破产债权人。（四）债权的确认管理人收到债权申报材料后，依法编制债权表，提交第一次债权人会议核查；经核查后，管理人、债务人、其他债权人等对债权无异议的，列入债权表，债权表由“人民法院”裁定确认。【考点八】债权人会议（）（P246）1组成（1）债权人会议应当有债务人的职工和工会的代表参加，对有关事项发表意见。（2）债权人会议设主席一人，由人民法院在有表决权的债权人中指定。（3）列席人员债权人会议的列席人员是指不属于会议正式成员，无表决权，为协助债权人会议顺利召开，因履行法定义务或职务义务而参加会议的人员。债务人的法定代表人有义务列席债权人会议；经人民法院决定，债务人企业的财务管理人员和其他经营管理人员也有义务列席债权人会议（债务人的有关人员）。管理人作为负有财产管理职责的人也应当列席债权人会议。2召集（1）第一次债权人会议第一次债权人会议由人民法院召集，自债权申报期限届满之日起15日内召开。（2）以后的债权人会议人民法院认为必要时；管理人向债权人会议主席提议时；债权人委员会向债权人会议主席提议时；占“债权总额”1/4以上的债权人向债权人会议主席提议时。3职权（1）核查债权；【相关链接】管理人收到债权申报材料后，依法编制债权表，提交第一次债权人会议核查；经核查后，管理人、债务人、其他债权人等对债权无异议的，列入债权表，债权表由“人民法院”裁定确认。（2）申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬；【相关链接1】管理人不能依法、公正执行职务或者有其他不能胜任职务情形的，债权人会议可以申请人民法院予以更换。【相关链接2】管理人的报酬由“人民法院”确定。“债权人会议”对管理人的报酬有异议的，有权向人民法院提出，由“人民法院”决定是否调整。（3）监督管理人；（4）选任和更换债权人委员会成员；（5）决定继续或者停止债务人的营业；【相关链接】在第一次债权人会议召开前，管理人决定继续营业的，应当经人民法院许可；在第一次债权人会议召开之后，由债权人会议决定继续或者停止债务人的营业。（6）通过重整计划；（7）通过和解协议；（8）通过债务人财产的管理方案；（9）通过破产财产的变价方案；（10）通过破产财产的分配方案。4表决权（1）第一次债权人会议凡是申报债权者均有权参加第一次债权人会议，有权参加对其债权的核查、确认活动，并可依法提出异议。（2）以后的债权人会议对于第一次会议以后的债权人会议，只有债权得到确认者才有权行使表决权。因债权存在争议而未被列入债权表者，如果已经提起债权确认诉讼，可以参加债权人会议；但债权尚未确定的债权人，除人民法院能够为其行使表决权而临时确定债权额者外，不得行使表决权。（3）有担保债权人的表决权对债务人的特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利的，对通过“和解协议”和破产财产的“分配方案”的事项不享有表决权。5决议规则（1）和解协议的表决由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占“无财产担保债权总额”的2/3以上。（2）重整计划的分组