基础要点第八章.doc

2007年证券基础要点第八章第八章 证券市场法律制度与监管（1）中华人民共和国证券法于1998年12月29日第九届全国人民代表大会常务委员会第六次会议通过，根据2004年8月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议关于修改的决定修正，2005年10月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议修订，于2006年1月1日起生效。1、调整范围。中华人民共和国证券法的调整范围涵盖了在中国境内的股票、公司债券和国务院依法认定的其他证券的发行、交易和监管，其核心旨在保护投资者的合法权益，维护社会经济秩序和社会公共利益。2、修订的主要内容。新法主要从以下六个方面进行了修订：是完善了上市公司的监管制度，提高上市公司质量；二是加强对证券公司的监管，防范和化解证券市场风险；三是加强对投资者特别是中小投资者权益的保护力度，建立证券投资者保护基金制度，明确对投资者损害赔偿的民事责任制度；四是完善证券发行、证券交易和证券登记结算制度，规范市场秩序；五是完善证券监管制度，加强对证券市场的监管力度；六是强化证券违法行为的法律责任，打击违法犯罪行为。另外，新法对分业经营和管理、现货交易、融资融券、禁止国企和银行资金违规进入股市等问题进行丁修订。（）中华人民共和国公司法于1993年12月29日由第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通过后，于1994年7月1日起实施。此后，分别根据1999年12月25日中华人民共和国第九届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议和2004年8月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议通过全国人民代表大会常务委虽会关于修改的决定进行了两次修订，2005年10月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议修订调整范围。公司法的调整范围包括股份有限公司和有限责任公司，其核心旨在保护公司、股东和债权人的合法权益，维护社会经济秩序。公司法共分十三章二百一十九条，对在中国境内有限责任公司的设立和组织机构，股份有限公司的设立和组织机构，股份有限公司的股份发行和转让，公司债券，公司财务和会计，公司合并和分立，公司破产、解散和清算，外国公司的分支机构，法律责任等内容制定了相应的法律条款。公司法确立了我国公司的法律地位及其设立、组织、运行和终止等过程的基本法律准则。修订的主要内容包括：一是修改公司设立制度，广泛吸引社会资金，促进投资和扩大就业；二是完善公司法人治理结构，健全内部监督制约机制，提高公司运作效率；三是健全股东合法权益和社会公共利益的保护机制，鼓励投资。中华人民共和同公司法完善了股东了解公司有关事务的措施和办法，完善了股东会召集程序和议事规则；完善有关股东诉讼的规定，防止公司股东滥用有限责任，损害公司债权人利益和社会公共利益；四是规范上市公司治理结构，严格上市公司及其有关人员的法律义务和责任，推进资本市场的稳定健康发展。五是健全公司融资制度，充分发挥资本市场对国民经济发展的推动作用；六是调整公司财务会计制度，满足公司运营和监督管理的实际需要。中华人民共和国公司法取消了对公司提取公益金的强制性要求。对保障会计师事务所的独立性，发挥外部审计的监督作用做出了明确的规定。公司聘用、解聘会计师事务所必须由股东会做出决议；监事会、监事在必要时可以聘请会计师事务所协助其工作；公司应当向聘用的会计师事务所提供真实、完整的会计凭证、账册、会计报告及其他资料。另外，中华人民共和国公司法在完善公司合并、分立和公司清算制度，在保护债权人合法权益的基础上，为资本重组与流动提供便利，强调公司的社会责任，确立有关人员的诚信准则，促进社会信用制度建设，维护市场经济秩序和社会公共利益（3）中华人民共和国证券投资基金法经2003年10月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通过，并于20O4年6月1日起正式实施。1、调整范围。中华人民共和国证券投资基金法的调整范围是证券投资基金的发行、交易、管理、托管等活动，目的是保护投资人及相关当事人的合法权益，促进证券投资基金和证券市场的健康发展。2、主要内容。总则；基金管理人；基金托管人；基金的募集基金份额的交易；基金份额的申购与赎回；基金的运作与信息披露；基金合同的变更、终止与基金财产清算；基金份额持有人权利及其行使；监督管理；法律责任；附则。（4）中华人民共和国刑法对证券犯罪的规定。中华人民共和国刑法关于证券犯罪的主要规定有：1、欺诈发行股票、债券罪。它是指在招股说明书、认股书、公司、企业债券募集办法中隐瞒重要事实或者编造重大虚假内容，发行股票或者公司、企业债券，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处非法募集资金金额百分之一以上百分之五以下罚金；单位犯此罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。2、提供虚假财务会计报告罪。依法负有信息披露义务的公司、企业向股东和社会公众提供虚假的或者隐瞒重要事实的财务会计报告，或者对依法应当披露的其他重要信息不按照规定披露，严重损害股东或者其他人利益，或者有其他严重情节的，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处3年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处2万元以上20万元以下罚金。3、上市公司的董事、监事、高级管理人员违背对公司的忠实义务，利用职务便利，操纵上市公司从事下列行为之一，致使上市公司利益遭受重大损失的，处3年以下有期徒刑或者拘刑，并处或者单处罚金；致使上市公司利益遭受特别重大损失的，处3年以上7年以下有期徒刑，并处罚金：无偿向其他单位或者个人提供资金、商品、服务或者其他资产的；以明显不公平的条件，提供或者接受资金、商品、服务或者其他资产的；向明显不具有清偿能力的单位或者个人提供资金、商品、服务或者其他资产的；为明显不具有清偿能力的单位或者个人提供担保，或者无正当理由为其他单位或者个人提供担保的；无正当理由放弃债权、承担债务的；采用其他方式损害上市公司利益的。4、以欺骗手段取得银行或者其他金融机构贷款、票据承兑、信用证、保函等，给银行或者其他金融机构造成重大损失或者其他严重情节的，处3年以下有期徒刑或者拘刑，并处或者单处罚金；给银行或者其他金融机构造成特别重大损失或者有其他特别严重情节的，处3年以上7年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他责任人员，依照前款的规定处罚。5、非法发行股票和公司、企业债券罪。它是指未经国家有关主管部门批准，非法发行股票或者公司、企业债券，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处非法募集资金金额百分之一以上百分之五以下罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。6、内幕交易、泄露内幕信息罪。证券、期货交易内幕信息的知情人员或者非法获取证券、期货交易内幕信息的人员，在涉及证券的发行，证券、期货交易或者其他对证券、期货交易价格有重大影响的信息尚未公开前，买入或者卖出该证券，或者从事与该内幕信息有关的期货交易，或者泄露该信息，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金。7、编造并传播影响证券交易虚假信息罪、诱骗他人买卖证券罪。编造并且传播影响证券、期货交易的虚假信息，扰乱证券、期货交易市场，造成严重后果的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处一万元以上十万元以下罚金。8、操纵证券市场罪。有下列情形之一，操纵证券、期货交易价格，获取不正当利益或者转嫁风险，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。9、明知是毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、走私犯罪的违法所得及其产生的收益，为掩饰、隐瞒其来源和性质，有下列行为之一的，没收实施以上犯罪的违法所得及其产生的收益，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处洗钱数额百分之五以上百分之二十以下罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处洗钱数额百分之五以上百分之二十以下罚金：提供资金账户的；协助将财产转换为现金或者金融票据的；通过转账或者其他结算方式协助资金转移的；协助将资金汇往境外的；以其他方法掩饰、隐瞒犯罪的违法所得及其收益的性质和来源的。（1）证券发行与承销管理办法1、首次公开发行股票的询价的调整和补充。对在深交所中小企业板上市的公司，规定可以通过初步询价直接定价，在主板市场上市的公司必须经过初步询价和累计投标询价两个阶段定价，不再强制所有公司都要经过两个询价阶段。2、对证券发售的规定。首次公开发行股票数量在4亿股以上的，可以向战略投资者配售股票，发行人及其主承销商应当在发行公告中披露战略投资者的选择标准、向战略投资者配售的股票总量、占本次发行股票的比例，以及持有期限制等。战略投资者不得参与首次公开发行股票的初步询价和累计投标询价，并应当承诺获得本次配售的股票持有期限不少于12个月。发行人及其主承销商应当向参与网下配售的询价对象配售股票。公开发行股票数量少于4亿股的，配售数量不超过本次发行总量的20%；公开发行股票数量在4亿股以上的，配售数量不超过向战略投资者配售后剩余发行数量的50%。（2）首次公开发行股票并上市管理办法。通过加强对发行人独立性的要求，提高发行人的财务指标条件，加大中介机构的核查责任等，强化从市场层面对发行上市行为进行约束。第一，加强公司独立性；第二，为创业板上市公司预留空间；第三，加大中介机构责任；第四，实施预先披露制度；第五，取消辅导期和增资扩股时限规定；另外，还取消了首次公开发行上市前12个月内不得增资扩股的规定。（3）上市公司证券发行管理办法强化了对股票发行的市场价格约束和投资者约束机制，突出了保护公众投资者权益的要求，拓宽了上市公司的融资方式和融资品种，简化了证券发行审核程序。1、强化公开发行证券的市场约束机制。2、严格募集资金管理，鼓励回报股东。3、建立上市公司非公开发行股票制度。4、提高市场运行效率。（4）上市公司收购管理办法。根据新修订的证券法对上市公司收购制度所作的重大调整，将强制性全面要约收购制度调整为强制性要约方式，收购人可以根据自己的经营决策自行选择向公司所有股东发出收购其全部股份的全面要约，也可以通过主动的部分要约方式取得公司控制权，从而大大降低收购成本，减少收购人规避动机，避免复杂的审批程序，有利于活跃上市公司收购活动。该办法转变监管方式，明确监管范围；规范收购人和出让人行为，解决上市公司收购中的突出问题；减少监管部门审批豁免权力；允许收购人限期限量增持；鼓励市场创新，允许换股收购；建立市场约束机制，强化财务顾问的作用。（）证券公司融资融券试点管理办法。为了规范证券公司向客户出借资金供其买入上市证券或者出借上市证券供其卖出，证监会根据审慎监管的原则，制定了证券公司融资融券试点管理办法和相应的业务指引，分为总则，业务许可、业务规则、债权担保、权益处理、监督管理和附则共七章四十八条。（6）证券投资者保护基金管理办法。1、证券投资者保护基金的来源。证券公司应当缴纳的基金，按照证券公司佣金收入的一定比例预先提取，并由中国证券登记结算有限责任公司(以下简称“结算公司”)代扣代收。证券公司应在年度审计结束后，根据其审计后的收入和事先核定的比例确定需要缴纳的基金金额并及时向基金公司中报清缴。不从事证券经纪业务的证券公司，应在每季后十个工作日内按该季营业收入和事先核定的比例预缴。每年度审计结束后，确定年度需要缴纳的基金金额并及时向基金公司申报清缴。2、基金的监督管理。基金公司应依法合规运作，按照安全、稳健的原则运用基金资产，并接受中国证监会等相关部委的监督。基金的资金运用限于银行存款、购买国债、中央银行债券(包括中央银行票据)和中央级金融机构发行的金融债券以及国务院批准的其他资金运用形式。3、中国证券投资者保护基金有限责任公司。中国证券投资者保护基金有限责任公司的设立，一是可以在证券公司出现关闭、破产等重大风险时依据国家政策规范地保护投资者权益，通过简捷的渠道快速地对投资者特别是中小投资者予以保护；二是有助于稳定和增强投资者对我国金融体系的信心，有助于防止证券公司个案风险的传递和扩散；三是对现有的国家行政监管部门、证券业协会和证券交易所等行业自律组织、市场中介机构等组成的全方位、多层次监管体系的一个重要补充，将在监测证券公司风险、推动证券公司积极稳妥地解决遗留问题和处置证券公司风险方面发挥重要作用；四是有助于我国建立国际成熟市场通行的证券投资者保护机制。证券投资者保护基金是证券投资者保护的最终措施之一。（1）证券市场监管的意义：第一，保障广大投资者权益的需要；第二，维护市场良好秩序的需要；第三，发展和完善证券市场体系的需要；第四，准确和全面的信息是证券市场参与者进行发行和交易决策的重要依据。（2）证券市场监管的原则：依法管理原则；保护投资者利益原则；“三公”原则；监督与自律相结合的原则。证券市场监管的目标在于：运用和发挥证券市场机制的积极作用，限制其消极作用；保护投资者权益，保障合法的证券交易活动，监督证券中介机构依法经营；防止人为操纵、欺诈等不法行为，维持证券市场的正常秩序；根据国家宏观经济管理的需要，运用灵活多样的方式，调控证券发行与证券交易规模，引导投资方向，使之与经济发展相适应。国际证监会公布了证券监管的三个目标：一是保护投资者；二是透明和信息公开；三是降低系统风险。证券市场监管的手段有法律手段、经济手段、行政手段。（1）我国证券市场监管机构是国务院证券监督管理机构。国务院证券监督管理机构依法对证券市场实行监督管理，维护证券市场秩序，保障其合法运行。国务院证券监督管理机构由中国证券监督管理委员会及其派出机构组成。（2）国务院证券监督管理机构的职责和权限。1、中国证监会的职责。中国证监会在对证券市场实施监督管理中可以履行下列职责：依法制定有关证券市场监督管理的规章、规则，并依法行使审批或者核准权；依法对证券的发行、上市、交易、登记、存管、结算，进行监督管理；依法对证券发行人、上市公司、证券公司、证券投资基金管理公司、证券服务机构、证券交易所、证券登记结算机构的证券业务活动，进行监督管理；依法制定从事证券业务人员的资格标准和行为准则，并监督实施；依法监督检查证券发行、上市和交易的信息公开情况；依法对证券业协会的活动进行指导和监督；依法对违反证券市场监督管理法律、行政法规的行为进行查处；法律、行政法规规定的其他职责。2、中国证监会有权采取的措施。中国证监会在履行以上职责时，有权采取下列措施：对证券发行人、上市公司、证券公司、证券投资基金管理公司、证券服务机构、证券交易所、证券登记结算机构进行现场检查；进人涉嫌违法行为发生场所调查取证；询问当事人和与被调查事件有关的单位和个人，要求其对与被调查事件有关的事项作出说明；查阅、复制与被调查事件有关的财产权登记、通讯记录等资料；查阅、复制当事人和与被调查事件有关的单位和个人的证券交易记录、登记过户记录、财务会计资料及其他相关文件和资料；对可能被转移、隐匿或者毁损的文件和资料，可以予以封存；查询当事人和与被调查事件有关的单位和个人的资金账户、证券账户和银行账户；对有证据证明已经或者可能转移或者隐匿违法资金、证券等涉案财产或者隐匿、伪造、毁损重要证据的，经国务院证券监督管理机构主要负责人批准，可以冻结或者查封；在调查操纵证券市场、内幕交易等重大证券违法行为时，经国务院证券监督管理机构主要负责人批准，可以限制被调查事件当事人的证券买卖，但限制的期限不得超过十五个交易日；案情复杂的，可以延长十五个交易日。（1）信息披露1、信息披露的意义：有利于价值判断；防止信息滥用；有利于监督经营管理；防止不正当竟业；提高证券市场效率。2、信息披露的基本要求：全面性、真实性、时效性。3、证券发行与上市的信息公开制度：证券发行信息的公开；证券上市信息的公开4、持续信息公开制度。5、证券交易所的信息公开制度。6、信息披露的虚假或重大遗漏的法律责任：发行人、证券公司、保荐人在招募说明书、上市公告书、公司报告及其他文件中做出虚假陈述的；律师事务所、会计师事务所、资产评估机构等专业性证券服务机构在其出具的法律意见书、审计报告、资产评估报告及参与制作的其他文件中做出虚假陈述的；证券交易所、证券业协会或者其他证券业自律性组织做出对证券市场产生影响的虚假陈述的。（2）操纵市场1、证券市场中的操纵市场，是指某一组织或个人以获取利益或者减少损失为目的，利用其资金、信息等优势，或者滥用职权，影响证券市场价格，制造证券市场假象，诱导或者致使投资者在不了解事实真相的情况下做出证券投资决定，扰乱证券市场秩序的行为。操纵市场的行为。操纵市场行为包括：单独或者通过合谋，集中资金优势、持股优势或者利用信息优势联合或者连续买卖，操纵证券交易价格或数量；与他人串通，以事先预定的时间、价格和方式相互进行证券交易，影响证券交易价格或者证券交易量；在自己实际控制的账户之间进行证券交易，影响证券交易价格或者证券交易量；以其他手段操纵证券市场。对操纵市场行为的监管：事前监管、事后处理。（3）欺诈行为1、欺诈客户是指以获取非法利益为目的，违反证券管理法规，在证券发行、交易及相关活动中从事欺诈客户、虚假陈述等行为。欺诈客户行为包括：违背客户的委托为其买卖证券；不在规定时间内向客户提供交易的书面确认文件；挪用客户所委托买卖的证券或者客户账户上的资金；未经客户的委托，擅自为客户买卖证券，或者假借客户的名义买卖证券；为牟取佣金收入，诱使客户进行不必要的证券买卖；利用传播媒介或者通过其他方式提供、传播虚假或者误导投资者的信息；其他违背客户真实意见表示，损害客户利益的行为。2、对欺诈客户行为的监管。禁止任何单位或个人在证券发行、交易及其相关活动中期诈客户。证券经营机构、证券登记或清算机构以及其他各类从事证券业的机构有欺诈客户行为的，将根据不同情况，限制或者暂停证券业务及其他处罚。因欺诈客户行为给投资者造成损失的，应当依法承担赔偿责任。（4）内幕交易所谓内幕交易，又称知内情者交易，是指公司董事、监事、经理、职员、主要股东、证券市场内部人员或市场管理人员，以获取利益或减少经济损失为目的，利用地位、职务等便利，获取发行人未公开的、可以影响证券价格的重要信息，进行有价证券交易，或泄露该倌息的行为。第三节 证券市场的自律管理（1）证券交易所。中华人民共和国证券法第一百零二条规定：“证券交易所是为证券集中交易提供场所和设施，组织和监督证券交易，实行自律管理的法人。”中华人民共和国证券法在借鉴别国经验的基础上，将原由政府部门行使的一部分权力授予了证券交易所，从而确认了证券交易所的组织特性和监管特性。证券交易所作为证券市场的组织者，其职能主要表现在：为组织公平的集中交易提供保障；提供场所和设施；公布证券交易即时行情，并按交易日制作证券市场行情表，予以公布；依照证券法律、行政法规制定上市规则、交易规则、会员管理规则和其他有关规则，并报国务院证券监督管理机构批准；对证券交易实行实时监控，并按照证监会的要求，对异常的交易情况提出报告；对上市公司及相关信息披露义务人披露信息进行监督，督促其依法及时、准确地披露信息；因突发事件而影响证券交易的正常进行时，证券交易所可以采取技术性停牌的措施；因不可抗力的突发性事件或者为维护证券交易的正常秩序，证券交易所可以决定临时停市等。作为证券市场的一线监管者，新法在保留证券交易所的上述权力之外，授予证券交易所的新增监管权力包括：根据需要对出现重大异常交易情况的证券账户限制交易，并报国务院证券监督管理机构备案；对证券(包括股票和公司债券)的上市交易申请，行使审核权；上市公司出现法定情形时，就暂停或终止其股票上市交易行使决定权；公司债券上市交易后，公司出现法定情形时，就暂停或终止其公司债券上市交易行使决定权。当事人对证券交易所作出的不予上市、暂停上市、终止上市决定不服的，中华人民共和国证券法第六十二条规定当事人“可以向证券交易所设立的复核机构申请复核”。（2）证券业协会。证券业协会是证券业的自律性组织，是社会团体法人。中国证券业协会正式成立于1991年8月28日，是依法注册的具有独立法人地位的、由经营证券业务的金融机构自愿组成的行业性自律组织。它的设立是为了加强证券业之间的联系、协调、合作和自我控制，以利于证券市场的健康发展。中国证券业协会采取会员制的组织形式，证券公司应当加入证券业协会。证券业协会的权力机构为全体会员组成的会员大会。证券业协会章程由会员大会制定，并报中国证监会备案。根据2001年12月12日中国证监会第4号令重新公布的证券交易所管理办法，证券交易所的监管职能包括对证券交易活动进行管理，对会员进行管理，以及对上市公司进行管理。（1）证券业从业人员的分类。根据所