电大论文《民法的基本理念与运作》.doc

民法的基本理念与运作论文摘要：民法历史悠久，在漫长的历史发展演变中形成了深厚的文化积淀和精神底蕴，产生了人格平等、产权保护、意思自治、诚实信用、公序良俗等民法基本理念。本文主要阐述了以上几种民法基本理念以及其运作。关键词：民法理念 人格平等 产权保护 意思自治 诚实信用 公序良俗法律的理念是法律应达到的最终目的的一种观念状态。正如我国著名民法学者史尚宽先生指出：“法律之理念，为指导法律的意欲，是制定理想法律及圆满运用法律之原因”。民法是一国法律体系中的基本法之一，是告诉人们“为人处世之方、待人接物之法、安身立命之术”的重要法律部门。民法的基本理念是民法制定及其法律规定运用的最高原理，是对民法的本质及其发展规律的一种宏观的理性认知和建构，是民法制定中必须解决的基础性课题。其主要包括以下几个方面：一、 人格平等。民法意义上所谓的“人格平等”，指在民事活动中一切当事人法律地位平等，任何一方不得将自己的意志强加给对方。该理念所要求的平等是法律地位的平等，是法律对民事活动当事人的基本要求。人格平等的理念最集中地反应了民事法律所调整的社会关系的本质特征，是民事法律区别于其他部门法的主要标志，也是市场经济条件下民事法律关系当事人的必要前提条件。“人格平等”理论的运作主要表现为：一、权利能力制度。权利能力又称民事权利能力，是法律赋予民事主体参加民事法律关系，享有民事权利和承担民事义务的资格，因而权利能力就成了作为民事主体、参加民事活动、取得具体民事权利的法律前提。二、一般人格权制度。所谓人格权，是指作为民事主体的自然人对自身所享有的权利。其内容主要包括：人的生命、身体、健康、名誉、自由、姓名、肖像、隐私等全部人格利益的总括性权利。对一般人格权的强调不仅是对物质性人格权的保护，而且也保护了精神性人格利益。三、法人制度。法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利承担民事义务的组织。法人可以作为民事主体参与民事法律关系并且取得民事权利和承担民事义务的资格。二、产权保护。产权就是财产权。产权的本质是一种社会关系，是一种民事法律关系。其主体是财产所有人，客体是财产，包括不动产和动产，有形财产和无形财产。其内容是财产所有人对其财产享有的权利和非财产人所负有的不得侵犯的义务。产权具有：排他性、可转让性、归属性等几个特征。产权保护理论产生较早，在古希腊、罗马时代，人们就开始强调对财产权的保护。财产保护理论的运作主要分为：一、近代以来西方国家的财产权保护制度。从两大法系的代表性国家法国、德国、英国和美国产权保护制度立法可以看出，无论是大陆法系国家编撰的民法典，还是普通法系国家的立法改革，都进一步维护和修正了产权保护理论，显示了国家为了公共利益而限制产权机能的趋势；二、社会主义国家的财产所有权制度。社会主义国家的财产所有权制度可以分为两个发展阶段，即传统社会主义阶段和改革社会主义阶段。在传统社会主义阶段，各社会主义国家实行的是生产资料社会主义所有制，该制度过度扩大了国家的财产权而严重侵害了公民的个人财产所有权；后来中国大力推进经济改革，建立了以社会主义公有制经济为主体、多种所有制经济共同发展的基本经济制度，并且同时通过修改宪法、颁布如物权法等相关部门法的方式进一步确认了公民私有财产权的合法地位。三、 意思自治意思自治，是指民事主体在法律规定的范围内可以根据自己的意愿自由地形成与其他民事主体司法上的权利义务关系，而不受国家、社会团体和其他个人的非法干预。意思自治理念的本质在于：在私法领域中确立该理念，即意味着整个社会经济生活原则上应通过参加这之间自由竞争来运行，而不是由国家加以管理和支配。意思自治理念是全部私法的核心与灵魂，是意思自治理念最终决定着私法的主要特征与根本性质。意思自治制度有着非常重要的意义，能够充分调动和发挥人的积极性，选择自己认为最适当的行为，去追求自己的最大利益。意思自治理论的运作主要表现在：一、意思能力制度与行为能力制度。只有具备判断自身行为的意义与结果能力者，才能够自由地选择设立、变更、消灭与之相应的权利义务关系，使该行为发生法律上的效力。民事主体欠缺行为能力的法律后果与没有意思能力的法律后果一样，都是其相关行为不能构成法律效力。二、意思表示与民事行为制度。民事行为是指民事主体以意思表示的方式旨在发生一定的民事法律效果的行为。意思表示是民事法律行为不可或缺的内容，是民事法律行为最基本的要素。意思表示的成立必须具备三项要素，即法效意思、表示行为、表示意思。三、责任能力与法律责任。通说认为有关责任能力应以民事主体行为时有无意思能力为标准进行判断。四、诚实信用诚实信用，是指民事主体在从事民事活动时遵循在经济生活中形成并为人们所普遍接受的道德规则，讲求信用，诚实不欺，在不损害他人利益和社会利益的前提下追求自己的利益。诚实信用理念的本质就是经济生活的基本道德准则。其所蕴涵的道德要求主要以善意真诚的主观心态、守信不欺的客观行为、公平合理的利益结果为表现形式。“诚实信用”理论的运作主要表现为：一、缔约过失责任。订立合同过程中缔约一方当事人因违反诚实信用原则所应承担的先合同义务而造成对方信赖利益损失时所应承担的民事赔偿责任。缔约过失责任实质上是诚实信用理念在缔约过程中的体现。二、加害给付制度。债务人履行利益之外的损害时，债务人应当承担履行利益之外的损害的赔偿责任制度。在我国，积极违约的主要内容就是加害给付。三、附随义务。指法律无明文规定，当事人亦无明确约定，为保护对方利益和稳定交易秩序，当事人依诚实信用原则所应负担的义务。附随义务不是由当事人约定的，是依诚实信用原则产生的，具有平衡个人权利、利益与社会权利、利益，追求实质正义的功能，并且具有强制性。五、公序良俗公序良俗是公共秩序与善良风俗的合称，是指国家社会的存在及其发展所必要的一般秩序和道德。公序良俗是民法的一项重要是法律理念，体现的是法律代表社会通行的秩序与道德观念对私权行使的一种限制，体现了法律追求“矫正正义”和“分配正义”的价值目标。公序良俗原则从正面要求民事主体在民事活动中应尊重社会公共秩序和社会公德、公共利益；从反面要求民事主体在民事活动中不得损害社会公共利益，破坏公共秩序，违反社会公德。依公序良俗原则，任何违反社会公德和公共秩序，损害社会公共利益的行为都无效的。公序良俗理念的运作主要分为：一、夫妻关系与家庭关系。我国法律上的夫妻关系贯彻了男女平等原则，并且规定夫妻间有同居义务和忠实义务等。在夫妻财产关系方面，以法定夫妻财产制或约定夫妻财产制予以保障。在家庭关系方面法律对亲子关系跟抚养义务也有所规定。二、对法定继承的若干特殊问题和遗嘱自由的限制。对法定继承人的顺序和范围，各国的法律基本都是以婚姻、血缘和家庭关系为基本要素，兼顾其他具体情况（如风俗习惯，历史传统，家庭职业，社会状况等）来规定的。对遗嘱自由的限制，是在公序良俗理念的作用下发展起来的，虽然法律承认财产所有人在处理自己财产方面有自由权，但是也必须考虑到家庭制度的稳定和家庭职能的正常发挥，考虑到被继承人对家庭中其他成员的责任。在现代人的观念日益受到物化威胁的市场经济背景下，强调民法理念的精神将有助于我们清醒地认识人类社会和法律的发展趋向。如果一国的民法不完善，也就意味着其法制不完善，如果一国的公民心目中不具备民法理念，就不会有主体观念、人格观念、权利观念、诚信观念、自由观念和责任观念，也就没有现代法制观念；如果一个政府忽视、践踏民法理念，它就不是一个民主的政府、法治的政