我国主板上市公司所面临的法律问题.doc

我国主板上市公司主要面临的法律问题【摘要】我国主板上市企业集中在上海证券交易所和深圳证券交易所，现共有1600家左右的企业。作为证券市场最高层级板块的企业，其法律规范也是最为严格的。了解和学习主板上市企业主要面临的法律问题，对规范企业运作，完善公司治理都有裨益。本文从企业主体资格、历史沿革、关联交易和同业竞争、主要资产变动、业务和资质、重大债权债务、环境保护等七个方面对上市公司面临的主要问题进行分析。【关键词】 交易所 主板 上市 法律 问题【正文】 我国大陆证券市场集中在上海证券交易所（以下简称“上交所”）和深圳证券交易所（以下简称“深交所”）。上海证券交易所只有主板（股票代码600或601开头）一个板块，深圳证券交易所除了主板（股票代码000开头），还有上市门槛稍低的中小板、创业板。主板是交易所最高层级的板块。主板市场对发行人的会计年度、股本、盈利、最低市值等方面的要求标准也是所有板块中最高的。在主板上市交易的企业多为大型成熟企业，具有较大的资本规模以及稳定的盈利能力。目前上交所上市的主板企业1123家，深交所主板478家。可见主板上市门槛之高，只有凤毛麟角的大型优秀企业才得以挂牌两个交易所的主板。例如山东地区的主板上市企业都是我们耳熟能详的名字：日照港、青岛啤酒、山东钢铁、青岛海尔、山东高速、海信电器、山东黄金、潍柴动力企业在上市及上市之后会涉及众多财务、法律、证券事务。就本文所探讨的范围而言，仅就企业IPO（Initial Public Offerings）发行，以及之后持续督导、并购、资产重组、再融资等方面的法律问题作以重点说明。一、 企业主体资格问题在主板上市，企业的主体条件应符合：公司是依法设立且合法存续的股份有限公司。股份公司必须持续经营3年以上，有限责任公司按原账面净资产整体折股的，经营期限可以自有限公司成立时连续计算。根据相关的法规以及证监会审核的实践中，一般就“主体资格”需要注意以下几个问题：1.公司应当是依法设立且合法存续的股份公司。2.公司为有限责任公司整体变更为股份公司的，持续时间可以从有限公司成立之日起计算满三年。3.公司最近三年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。4股权清晰，不存在股权结构瑕疵。如国有股权转让瑕疵、集体资产产权转让瑕疵等历史股权瑕疵；股权代持；股权结构分散等问题。二、 企业历史沿革问题 企业的历史沿革作为反映公司治理结构的一个重要方面，主要调查公司的注册资本情况，税务核实缴纳问题，股东身份合规性、对赌协议的影响、公司历次重大事项变动的背景及程序是否存在瑕疵等等。 企业主板上市应满足公司注册资本不少于3000万，公司公开发行的股份达到公司股份总数的25%以上；公司股本总额超过人民币4亿元的，公开发行股份的比例为10%以上。公司注册资本应足额缴纳，不存在出资瑕疵的问题。其中既没有出资不实的情形，也没有出资程序方面的瑕疵。公司的主要资产不存在重大权属纠纷。在税务问题方面，若有应补缴税款的情况，预上市公司应当根据保荐机构、会计师事务所的审计结果在国家机关规定的时间内，进行补缴。已上市公司应依法缴纳税款。公司的股东、董事、监事、高级管理人员应当适格，不存在不适合担任此职务的情形。根据证券法及相关管理办法、交易规则的规定如公务员、国有企业职工、证券从业人员、事业单位人员等都不能成为上市公司股东，不能在上市公司任职。公司若存在对赌协议，应当如实、充分披露。如果对赌协议影响其它投资者利益，其风险性将成为证监会审核的要点。公司历次重大事项变动的背景及程序也应当完整披露。三、关联交易和同业竞争问题公司法规定，公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。上市企业关联交易审核中并非完全杜绝关联交易，而是要求若有关联交易，应当合法合规。1.关联交易程序合法，表决程序符合公司章程，通过股东大会或董事会审议通过。2.交易定价公允。3.关联关系及关联交易披露真实、准确、完整。4.关联交易不能影响公司独立性和持续盈利能力。5.如果时募投项目，其实施不会导致关联交易的增加。同业竞争指公司控股股东、实际控制人、董事、高级管理人员所经营的业务同该公司的业务构成直接或间接的竞争关系。公司法要求公司的董事、高级管理人员、在未经股东会或股东大会同意的情况下，不得利用职务便利，为自己或他人谋取属于公司的商业机会，自营或为他人经营与所任职公司同类的业务。同业竞争的存在使关联企业无法处于平等的地位竞争，控股股东可以利用其表决权决定公司重大经营，其表决权若倾向于同业竞争的非上市公司，则上市公司中小股东的利益则会受损。因此，在目前IPO中，同业竞争原则上是禁止的。若预上市企业存在同业竞争的情形，则应通过将关联企业剥离、转让、合并、注销等方式进行处理。四、 企业主要资产和变动公司的主要资产审查集中在房产、土地使用权、知识产权、其它固定资产、其它资产等方面。资产的权属纠纷和转让程序瑕疵是公司在处理该类问题重点关注的问题。上市公司经营场所的占有使用权是否存在法律瑕疵。公司对其拥有的土地使用权是否符合国家政策法规规定，实际使用情况与规划用途是否一致。知识产权中专利权、商标权、著作权是否作为非货币出资，其出资的估值是否客观公允。商标、专利原则上公司应取得独立所有权，不允许大股东许可使用。其中专利权作为公司运用最为广泛的知识产权，其有效管理的具体规章和内控制度，专利的取得和使用是否存在重大变化带来不利影响。这些问题是企业主要资产及其变动中常见的风险点。五、 企业业务和资质公司进行业务经营应取得本行业相关的资质、许可，在法律授权范围内进行经营，符合行政法和相关的行政法规、规章的规定以及行业惯例。如矿业、林木业、海洋产业、房地产开发与经营等应获得国家的产权授权。餐饮业、食品生产加工业、肉禽业、酒类需要食品生产许可、卫生许可、产品质量许可等若干资质。值得注意的是，如果上市公司涉及到特许经营权问题，则常成为证监会审核关注的重点。所以要保证本公司特许经营权的权属清晰，程序规范。六、 重大债权债务企业的重大债权债务直接影响公司的经营以及各项财务指标，上市公司的前十大客户，前十大供应商，重大合同及其履行情况都是需要严格披露的。重要的合同类型如银行贷款合同、采购合同、销售合同、担保合同、其它重大交易、关联债权债务。上市公司合同应当审查合同内容的实质，从中分析已存在或潜在风险，对合同签订程序、合同履行情况做全面的内控。七、 环境保护问题对于产生污染的企业想要成功上市并在上市后规范经营，环保问题是重中之重。证监会对上市公司的环评问题也是严格对待，并对此采取了“一票否决”的规则。“一票否决”指预上市公司若不能获得相关环保部门的核查意见，则一概不予通过。“一票否决”的要求：1.对于从事或利用募集资金从事冶金、化工、石化、煤炭、火电、建材、造纸、酿造、制药、发酵、纺织、制革和采矿业13项重污染行业生产经营公司申请上市时，应当提供省级环保部门的核查意见。2. 对于从事或利用募集资金从事火力发电、钢铁、水泥、电解铝行业和跨省从事上述重污染行业生产经营公司申请上市时，应当提供国家级环保总局的核查意见，未取得相关意见的，不受理申请。3其他行业的企业，无需进行环保核查，但应取得当地环保主管部门出