企业培训_合同法培训讲座

合同法知识讲座 李利军教授石家庄铁道学院经管分院 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 提升法制意识和维权意识 新中国的法制建设速度国际领先 市场经济就是法制经济 企业运用法律武器可以趋利避害 合同法是基本的市场运行法 一合同法律知识概述二合同的形式和内容三合同的签订过程四合同的效力确定五合同履行的注意事项六合同的变更和转让七合同权利义务的终止八合同违约责任 合同的基础知识 一合同法律知识概述 1什么是合同 合同是当事人之间自愿协商所达成的协议 是一种双方或多方的民事法律行为 合同当事人的法律地位平等 合同所确立的关系是民事法律关系 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 2合同的分类 单务合同与双务合同 有偿合同与无偿合同 诺成性合同与实践性合同 要式合同与非要式合同 主合同与从合同 有名合同与无名合同 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 有名合同 买卖合同 供用电水气热力合同 赠与合同 借款合同 租赁合同 融资租赁合同 承揽合同 建设工程合同 运输合同 技术合同 保管合同 仓储合同 委托合同 行纪合同 居间合同 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 3我国合同法的历史发展 1981 12 13 经济合同法 1985 3 21 涉外经济合同法 1986 4 12 民法通则 1987 6 23 技术合同法 1999 3 15 合同法 结束 三法 鼎立局面 但仍以民法通则为基本法 4合同法的几个基本原则 合同自愿原则 契约自由 不要式为主原则无过错责任原则 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 二合同的形式和内容 1形式 口头形式 书面形式 其他形式 如自动售货机 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 书面形式1 表格合同 2 车票 保险单等合同凭证 3 合同确认书 4 定式合同 格式合同 通过附合缔约而成立的合同 又称定型合同 或标准合同 定式合同 它是指当事人一方为了重复使用而预先拟定好了合同的条款 而且在订立合同的时候无须与对方当事人就其进行协商 只要相对人同意签订合同即意味着其决定全部接受了这些条款而签订的合同 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 格式合同的法律特征 格式合同要约广泛性 持久性和细节性 格式合同的条款具有一方事先决定性 合同条款的非协商性 合同当事人法律地位的不平等性 合同签订的快捷性与经济性 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 格式合同的司法措施 提供格式条款的一方应当采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款 按照对方的要求 对该条款予以说明 提供格式条款一方免除其责任 加重对方责任 排除对方主要权利的 该条款无效 合同中的下列免责条款无效 造成对方人身伤害的 因故意或者重大过失造成对方财产损失的 对格式条款的理解发生争议的 应当按照通常理解予以解释 对格式条款有两种以上解释的 应当作出不利于提供格式条款一方的解释 格式条款和非格式条款不一致的 应当采用非格式条款 2合同的内容 内容表现为条款 1 合同的主要条款 指合同必须具备的条款 欠缺它 合同就不成立 2 合同的普通条款 指合同主要条款以外的条款 它包括 法律未规定 非合同类型和性质要求必须具备的 当事人无意使之成为主要条款的合同条款 基于当事人的行为 或基于合同的明示条款 或基于法律的规定 理应存在的合同条款 英美合同法称之为默示条款 特意待定条款 这是当事人有意将合同条款留待以后谈判商定 或由第三人确定 或根据具体情况加以确定 它不妨碍合同的成立 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 1 合同的主要条款 1 当事人的名称和住所 2 标的 3 质量和数量 4 价款或酬金 5 履行的期限 6 履行地点和方式 7 违约责任 8 解决争议的方法 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 三合同的签订过程 一 要约希望和他人订立合同的意思表示 要约的构成条件 由具有订约能力的特定人做出 必须具有订立合同的主观目的 必须向相对人做出 内容必须具体确定 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 要约邀请 要约邀请又称要约引诱 是指希望他人向自己发出要约的意思表示 几种典型的要约邀请行为 1 寄送价目表 2 拍卖公告 3 招标公告 4 招股说明书 5 商业广告 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 要约邀请与要约的区别 1 依法律规定作出区分 2 根据订约提议的内容是否包含了合同的主要条款来确定 3 根据当事人的意愿来作出区分 4 根据交易的习惯和当事人历来的交易做法来区分 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 要约的法律效力 要约的效力亦称要约的拘束力 是指要约所产生的法律效果 生效时间 要约到达受要约人时生效 要约的存续期间 要约受承诺拘束的期间 亦称承诺期限 分定有存续期间和未定有存续期间 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 要约法律效力的内容 1 对要约人的效力 不得擅自撤消更改 不得将标的为特定物的要约在有效期内向第三人作出 2 对受要约人效力 要约经受要约人的承诺 合同即告成立 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 要约的撤回与撤销 撤回是指要约人对尚未生效的要约阻止其生效的意思表示 撤回之意思表示须于要约到达之前或与要约同时到达时生效 撤销是指要约人对已生效但未获承诺的要约消灭其拘束力之意思表示 撤销仅限于未被承诺的要约 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 二 承诺 一方对他方提出的要约不作实质性修改的肯定性答复 构成要件 必须由受要约人向要约人作出 必须在规定的期限内到达要约人 内容不作实质性修改 承诺的效力承诺一旦生效 将导致合同的成立 承诺的生效时间 即为合同成立的时间 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 实质性变更 有关合同标的 数量 质量 价款或者报酬 履行期限 履行地点和方式 违约责任和解决争议方法等的变更 是对要约内容的实质性变更 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 承诺的迟到和迟延 承诺的迟到 即迟发迟到的承诺 指受要约人逾承诺期间所发出的承诺 除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外 迟到的承诺不能成立合同 视为新要约 承诺的迟延 即未迟发而迟到的承诺 是要约人于承诺期间发出并按通常情形可适时到达要约人 因传达障碍或其他原因而逾承诺期间到达要约人的承诺 称为意外迟延的承诺 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 受要约人在承诺期限内发出承诺 按照通常情形能够及时到达要约人 但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的 除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外 该承诺有效 承诺的撤回撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 三 合同的成立 承诺一旦生效 合同成立 合同的成立时间承诺的生效时间 即为合同成立的时间 合同的成立方式合同的成立方式因要式合同和不要式合同而不同 归纳起来 合同的成立方式主要有 其一 协议成立 其二 确认成立 其三 批准成立 其四 公证成立 其五 鉴证成立 其六 登记成立 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 缔约过失责任 当事人于缔结合同之际具有过失 导致合同不成立 被确认无效或被撤销时 使对方当事人遭受损害而应承担的法律责任 缔约过失责任是存在于违约责任与侵权责任之间的责任形态 诚实信用原则成为缔约过失责任的理论依据 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 缔约过失责任的构成要件 缔约一方违反前契约义务 相对方受有损失 损失就是财产利益的减少 违反前契约义务与损失之间有因果关系 违反前契约义务者有过错 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 缔约过失责任的具体形式 假借订立合同 恶意进行磋商 故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况 违反保密义务 其他违背诚实信用原则的行为 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 四合同的效力 合同效力的涵义 法律赋予合同的强制力 即当事人如违反合同约定的内容 即产生相应的法律后果 合同约定的权利义务对当事人的约束力 合同成立是合同生效的前提条件 合同成立与合同生效是两个不同的概念 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 合同生效的时间 依法成立的合同 自成立时生效 法律 法规规定应当办理批准 登记手续的合同 合同生效的时间为办理完毕批准 登记手续的时间 附生效条件的合同 合同生效的时间为条件成就时 附生效期限的合同 合同生效的时间为期限届至时 无效合同 可撤销合同 效力待定合同的区别 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 无效合同 指严重欠缺合同的生效要件 不发生合同当事人追求的法律后果 不受国家法律保护的合同 无效合同自始不发生效力 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 无效合同的种类 一方以欺诈 胁迫的手段订立合同 损害国家利益 恶意串通 损害国家 集体或者第三人利益 以合法形式掩盖非法目的 损害社会公共利益 违反法律 行政法规的强制性规定 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 无效合同的后果 不得履行 返还财产 赔偿损失 收缴财产归国家或者返还财产给集体 第三人 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 可撤销 可变更合同 指当事人在订立合同时 因意思表示有瑕疵 法律允许撤销权人行使撤销权使已经生效的合同归于无效 撤销权人可以不行使撤销权 从而可撤销合同有效 可撤销合同在未被撤销以前仍然有效 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 可撤销合同的种类 一方以欺诈 胁迫的手段 使对方在违背真实意思的情形下所为的合同 重大误解的合同 显失公平的合同 乘人之危 使对方在违背真实意思的情形下所为的合同发生以上事实 当事人可以主张撤销权 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 可撤销合同的撤销 撤销权人可以向人民法院或者仲裁机构请求撤销该合同 也可以请求变更该合同 当事人请求变更的 人民法院或者仲裁机构不得撤销 而只能变更该合同 撤销权的消灭 具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权 具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 变更 被撤销后的法律后果 变更的 按变更后的内容履行 被撤销的 自始无效 发生无效合同的法律后果 可撤销合同被撤销后 发生与无效合同相同的法律后果 但它不同于无效合同 1 二者发生的原因不同 2 二者的效力不同 3 确认二者无效的条件和程序不同 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 效力待定合同 成立时有效还是无效尚不能确定 还待其后一定事实的发生来确定其效力的合同 特征 效力待定合同是于成立时是否有效或无效处于不确定状态的合同效力待定合同既可成为有效合同 也可成为无效合同 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 合同效力的补正 对于效力未定合同 享有权利的第三人有权予以补正 使其具有法律效力 补正的法律方式是追认 即追认权人于事后对需要追认的行为表示同意或者承认 追认行为有如下特征 1 追认是一种民事法律行为 2 追认是一种单方法律行为 3 追认是一种补助行为 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 效力待定合同的类型 一 限制民事行为能力人实施的依法不能独立订立的合同 二 因无权代理而订立的合同 三 无权处分行为 四 法定代表人越权订立的合同 五 债权人同意欠缺的债务移转行为 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 表见代理 概念指行为人无代理权而以本人的名义与第三人为民事行为 但有足以使第三人相信其有代理权的事实和理由 善意相对人与行为人实施民事法律行为的 该民事法律行为的后果由本人承担 表见代理就是事实上没有代理权却发生有权代理的法律后果 表见代理制度的设立使为了保护善意相对人的信赖利益和交易安全 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 表见代理构成条件 一 行为人无代理权却以本人的名义为民事行为 二 客观上有足以使相对人相信行为人有代理权的事实 三 相对人主观上无过错 四 行为人与相对人所为的民事行为具备生效要件 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 表见代理的常见情形 第一 本人对第三人表示授权给行为人而实际上并未向行为人授予代理权或者在授权后又撤回其授权 第二 本人交付证明件给行为人 行为人以此证明文件与相对人实施民事行为 第三 代理关系终止后 本人未收回代理证书 行为人以原委托授权书等代理证书与相对人实施行为 第四 本人知到行为人为无权代理行为而不表示反对 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 五合同履行的注意事项 一 履行合同的概念和内容合同的履行 是指债务人全面地 正确地履行合同所规定的义务 使债权人的权利得到完全的实现 合同履行的内容包括 1履行给付义务1 履行主体 2 履行标的 3 履行期限 4 履行地点 5 履行方式 2履行附随义务1 注意义务2 告知和通知义务3 照顾义务4 协助义务5 保密义务6 不作为义务 3合同的履行原则实际履行原则协作履行原则经济合理的原则适当履行原则 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 二 条款瑕疵时的履行 价格条款 质量条款 时间条款 地点条款 费用条款 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 三 抗辩权 1同时履行抗辩权所谓同时履行抗辩权 concurrentplea 是指双务合同的当事人没有规定先后履行顺序的 一方在对方未为对待给付之前 可拒绝履行自己的债务的权利 同时履行抗辩权的构成条件 第一 由同一双务合同产生互负的债务 第二 须双方所负债务均已届清偿期 第三 须对方未履行债务或者未按约定履行债务 第四 须对方的对待给付是可能履行的 同时履行抗辩权的效力同时履行抗辩权属于延期的抗辩权 不具有消灭对方请求权的效力 其效力仅表现在一方要求对方履行义务 自己也必须同时履行其义务 反之 亦然 同时履行抗辩权并非使自己的义务归于消灭 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 2后履行抗辩权 双方当事人在合同中明确地规定了履行债务的先后顺序 如果没有先后履行顺序 就没有后履行抗辩权 只能产生同时履行抗辩权 先履行债务的一方当事人违约 包括未履行和履行不适当等情况 当这两个条件具备时 后履行的一方当事人就可以行使后履行抗辩权 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 后履行抗辩权的效力后履行抗辩权的行使 产生后履行一方可以延期履行或中止履行的效力 以此对抗先履行一方当事人的履行请求 以保护自己的合法权益 后履行抗辩权消灭以后 后履行一方须履行其债务 后履行抗辩权的行使不影响后履行一方主张违约责任 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 3不安抗辩权 所谓不安抗辩权 unrestplea 是指在有先后履行顺序的双务合同中 先履行给付义务的当事人 有确切证据证明对方当事人在签订合同后财产状况恶化 明显难以履行给付对价义务时 有权中止履行义务的法律制度 不安抗辩权的成立条件 第一 适用于有先后履行顺序的同一双务合同 第二 后给付义务人的履行能力明显降低 有不能为对待给付的现实危险 第三 后给付义务人未提供适当担保 第四 负有先履行义务的一方负有通知和举证义务 不安抗辩权的效力不安抗辩权具备成立要件时 先给付义务人在后给付义务人未对待给付或提供适当担保前 有权拒绝自己的给付 后给付义务人恢复履行能力或者提供了适当担保时 先给付义务人应当履行合同 后给付义务人在约定的或合理的期限内未恢复履行能力并且不提供担保的 先给付义务人有权解除合同 不安抗辩权和预期违约不安抗辩权与预期违约极为相似 二者都是合同规定的债务履行期限尚未届至时发生的 但两者却有很大的不同 第一 两者的前提条件不同 第二 两者的适用条件不同 第三 两者行使权利的主体不同 第四 两者的性质不同 第五 两者的法律后果不同 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 三 合同履行的保全 1债权人的代位权 1 代位权的概念债权人的代位权 rightofsubrogation 是指当债务人怠于行使其对第三人享有的权利而害及债权人的债权时 债权人为保全自己的债权 可以自己的名义代位行使债务人对第三人的权利之权利 2 债权人的代位权具有如下特点 1 代位权是债权人基于其对债务人享有的债权而对债务人的债务人 也称次债务人 主张权利 体现了债的效力的扩张 是由法律直接予以规定的权利 不论当事人之间是否有约定 2 代位权是债权人以自己的名义行使债务人权利的权利 而且最终是为了债权人自己的利益 而非为了债务人的利益 代位权不是代理权 债权人不是债务人的代理人 3 债权人的代位权是债权人为保全债权而代债务人行使其权利 其行使的仍是债务人原本享有的请求权 4 代位权只能通过向法院提起诉讼才能有效行使 而非直接向次债务人行使 3 代位权的成立要件1 债务人须对第三人享有权利2 债务人怠于行使其权利3 债务人已陷于迟延4 有保全债权的必要 2债权人的撤销权 1 撤销权的概念债权人的撤销权 是指债权人对于债务人所为的危害债权的行为 可请求法院予以撤销的权利 债权人的撤销权兼具请求权与形成权的性质 1 撤销权的成立要件客观要件须有债务人减少财产的行为 须债务人的行为有害债权 债务人的行为须以财产为标的 债务人的作为须在债权成立后所为 2 主观要件在有偿行为场合 债权人撤销权的成立以债务人主观上有恶意为要件 以 合同法 第74条第1款的规定 对债务人以明显不合理的低价转让财产对债权人造成损害的 要求行使撤销权以受让人知情为要件 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 第六节合同的变更和转让 一 合同变更的概念广义的合同变更包括合同内容变更和合同主体变更两种情形 合同内容的变更指合同主体保持不变而改变合同的具体内容 合同主体变更又称为合同转让 指在不改变合同内容的情况下变动合同的债权人或债务人 二 合同变更的条件 一 原已存在有效的合同关系 二 合同内容已发生变化 三 合同的变更须以当事人协议或以法律直接规定即裁决机构裁决 有时依形成权人的意思表示 四 须遵守法律要求的形式三 合同变更的方式1 合意 1 当事人对合同变更的内容约定不明确 推定为未变更 2 当事人就变更合同内容协商一致后 如果法律 行政法规规定变更合同应当办理批准 登记等手续的 必须依照规定办理相关手续才能发生变更的效力 2 法院或仲裁机关的裁决 通过这种方式变更合同具体包括以下几种情形 1 因情事变更的出现 当事人一方可提出延期履行或部分履行的变更要求 但他并不享有单方变更合同的权利 2 因可归责于债务人的事由而致原合同没有履行 可以适用裁决的方式予以变更 3 因重大误解或显失公平的合同和一方以欺诈 胁迫的手段或者乘人之危损害另一方利益的合同 可裁决变更 四 合同变更的效力 一 合同变更对合同权利义务的影响1 就合同变更部分发生债权债务关系消灭的后果 同时 原合同未变更部分仍保持原有的状态 2 合同变更仅对未履行部分发生法律效力 对己履行部分没有溯及力 当事人不得主张对已履行完毕的债权债务关系按变更后的内容重新履行 二 合同变更与违约责任在当事人协议变更时 如果合同的变更会给一方当事人造成损失 双方应就损失的处理做出约定 如无约定 因变更合同受益的一方 应当向对方补偿 因一方违约而协商变更合同的 并不因为变更了合同而免除了违约人的责任 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 三 主合同变更对保证的影响 1 如果主合同没有改变合同的同一性 只是债务大小等的变更 保证人不知情 仍不能免责 但增加的债务 保证人不承担责任 2 如果主合同变更了履行期间 保证人不知情 是否承担责任 要看展期的长短 3 如果主合同变更 当事人没有实际履行 保证人仍须承担保证责任 五合同转让的概念 合同转让 即合同的权利义务的转让 是指在不改变合同内容与客体的情况下 合同当事人一方将合同权利 义务全部或部分地转让给第三人 它包括合同权利的转让 合同义务的转让 以及合同权利义务的概括转让 合同转让具有如下法律特征 合同的转让并不改变合同原有的内容和客体 合同的转让发生了合同主体的变更 合同的转让涉及到原合同当事人双方之间的权利义务关系 转让人 transferor 与受让人 transferee 之间的权利义务关系 六 合同权利的转让 合同权利的转让 是指不改变合同的内容 债权人将其享有的债权转让给第三人享有 合同权利的转让可分为部分转让和全部转让 合同权利转让的条件1 须有有效存在的合同权利 且转让不改变合同的内容2 合同权利的转让人与受让人应当就合同转让达成合意 3 转让的合同权利须具有可让与性根据合同性质不得转让的债权按照当事人的约定不得转让的债权依照法律规定不得转让的债权4 须通知债务人 七 合同义务转移指不改变合同的内容 债务人将其负担的债务转移给第三人负担 合同义务转移可以是全部转移 也可以是部分转移 合同义务转移应具有如下要件 1 须有可移转的合同义务2 合同义务转移应当经债权人同意 八 合同权利义务的概括转让的概念合同权利义务的概括转让又称为概括承受 指合同的当事人一方将自己的权利义务概括地转移给第三人 在合同权利义务概括承受的情况下 债权债务的承受人完全取代原当事人的法律地位 成为合同关系的当事人 二 概括转让的类型 合同承受2企业合并 分立 合同转让图表 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 第七节合同权利义务的终止 一 合同终止的概念合同终止 即由于一定的法律事实的发生 使合同所设定的权利义务在客观上已经不存在 合同关系归于消灭 其一 合同的终止与合同效力的停止不同 其二 合同的终止与合同的变更也不同 二 合同终止的效力 一 从权利和从义务一并终止 二 负债字据的返还 三 在合同的当事人之间发生后契约义务此外 还应注意 合同权利义务的终止 不影响合同中结算和清算条款的效力 三 合同终止的原因合同终止的原因是指引起合同权利义务关系终止的法律事实 依法律事实是否必然引起合同的终止为标准 可将其分为两类 一类是必然导致的合同终止 如 清偿 提存 抵销 免除 混同 另一类为可能导致合同终止的原因 如 自然人死亡 法人解散 四主要终止的原因 一 清偿和代物清偿清偿 是只能达到消灭债权效果的给付 即债务已经按照约定履行 代物清偿是以他种给付代替原定给付的清偿 债务人原则上应以合同的标的物履行 不得以其他标的物替代 但经债权人同意 债务人可以其他给付作为合同的履行 这就是 代物清偿 债权人受领代物清偿后 合同的关系即告消灭 二 合同的解除 1概念合同解除是指在合同有效成立后 没有履行或没有履行完毕之前 当事人双方通过协议或者一方行使解除权的方式 使合同关系提前消灭 它包括双方协议和单方行使解除权解除两种情况 合同解除具有如下特征 合同解除的对象是已有效成立的合同 合同解除必须要通过当事人的解除行为 合同解除必须具备解除的条件 2 合同解除的方式双方协议解除合同单方行使解除权1 法定解除权法定解除权的发生原因是指有法律直接规定的解除权的行使条件 具体包括 因不可抗力致使不能实现合同目的 债务人预期违约 宽限期后 当事人仍迟延履行主要债务的 当事人的其他根本不履行行为 法律规定的其他解除合同的情形 2 约定解除权约定解除权是合同当事人在合同成立之后生效之前约定保留解除合同的权利 合同双方当事人在合同订立时预先规定合同解除的条件 当条件成就时 合同当事人一方即可行使解除权 市场经济复杂多变 允许当事人在订立合同时附以解除条件 这样可以使合同更能灵活地适应新情况 更符合当事人的需要 3合同解除的效力 解除合同双方当事人将来履行和接受履行的义务 对此效力后果 合同法 第97条表述为 合同解除后 尚未履行的 终止履行 合同解除不影响当事人请求赔偿损失的权利 根据不同情况 应做出具体分析 其一 协议解除可以与赔偿损失并存 其二 合同因不可抗力造成不能履行而解除 有时可以与赔偿损失并存 其三 违约解除可以与赔偿损失并存 合同解除不影响合同中有关结算和清理条款的效力 三 抵销 抵销是指二人互负债务且给付种类相同时 在对等数额内使各自的债权债务相互消灭的制度 抵销 就其发生的根据而言 可分为合意抵销和法定抵销 前者是由互负债务的债务人经合意而发生的抵销 后者是依法律规定以当事人一方的意思表示所作的抵销 例如以定金充抵货款 四 提存 1提存的概念提存 指由于债权人的原因而无法向其交付债的标的物时 债务人得将该标的物提交给一定的机关保存 从而消灭债权债务关系的一种法律制度 提存机关 是指国家设立的接收提存物而为保管的机关 在我国 目前公证处是主要的提存机关 2 提存的客体提存的客体 即提存的标的 原则上应为依债务的规定应当交付的标的物 提存的标的物以适于提存者为限 根据 提存公证规则 第7条的规定 货币 有价证券 票据 提单 权利证书 贵重物品 不动产及其他适宜提存的标的物 均为可提存的客体 标的物不适于提存或有毁损灭失的危险 以及提存费用过多的 提存人可申请法院拍卖而提存其价金 该标的物有市价者 法院也可允许提存人按照市价出卖而提存价金 3提存的方法 提存人应向提存机关提出申请 受理与提存 制作提存公证书 通知提存受领人4提存的效力 1 在债务人与债权人之间的效力提存与清偿发生同等消灭债的效力 债权人对债务人的给付请求权因此消灭 在提存期间 提存物的毁损灭失风险发生转移 由债权人负担 提存物的保管费用及其他费用由债权人承担 同时 提存物的收益也由债权人享有 2 在提存人与提存机关之间的效力提存人依法将标的物提交于提存机关后 提存机关依法负有保管提存物的义务 3 在债权人与提存机关之间的效力债权人有权随时要求提存机关交付提存物 并承担必要的费用 提存机关有妥善保管提存物的义务 若提存物因提存机关的过错而毁损的 提存机关应负赔偿责任 从提存之日起 超过20年无人受领的提存物 视为无主财产 在提存机关扣除必要费用后 将余额上缴国库 对不宜保存的提存物品 提存人可以拍卖而提存其价款 因此而支出的费用由债权人负担 五混同 混同 是指债权和债务同归于一人的法律事实 债的关系必须有两个以上的主体 当债权人和债务人为同一主体时 债的关系就当然消灭 所以混同也是债消灭的原因之一 混同可因债的概括承受和特定承受而发生 前者主要是指企业的合并 债权债务的概括继承等 后者是指债权人承受债务人对自己的债务 或者债务人受让债权人对自己的债权 都可能发生混同 六债务免除与更新 免除是债权人以消灭债权为目的而抛弃债权的单方法律行为 因为债权人抛弃债权而使债务人的合同义务无须履行 故免除为合同的消灭原因 合同法 第105条规定 债权人免除债务人部分或者全部债务的 合同的权利义务部分或者全部终止 债务更新是指在原债务消灭的基础上产生新债务 即为成立新债务而使旧债务消灭 其构成要件如下 l 须已经存在一个债务 2 须产生一个新债务 3 新债务的产生须以原债务为基础 但其要素 内容相异 4 当事人须有更新债务的意思 更新的效果是使旧债务归于消灭 而成立新的债务 中铁3局集团公司合同法知识讲座 石家庄铁道学院李利军教授 第八章违约责任 一 违约责任的概念及特征 一 违约责任的基本概念违约责任是指当事人不履行或不完全履行生效合同所应当承担的法律责任 我国的合同法律制度规定当事人承担的违约责任主要包括承担继续履行合同 采取补救措施和赔偿损失三种形式 这三种违约责任形式可根据不同的情况具体适用 既可以单独适用 也可以同时适用两个或全部责任形式 二 违约责任的特征1 违约责任以违反合同义务为前提2 违约责任的确定具有相对的任意性3 违约责任具有补偿性4 违约责任具有相对性归责原则1无过错责任原则2补偿实际损失原则 三 违约责任的构成条件 一 违约行为 二 损害事实 三 违约行为与损害事实之间存在因果关系四 违约行为形态及其责任 一 预期违约在合同履行期限到来之前 当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同的行为 又称为毁约行为 二 实际违约在履行期限到来之后 当事人不履行或不完全履行合同义务 都将构成实际违约 实际违约行为包括以下几种 1 拒绝履行拒绝履行 是指在合同期限到来以后 一方当事人无正当理由拒绝履行合同规定的全部义务 在一方拒绝履行的情况下 另一方有权要求其继续履行合同 也有权要求其赔偿违约金和损害赔偿责任 当然还有权解除合同 2 迟延履行迟延履行 是指合同履行期限届满而未履行债务 包括债务人迟延履行和债权人迟延履行 3 瑕疵履行瑕疵履行是指债务人履行的标的不符合合同约定的质量标准 它可分为违约瑕疵和损害瑕疵 所谓违约瑕疵 又称瑕疵给付是指债务人履行的标的物仅在品种 规格 技术要求等方面不符合合同的约定 尚未由于其质量瑕疵造成他人人身或财产损失 所谓损害瑕疵 又称为加害给付或瑕疵结果损害 是指债务人因交付的标的物的缺陷而造成他人的人身 财产损害的行为 4 不适当履行这里的不适当履行 是指除瑕疵履行之外的 债务人未按合同约定的标的 履行方式和地点而履行债务的行为 主要包括 1 部分履行行为 如交付标的物在数量上不足 2 履行方式不适当 如依约应一次性履行而分期履行 3 履行地点不适当 即未在合同规定的履行地点履行 其他违反附随的行为 如违反告知义务行为 五 违约责任的承担方式 一 支付违约金1 违约金的概念违约金是指合同当事人在合同中约定的 在合同债务人不履行或不适当履行合同义务时 向对方当事人支付的一定数额的金钱 违约金作为违约责任的方式 直接来源于双方当事人在合同中的约定 若当事人在合同中未约定违约金条款 则不产生违约金责任 2 违约金的效力我国合同法确立了违约金的赔偿性 即除合同当事人另有约定外 违约金应视为预定的违约赔偿金 债权人请求债务人支付违约金时 不得同时请求债务人继续履行合同或者赔偿损失 但是 依据 合同法 第114条规定 当事人就迟延履行约定违约金的 违约方支付违约金后 还应当履行债务 这是违约金责任的一种例外 3 违约金的数额及增减对于违约金的数额 应由双方通过协商在合同中约定 如果约定的违约金低于或过分高于违约行为所造成的损害 当事人可请求人民法院或仲裁机构增加或适当予以减少 合同法 第114条 如果合同债务人已经履行部分合同债务 则应相应减少违约金 这样 才更体现出公平原则 4 明确了一个合同既有违约金又有定金 earnestmoney 时如何适用的问题 二 损害赔偿1损害赔偿的概念损害赔偿是指因合同一方当事人的违约行为而给对方当事人造成财产损失时 违约方向对方当事人所作的经济补偿 损害赔偿责任方式 具有典型的补偿性 2损害赔偿的范围赔偿损害的范围应包括违约行为给对方当事人所造成的财产直接损失和间接损失 3损害赔偿的限制规则合理预见规则 减轻损害规则 责任相抵规则 三 继续履行继续履行是指由法院或仲裁机关作出要求实际履行的判决或下达特别履行命令 强迫债务人在指定期限内履行合同债务 继续履行仍应具备如下条件 1 须有合同债权人的请求 法院或仲裁机关只有根据合同债权人的申请 才能作出继续履行的裁决 2 债务履行仍有可能 即合同债务人具有实际履行合同的能力 3 有继续履行的必要 即继续履行符合债权人的需要 且不损害社会公共利益和公序良俗 4 法院或仲裁机关认为适用继续履行 五 违约责任在适用中的关系表 六免责事由 一 法定事由 不可抗力1概念不可抗力是指根据我国 民法通则 和 合同法 法律制度的规定 在合同生效后 由于出现了当事人不可预见 不可避免并且不可克服的客观情况 致使合同不能履行 对约定的合同义务如何处理的法律制度 2不可抗力的例外1 发生不可抗力的情况并没有完全阻止或妨碍合同的履行 或当不可抗力的情况消失后 合同可以继续履行的 当事人不得以发生了不可抗力的情况不履行合同和拒绝承担违约责任 2 当发生不可抗力情况时 当事人可以采取适当的措施避