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ABC集团税务筹划建议书 2005年6月 讨论稿 工作目标通过对ABC集团主要实体企业 即 南京DEF实业有限公司 南京ABC国际贸易有限公司和香港ABC有限公司 现行组织架构 业务流程和财务税务的考察 提出与税务筹划有关的建议 以协助管理层优化公司税务结构 降低税务风险以及为企业进一步发展打下坚实和优厚的基础 考察范围我们以ABC集团内部主要实体企业作为本次报告的调研范围 企业资料的提供及真实性我们在报告中援引的数据来源于上述企业提供的各种资料 包括2004年审计报告及其它财务和业务资料 贵集团应保证前述资料的真实性与完整性 我们并不承担因前述资料数据不准确而导致数据匡算偏差的责任 数据匡算我们在该报告中进行的数据匡算是在相关的假定条件下得出 这些假定条件的依据是 集团各公司提供的2004年审计报告和其他相关财务资料 集团管理层人员的访谈记录 以及未来几年的财务预测 咨询意见的效力鉴于此报告中提及的咨询意见是以我们对现行中国税法体系 实务及司法解释的合理理解为基础的 我们并未与有关税务机关确认上述意见 因此 我们不能保证前述咨询意见法律约束力之持续性以及税务机关对这些意见的认可 报告的使用本咨询报告仅作为贵集团内部参考 贵方应当保证 除非经双方协商并书面达成一致 该报告及报告中的观点不得全部或部分提供或披露给任何第三方 工作目标 考察范围和责任权限 研究目的 深入了解目前集团各主要公司的营运现状从税务和转让定价角度提出营运中出现问题的可能解决方法 对事实进行测试和量化研究对比分析 寻找合适的方案 小组座谈会深入访谈 数据验算结合分析 研究工具 小组讨论 一对一谈话 调研分析 问卷 数据分析 研究分析方法 主要内容 内容内容概述5DEF实业和DEF科技的业务重组6ABC贸易的重组24香港ABC的常设机构风险41产品出口业务模式分析47集团研发中心58现行交易架构68现行交易架构下的功能 风险及资产分布和潜在的转让定价风险76理想的优化交易架构89优化交易架构下的功能 风险及资产分布98优化交易架构下的利润安排110优化交易架构下的合约文件117 页码 内容概述 DEF实业和DEF科技的业务重组 DEF实业和DEF科技基本情况 目前 ABC集团已投资设立两家外资生产性企业 南京DEF实业有限公司 DEF实业 和DEF 南京 科技有限公司 DEF科技 下表简要表示了上述两间公司的基本状况 两间公司的经营范围部分重叠 存在的问题 未合理划分DEF实业 科技的生产项目 目前 DEF科技主攻中低端市场 产品主要集中于低毛利率的切割机和花园类电动工具 而集团绝大多数的产品由DEF实业负责 如高附加值的激光类产品 两者的产品和相应的毛利率分布如左图所示 据我们了解 当初ABC集团是为了满足江宁政府部门扩大吸引外资项目的要求及有关税务考虑 即 获得所得税的税务优惠 设立的DEF科技 并非是业务发展的需求 在设立后的实际运营中 管理层在一定程度上并未将DEF科技作为一个独立的法人实体进行运作 也没有制定长期计划对于DEF实业和DEF科技之间的生产项目进行合理划分 按照目前生产项目的划分 DEF实业生产的是高附加值和高毛利率产品 考虑到2005年DEF实业已进入减半纳税期 实际税率为12 来源于此部分产品的利润 将被课税 DEF科技目前处于亏损期 而且生产的是低毛利率产品 以后几年的盈利状况无法预测 如果 保持目前的生产格局不变 DEF科技的亏损可能无法被用于降低集团整体的所得税税负 DEF实业产品 DEF科技产品 2005年第一季度DEF实业和DEF科技产品毛利率分布图 存在的问题 未分摊共享服务的成本费用 如左图所示 DEF实业和DEF科技目前共享了包括采购功能 质量控制 行政功能等众多服务 这些共享服务由DEF实业和ABC贸易分别提供并承担了相关成本费用 作为服务的接受方 DEF科技并未承担相关的共享服务成本 按照管理层的介绍 目前关于共享服务受益和相关费用承担的安排主要考虑到以下原因 在DEF实业 DEF科技和ABC贸易目前的运营中均需要质量控制 人事 行政等支持 这些服务的共享可以在一定程度上减少机构重复设置 提高资源配置效率DEF实业和DEF科技经营的 同质性 使集团内部在很多方面并未将他们视为两家相互独立的法人实体 表现在集团并未制定DEF实业和DEF科技各自的财务预测 而是将两家公司作为一个整体进行处理DEF科技成立不久 在很大程度上还需要DEF实业或ABC贸易的业务支持目前 共享服务的费用成本无法在DEF实业和DEF科技之间进行合理和准确的划分 可能被税务机关认为这些共享服务的定价没有遵循税法规定的关联企业交易定价原则 从而要求进行所得税调整 采购功能 质量控制 DEF实业 DEF科技 人事 行政功能 财务 融资功能等 DEF实业 目前两公司共享的服务 共享服务相关成本费用的承担 ABC贸易 存在的问题 土地使用权归属不明 2003年末 DEF实业与江宁区国土资源局签订了国有土地使用权出让合同 受让了位于江宁开发区总面积约为308亩的工业用地 根据管理层的设想 该地块将用作DEF科技园建设 属于DEF科技的资产 由于土地使用权权属关系不清 目前该地块的土地使用证尚未办理 目前 相关土地出让金和其他费用由DEF科技支付并承担 同时该地块及其上的建设项目作为DEF科技的在建工程项目入帐 由于土地受让合同签订方是DEF实业 为了使土地的实际使用方 DEF科技能够获得该土地使用权 理论上 DEF实业需要将该土地的使用权转让给DEF科技 在转让中会产生下表所列的税负 DEF实业 DEF科技 科技园项目用地 土地合同签订 土地实际使用支付土地出让金等 土地产权证 土地使用权转让中产生税费 注 由于DEF实业和DEF科技之间的土地转让属于关联交易 交易的价格应按照独立公允原则确定 按土地购置成本确定转让价格可能被认为不合理 因此 右表中的转让价格按照DEF科技2004年审计报告上的 在建工程 原值确定 两公司和集团的税负估算 已知条件与必要假设 人民币 百万元 存在的问题 进口设备免税额度的重复占用 根据现行税务 海关法规 鼓励类外商投资企业在其投资总额内进口自用设备 除 外商投资项目不予免税的进口商品目录 所列商品外 可免征进口关税和进口环节增值税 目前 DEF实业和DEF科技均属鼓励类企业 投资总额分别为1 790万美元和2 980万美元 可在海关核定的项目用汇额度内免税进口设备 据了解 由于生产线的转移 DEF实业会将原先免税进口的部分设备转移给DEF科技使用 双方并未对此设备转移办理任何海关登记手续 需要注意的是 海关对免税进口的设备通常保有5年监管期 对于尚处在海关监管期内的设备发生转让的 原进口方 如DEF实业 需要补缴进口环节税 若设备的受让方 如DEF科技 亦可免税进口生产设备 该设备在转让时仍可予以免税 此时 设备的受让方应按成交价格扣减自身的免税额度 而转让方应向海关办理注销手续 免税额度不予恢复 假设DEF实业转移至DEF科技的设备价格为1 000万美元 在办理海关登记时 DEF科技按1 000万美元扣减其免税进口额度 而DEF实业原先被占用的免税额度并不由于设备的转让而恢复 实际上 DEF实业和DEF科技进口设备的金额没有增加 却因为在集团内部转移进口设备 重复占用进口设备的免税额度 这将无形中增加集团进口设备关税的成本 DEF实业 DEF科技 免税进口设备额度 免税进口设备转让 设备转让之前 设备转让之后 可能的解决方法分析 管理层难以在DEF实业和DEF科技之间合理划分生产项目 管理层无需人为划分产品生产项目 所有产品由合并后的DEF实业生产 DEF科技目前生产的大多为毛利率低 甚至毛利率低于零 的产品 这可能对合并后DEF实业的利润指标产生影响 DEF实业和DEF科技目前的产品生产分布可能加重整体的所得税负担 在税法允许的范围内合理划分产品的利润 充分利用所得税减免税优惠 从而降低整体的所得税税负 划分标准应在税法允许的范围并获得主管税务机关的认可能否正确合理的划分利润将对合并后DEF实业的税负产生影响 可能的解决方法 DEF实业吸收合并DEF科技 DEF实业存续作为集团的制造基地 308亩DEF科技园用地土地使用权归属不明可能造成的土地使用权转让而产生的额外税务负担 存续的DEF实业拥有该土地使用权避免了土地使用权的转让 未按合同规定的期限办理土地使用权证可能被政府部门质疑 免税进口设备从DEF实业转移至DEF科技重复占用进口设备免税额度 导致集团进口设备的机会成本增加 充分利用进口设备免税额度 降低设备进口成本 DEF实业必须凭新的批准证书向海关办理变更注册登记 重新核定进口设备免税额度 可能的解决方法分析 续 DEF实业和DEF科技共享服务成本和费用难以在两者间合理分摊 存在关联交易的转让定价税务风险 通过减少关联交易 降低转让定价的税务风险 DEF实业和ABC贸易如何合理分摊共享服务成本费用 相关规定对DEF合并的影响 在投资者按照公司合同 章程规定缴清出资 提供合作条件且实际开始生产 经营之前 公司之间不得合并 DEF实业和DEF科技已经全部缴清出资两家公司都已经开始生产经营 股份有限公司之间合并或者公司合并后为有限责任公司的 合并后公司的注册资本为原公司注册资本额之和 合并后DEF实业的注册资本为 800 1 200 2 000万美元 拟合并公司的投资总额之和超过公司原审批机关或合并后公司住所地审批机关审批权限的 由具有相应权限的审批机关审批 DEF实业和DEF科技的投资总额之和为4 870万美元 1 890 2 980 超过了原审批机关 江宁管委会 的审批权限由原审批机关上报至江苏省对外贸易经济合作厅审批 合并后存续的公司或者新设的公司全部承继因合并而解散的公司的债权 债务 合并后DEF实业将承继合并前DEF实业和DEF科技的债权和债务 审批程序 DEF科技向江宁管委会提交解散申请 通知 公告债权人 审批机关签发新的批准证书 工商登记 DEF实业 科技自收到初步批复之日起10日内 向债权人发出通知书 并于30日内在全国发行的省级以上报纸上至少公告3次 说明对现有公司债务的承继方案 DEF实业自第一次公告之日起90日后 公司债权人无异议 应向审批机关申请批准合并DEF科技向江宁管委会缴销原批准证书 DEF实业向原审批机关申请初步批复 由江宁管委会层报至江苏省对外贸易经济合作厅 其应在最终审批机关收到申请文件的45日内作出是否同意合并的初步批复 15日内作出是否同意解散的批复 在全国发行的省级以上报纸上公告通知DEF科技债权 债务人的变更 海关 财政 税务等变更登记 领取新的营业执照30日内 在申请合并时 DEF实业可以运用下列理由说明合并是出于商业性的考虑 两公司由同一母公司投资 合并后可以降低集团的管理成本 两公司的经营范围类似 合并有利于开源节流 集中有限资源进行生产 提高企业的效益 增加地方财政收入 两公司共享许多服务 难以划分各自承担的费用 合并后可以解决该难题 两公司是关联企业 合并后可以避免转让定价政策带来的税务风险 降低税务机关的监管成本 企业合并税务影响 流转税 增值税 营业税 根据国家税务总局颁布的财税 2002 191号和国税函 2002 165号及部分地方税务局的规定 如深地税发 2001 64号及沪国税流 1997 6号 对股权合并不征收流转税 即 企业在合并过程中 发生资产 如不动产 无形资产 存货等 的转移 不应视作资产转让而征收流转税 吸收合并之后 DEF科技的资产 债权 债务均转移至DEF实业 按规定无需缴纳流转税经与南京市国税局口头确认 企业合并过程中不涉及流转税的问题 税种 相关规定 对DEF的影响 关税 进口增值税 根据署发 2000 36号文 外商投资企业在合并前进口的未达到海关监管年限的特定减免税货物以及未核销结案的进口保税货物 在外商投资企业合并后 由承接该货物的存续或新设公司承担海关法规规定的接受海关监管的全部法定义务 合并后 原来两家公司的免税进口设备都由存续的DEF实业承接DEF实业可按照经营需要将部分设备安排给DEF科技的生产项目使用 因为属于同一法人实体 不存在免税设备转让的问题 企业合并税务影响 续 税种 相关规定 对DEF的影响 印花税 根据财税 2003 183号文 合并后存续的企业 如DEF实业 启用新的资金账簿记载的资金 凡原已贴花部分可不再贴花 以后若新增加资金按规定贴花企业合并前签订但尚未履行完的各类应税合同 合并后需要变更执行主体的 对仅改变执行主体 其余条款未作变动且改制前已贴花的 不再贴花 若合并后DEF实业不再进行任何增资行为 无需就原有的注册资金缴纳印花税DEF科技合并前尚未履行完的应税合同 合并后改由DEF实业执行 合同条款未作变动且合并前DEF科技已贴花的 可不再缴纳印花税 契税 根据财税 2003 184号文 两个以上的企业合并改建为一个企业 对其合并后的企业承受原合并各方的土地 房屋权属 免征契税 308亩科技园项目用地土地使用权属于合并后的DEF实业 实际由原DEF科技的生产项目使用 因为属于同一法人实体 不涉及土地使用权转让 无契税影响 企业合并税务影响 续 税种 相关规定 对DEF的影响 定期减免税优惠 合并前各企业剩余的定期减免税期限不一致的 或者其中有不适用定期减免税优惠的 合并后的企业应按相关规定 划分计算相应的应纳税所得额 注 对其中剩余减免税期限不一致的业务相应部分的应纳税所得额 分别继续享受优惠至期满 2005年是DEF实业的第一个减半纳税年度 所得税实际税率为12 而DEF科技尚处于亏损期 未进入减免税期 合并后 应合理划分计算各自的应纳税所得额 适用不同的税务处理 前期亏损的处理 合并前各企业尚未弥补的经营亏损 可在税法规定的亏损弥补年限的剩余期限内 由合并后的企业逐年延续弥补 合并前企业的上述经营亏损 应在与该合并前企业相同税收待遇的所得中弥补 合并前DEF科技所发生亏损 应首先逐年用合并后DEF科技所产生的利润弥补 当年不足弥补的 可从DEF实业当年所产生的利润中预先弥补 待DEF科技以后年度产生利润时 再重新弥补其已由DEF实业预先弥补的亏损 亏损重新弥补后 DEF实业用于预先弥补DEF科技亏损的利润数额 应按照DEF实业所适用的税率计算缴纳所得税 具体请参见后页的所得税 模拟计算 注 经主管税务机关认定 合并后的企业未能准确合理的计算其各营业机构的应纳税所得额的 应以该企业中适用不同税务处理的各类业务年度营业收入比例 成本和费用比例 资产比例 职工人数或者工资数额比例中的一种比例或多种比例的平均比例 对其当年度应纳税所得总额进行划分计算 上述比例中涉及合并后年度的有关项目数额不易确定的 可能按合并前最后一个完整纳税年度或其他合理期间有关项目数额确定上述比例 外资企业所得税 合并后所得税影响 模拟验算 假设2005年合并后 DEF实业能够按实际收入和成本费用准确划分适用不同税务处理的业务利润 即 原DEF实业和DEF科技各自的业务 通过下表中的模拟验算可以发现 通过对DEF科技前期亏损的弥补递延企业所得税的支付时间 整体上未影响应付所得税额 即 两种情况下所得税均为108 36 以上数据基于 管理层提供的2005 2007年DEF实业和DEF科技财务预测资料以及普华永道据此预测假设的2008 2010年数据 1 2008 2010年间DEF实业保持20 的利润增长率 2 DEF科技在2008年进入第一个免税期 3 未作任何所得税调整 一 可以按业务合理划分利润 单位 百万人民币 合并后所得税影响 模拟验算 续 若合并后的DEF实业无法准确合理的计算原DEF实业和DEF科技的利润 税务机构可以根据一定的比例 对其当年度利润总额进行划分计算缴纳企业所得税 根据与江宁国家税务局的口头确认 合并企业应自行选择合理的比例进行划分 并在年度所得税申报前向主管税务机关说明其选用的划分标准和依据 同时 江宁国家税务局认为 按照不同业务间的年度营业收入比例进行利润划分相对比较合理 并且强调由于江宁地区还未有类似的企业合并案例 企业有必要事先与税务主管人员沟通 确认其选用标准的可行性与合理性 为了使管理层对合并后采用不同的利润划分标准产生的所得税税负有直观的认识 我们选用以下三种利润划分标准加以验算 假设两公司2005年完成合并 标准一 主管税务机关确认合并后的利润全部适用DEF实业的税务处理 即 合并后利润在2005年全部适用12 的税率 标准二 主管税务机关确认合并后利润按50 平分并分别适用原DEF实业和DEF科技的税务处理方式 即 合并后利润的50 适用12 税率 另外50 适用DEF科技的税务处理 标准三 主管税务机关确认按照年度营业收入比例进行利润划分 根据管理层提供的DEF实业和DEF科技2005年第1季度营业收入分别为113 609 000元和40 030 000元 假设合并后按74 和26 划分合并前DEF实业和DEF科技的利润分别计算应纳企业所得税 二 无法按业务合理划分利润 按以上三种划分标准对合并后DEF实业的企业所得税进行验算 见后页 可以得出结论 DEF科技的利润划分比例与合并后的企业所得税税负成反比 即 DEF科技的利润划分比例越高 合并后的企业所得税税负越低 合并后所得税影响 模拟验算 续 标准一 主管税务机关确认合并后的利润全部适用DEF实业的税务处理 即 合并后利润在2005年全部适用12 的税 二 无法按业务合理划分利润 续 单位 百万人民币 合并后所得税影响 模拟验算 续 标准二 主管税务机关确认合并后利润按50 平分并分别适用原DEF实业和DEF科技的税务处理方式 即 合并后利润的50 适用12 税率 另外50 适用DEF科技的税务处理 二 无法按业务合理划分利润 续 单位 百万人民币 合并后所得税影响 模拟验算 续 标准三 主管税务机关确认按照年度营业收入比例进行利润划分 根据管理层提供的DEF实业和DEF科技2005年第1季度营业收入分别为113 609 000元和40 030 000元 假设合并后按74 和26 划分合并前DEF实业和DEF科技的利润分别计算应纳企业所得税 二 无法按业务合理划分利润 续 单位 百万人民币 ABC贸易的重组 相关外汇管理规定 国家外汇管理局于2005年1月24日和4月8日发布与境内个人境外投资有关的规定 关于完善外资并购外汇管理有关问题的通知 汇发 2005 11号文 关于境内居民个人境外投资登记及外资并购外汇登记有关问题的通知 汇发 2005 29号文 这两项新规定的目的是对境内个人的境外投资行为加强管理 旨在将境内企业海外上市的每一个环节均纳入监管 如此 计划采用红筹模式海外上市的境内企业将面临中国政府更加严格的管理和监督 在新规定出台前 境内企业海外上市无需经过中国监管部门的实质性审批 特别是自2003年4月1日起 证监会正式取消了 中国律师出具的关于涉及境内权益的境外公司在境外发行股票和上市的法律意见书审阅 进一步简化了境内企业海外上市程序 但是 随着新规定的出台 境内企业和个人在上市前企业重组规划期间 可能面临各种严格的审批环节 具体包括 首先 国内的个人投资者在境外设立公司必须到外汇管理局审批 其次 以境外公司并购境内资产或股权 要经过商务部 国家发展与改革委员会与外汇管理局的审批值得注意的是 上述新出台的法规属于一个框架性的规定 有关监管部门尚未发布具体的实施细则 在短期内许多政策的具体操作方法尚不明确 个人投资者在维尔京 开曼群岛等离岸金融中心设立投资公司 境內居民境外投資直接或间接设立 控制境外企业 应参照 境外投资外汇管理办法 的規定办理审批 登記手续 个人投资者的境外投资设立公司须得到地方外汇管理局的批准 在此之前 境外投资外汇管理办法 监管的投资主体是在中国境内登记注册的公司 企业或其他经济组织 并不包括个人 海外投资公司进行增资扩股 收购境内企业的资产或股权 境内居民为换取境外公司股权凭证及其他财产权利而出让境内资产和股权的 应获得外汇管理部门的核准 境外企业并购境内资产或股权 原先只要按照 外国投资者并购境内企业暂行规定 到商务部及其下属机构进行审批新规定出台之后 此种并购行为必须同时获得外汇管理局的核准另外 自2004年7月1日起 包括外商购并境内企业在内的各类外商投资项目核准均需要按不同资金规模上报国家及地方发改委审批 新法规对境内个人海外投资的影响 海外投资公司进行增资扩股 收购境内企业的资产或股权 续 外资通过并购设立外商投资企业的外汇登记审核重点 境外企业是否为境内居民所设立或控制境外企业是否与并购标的企业拥有同一管理层 在申请并购时申明国内和国外企业间是同一管理层或有关联关系将经过外管等政府部门的严格审查 不如实披露境内外企业的股权关系可能无法获得律师事务所出据的上市法律意见 境外投资公司资本结构变动 若适用 境内居民个人直接或间接持有股权的境外企业如发生增资 减资 股权转让 合并 分立 对外股权投资 涉及境内资产的对外担保等重大事项 直接或间接拥有该境外企业最大股权的境内居民个人 应于重大事项发生之日起30日内 向境外投资登记地外汇局办理外汇登记变更或备案手续 向境外企业支付利润及清算 转股 减资等资金 禁止境内企业向由境内机构与居民个人直接或间接持股的 且未完整办理境外投资外汇登记 登记变更及备案的境外企业支付利润及清算 转股 减资等资金 在未办理境外投资外汇登记 登记变更及备案情况下的此类投资活动将被视为逃汇 鉴于上述新规定的影响 管理层应考虑是否需要参照 境外投资外汇管理办法 的規定向有关部门办理个人境外投资的审批和登記手续 新法规对境内个人海外投资的影响 续 新法规对境内企业海外上市的影响 境内公司 避税港公司 1 设立海外公司 2 股权或资产转让 3 海外上市 海外红筹上市 境内公司 避税港公司 1 设立海外公司 3 股权或资产转让 4 海外上市 海外红筹上市 外资独资公司 2 设立外资公司 方式一 方式二 新法规颁布前境内企业海外上市的常用模式 新法规对境内企业海外上市的影响 续 境内公司 避税港公司 1 设立海外公司 2 股权或资产转让 3 海外上市 海外红筹上市 境内公司 避税港公司 1 设立海外公司 3 股权或资产转让 4 海外上市 海外红筹上市 外资独资公司 2 设立外资公司 方式一 方式二 新法规颁布后 标识的步骤可能难以通过审批机关 个人投资者将身份转换为 境外居民 可行性分析 根据 外汇管理条例 个人移居境外后 其境内的资产产生的收益 可以持规定的证明材料和有效凭证向外管局指定银行购汇汇出或者携带出境 这样资金 资产出境就有了合法渠道 潜在的问题 新规定强调的是 境内居民 而非 境内公民 监管范围可能不仅包括中国公民 也包括定居在中国境内的外国人 包括无国籍人 以及在中国境内居留满1年 按申请人护照上登记的本次入境日期计算 以上的外国人及港澳台同胞 即 目前对投资主体的限制还未有明确的界定 使用无关联境外公司并购境内资产可行性分析 用无关联的境外公司收购境内资产 在申报外汇管理局时就不存在 同一管理层 的问题 第一次收购完成后 可用关联的境外公司收购该无关联境外企业 或收购股权 或买回境内资产 潜在的问题 1 交易过程中风险过高 涉及非关联公司收购 2 境内居民的境外企业发生的股权转让等重大事项仍需向主管部门办理外汇登记变更或备案手续 3 整个重组最终回归关联企业的关系 能否在最终上市时得到律师出具的法律意见尚不明确 可能的解决方法 ABC贸易重组方案 目前 ABC贸易为一家内资贸易公司 注册资本为人民币500万元 中国自然人XXX和YYY各持70 和30 的股份 根据集团发展规划 ABC贸易将通过重组成为香港ABC控股公司在内地的全资子公司 从而实现集团整体上市的目标 为达到此目的 ABC集团可考虑采用以下重组方案 新设外资商业企业 资产转让外资 即 ABC控股 股权并购 PS控股 XXX YYY SZ控股 其他股东 ABC贸易 海外 中国 DEF实业 DEF科技 合并 香港ABC控股公司 重组 新设外资商业企业 资产转让 ABC贸易 海外 中国 DEF实业 DEF科技 合并 外资商业企业 香港ABC控股公司 新设外资商业企业香港ABC控股公司按照商务部2004年第8号令的规定 申请设立外商投资商业企业 资产转让ABC贸易可将其所有资产和业务转让至新的商业企业 自此 该商业企业取代ABC贸易原先的功能 外资商业企业成立过程 决定注册资本总额根据8号令以及公司法的有关规定 从事批发业务的商业企业最低注册资本可以为人民币50万元 在审批过程中 商务部及各省级审批机关 如江苏省对外贸易经济合作厅 要求商业企业的注册资本应与其拟定的经营规模和运营模式相匹配在已获商务部批准的200多家新设商业企业当中 仅有一家公司的注册资本为人民币50万元 而大多数公司的注册资本可能都达到人民币500万元编制可行性研究报告 应详细说明公司的市场分析 经营模式 供销货渠道 物流安排 资金运用 雇佣人员等情况 名称预申请 江宁工商局 项目初步审核 江苏省对外贸易经济合作厅 申请批准证书 商务部 2 3个月 进出口经营权的审批 准备资料 审批 工商登记 后续登记 营业执照 刻章 组织机构代码证 税务登记 银行账户 外汇登记 海关登记 财政登记 认定增值税一般纳税人 见后页具体分析 外资商业企业增值税一般纳税人认定 根据增值税暂行条例 新办商贸企业若预计年销售额在人民币180万元以上 可在成立之后立即向主管税局申请认定为增值税一般纳税人 无法达到销售有要求的企业将被认定为小规模纳税人 按照4 的征收率缴纳增值税 并不得抵扣进项税额 国家税务总局在2004年发布的37号文和62号文 对新办商贸企业的一般纳税人资格认定实行分类管理 资产转让的税务影响 资产转让的双方属于关联企业的 在签订资产转让协议是 应按照公允交易原则确定转让价格 根据 外国投资者并购境内企业的暂行规定 资产并购是指外国投资者设立外商投资企业 并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产 或外国投资者协议购买境内企业资产 并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产 鉴于ABC贸易资产的特殊性 主要为电脑等办公设备 因此 如果ABC贸易向ABC控股的转让资产可以被认定不属于资产并购性质 就无需向相关部门提出资产并购的审批申请资产转让中主要的税务影响 资产转让产生的税负估算 ABC贸易 电子设备 固定资产 库存商品 商标 专利 软件 新设外资商业企业 转让款项 单位 千人民币 外资股权并购 香港ABC控股公司 ABC贸易 DEF实业 DEF科技 PS控股 XXX YYY 其他股东 SZ控股 重组后 ABC贸易 重组前 重组 重组后变更为外资商业企业 外资股权并购转让过程 工商变更登记 后续登记 同意并购的决议变更申请书并购后外资企业的合同 章程股权评估报告 外商投资企业营业执照 组织机构代码证 税务登记 外汇登记 海关登记 财政登记 准备资料 审批 ABC控股的开业证明 资信证明ABC贸易的职工安置计划ABC贸易的审计报告股权购买协议 根据8号令的规定 成立外资商业企业的审批机关应为商务部 股权转让的税务影响 依据 外国投资者并购境内企业暂行规定 并购双方应以拟转让的股权价值的评估结果作为确定交易价格的基础 严禁以明显低于评估结果的价格转让股权股权转让相关的税务影响 两种重组方案的比较 香港ABC的常设机构风险 国内采购出口业务流程 香港ABC 海外客户 如左图所示 2005年采用进出口商外贸收购出口模式以后 香港ABC国内采购出口的交易流程为 海外客户向香港ABC下订单或签订购销合同虽然订单抬头注明香港ABC 实际上订单由海外客户直接发往南京ABC贸易 南京的ABC贸易实际代表香港ABC签署购销合同ABC贸易根据订单决定产品交由DEF实业 DEF科技或第三方生产进出口公司外贸收购DEF实业 DEF科技和第三方的成品后 出口香港ABC从交易实质上看 南京ABC最终的业务目标均指向香港ABC 即 南京ABC其实是在为香港ABC在华采购之目的而开展业务香港ABC将成品销往海外客户根据转让定价部分所示的香港ABC功能分布 见第14页功能分布图 我们可以初步认定香港ABC的主要管理人员和管理功能都设在南京 即 香港ABC在南京存在实质上的管理场所 DEF实业 DEF科技 ABC贸易 第三方 进出口公司 生产指令 订单 订单 内销 内销 出口 出口 香港ABC可能在内地构成常设机构 根据 内地和香港特别行政区关于对所得避免双重征税的安排 常设机构是指企业进行全部或部分营业的固定营业场所 并且 若香港企业通过设在内地的常设机构在内地进行营业 其利润可以在该内地征税 根据 安排 中的规定 若存在以下两种情况 香港企业将在内地构成常设机构 管理场所 香港企业的绝大部分经营管理活动若在内地进行 可能认为该香港企业的管理场所在内地 合同订立场所 当一个人 独立代理人 注 以外 在内地代表香港企业进行活动 有权并经常行使这种权力以该香港企业的名义签订合同 这个人为该香港企业进行的任何活动 应认为该香港企业在内地设有常设机构通过上页所列示的ABC贸易 DEF实业和香港ABC之间的业务流程 我们发现以下情况的存在 香港ABC几乎所有的管理人员和相应的管理功能都集中在南京南京ABC全权代理香港ABC在华签署购销合同 接受海外客户的订单南京ABC在华的活动几乎全部代表了香港ABC 并没有为其他企业从事此类活动通过上述分析可以初步判断 香港ABC通过其非独立代理人南京ABC贸易进行的业务活动 可能已在内地构成管理场所 其来源于该常设机构的利润可能在内地被征收企业所得税 应纳税额最多可能是香港ABC2002 2004年累计利润的33 即 人民币 61 347 000 121 992 000 213 686 909 397 026 909x33 人民币131 018 550 注 安排 中规定的独立代理人是指按常规经营本身业务的经纪人 一般佣金代理人或者任何其他独立代理人 但如果这个代理人的活动全部或几乎全部代表一方企业 不应认为是独立代理人 可能降低常设机构风险的方法一 注 由于香港利得税税率为17 5 低于中国企业所得税税率33 因此 就常设机构产生纳税义务的层面考虑 选择缴纳香港利得税可以减低税务风险 香港ABC 海外客户 ABC贸易 在香港订立与海外客户的购销合同 主要管理人员和功能从南京ABC转到香港ABC 依据前述的分析 香港ABC在内地构成常设机构是因为 香港ABC的管理职能几乎全部由南京ABC承担 香港ABC与海外客户的购销合同实际均由南京ABC代表其在南京签订针对上述的两个主要原因 为了降低常设机构的风险 管理层可以考虑 通过转移部分核心管理人员将部分管理 决策功能转移至香港ABC购销合同由香港ABC通过传真 电话等形式在香港签订然而 管理层实施上述方法在降低常设机构风险的同时 也可能会面临下列问题 管理人员流动可能存在一定的障碍在不影响集团运营和交易安排前提下 如何与当前业务安排合理衔接 包括如何在南京和香港建立通畅的沟通渠道 保证信息传递不致于影响业务的顺利进行因合同需在香港签署 香港ABC不符合离岸收入免征香港利得税的要求 注 可能降低常设机构风险的方法二 香港ABC 海外客户 DEF实业 DEF科技 ABC贸易 第三方 ABC咨询 海外销售代理服务协议 ABC咨询服务公司代理香港ABC签订购销合同 货物采购代理协议 海外 中国 此方法主要在承认香港ABC在华构成常设机构的提前下 通过下列业务安排尽可能降低常设机构产生的税负 ABC控股在南京设立一全资咨询服务公司 ABC咨询 为集团的海外销售业务提供服务香港ABC委托ABC贸易在国内进行货物采购一方面 香港ABC和ABC咨询通过签订代理服务协议 将香港ABC一部分原先由南京ABC承担的营销 管理功能交由ABC咨询实施 其中的功能包括 1 与海外客户进行联络 2 与海外客户订立销售合同 3 参与销售价格的制定等等 香港ABC就所接受的服务支付ABC咨询服务费 根据 安排 第一条的规定 香港ABC通过ABC咨询在内地进行营业的所得可在内地征税 但应仅以属于ABC咨询的利润为限 因此 香港ABC为常设机构应承担的所得税最多应基于属于ABC咨询的利润申报缴纳 另一方面 香港ABC在国内的采购职能仍旧由ABC贸易承担 即 ABC贸易作为香港ABC在内地的货物采购代理人依据所提供的服务收取相应的佣金或通过货物买卖取得贸易收入 因 安排 第一条第五款规定 常设机构并不包括 专为本企业采购货物或者商品 或者作广告或者收集资料目的所设的固定营业场所 所以 如果ABC贸易仅为香港ABC在国内进行采购活动 签订采购协议或代理服务协议 从采购环节考虑 香港ABC并未在内地构成常设机构 如果保持香港ABC业务流程不变 上述业务安排应不会对香港ABC的离岸收入免征利得税资格产生任何影响 国内采购出口货物 可能降低常设机构风险的方法三 香港ABC 海外客户 DEF实业 DEF科技 ABC贸易 第三方 海外销售代理服务协议货物采购代理协议 ABC贸易代理香港ABC签订购销合同 海外 中国 在此方法中 ABC贸易将 1 与海外客户进行联络 2 与海外客户订立销售合同 3 参与销售价格的制定等等 同时 ABC贸易为香港ABC承担国内采购业务 香港ABC与ABC贸易就上述业务签订海外销售代理服务协议和货物采购代理协议 或货物采购协议 ABC贸易作为香港ABC在内地的货物采购代理人依据所提供的服务收取相应的佣金或通过货物买卖取得贸易收入 按照方法二中提及的 安排 第一条的规定 香港ABC通过ABC贸易在内地进行营业的所得可在内地征税 但应仅以属于ABC贸易的利润为限 因此 通过鉴定服务协议的方式将香港ABC因在内地构成常设机构而应承担的所得税最限定在此服务协议内 从而降低常设机构所造成的税务风险 方法三因无需在内地设立一家咨询公司 可以相应的减少集团的管理成本 但是与方法二相比 因ABC贸易同时代理香港ABC的海外销售和内地采购业务 原则上无法单独划分来源于国内采购服务的所得 所以 此部分所得也就不能按照 安排 第一条第五款规定免于在内地征收所得税 应视作来源于常设机构的所得被征税 国内采购出口货物 产品出口业务模式分析 目前产品出口及退税模式 第三方供应商 客户 产成品货款 产成品 产成品货款 产成品 产成品货款 DEF实业 科技 产成品 ABC贸易 产成品 产成品货款 香港ABC 退税 退税 交易1 第三方成品供应商按约定的价格将产成品销售给ABC贸易 并收取货款 交易2 ABC贸易为香港ABC提供国内采购服务 将产品出口至香港ABC 保留一定的采购利润 交易3 DEF实业通过进料加工的模式 免税进口部分料件 2004年 保税进口的原材料约占总采购量的26 左右 交易4 DEF实业 科技拥有进出口权 向香港ABC直接销售完工产品 注 DEF实业 科技和ABC贸易分别依照 免抵退 和 免退 的方式申请出口退税 供应商 免税进口料件 出口退税财政负担原则的变化 根据财预明电 2003 1号的规定 从2004年1月1日起报关出口的货物需退付的增值税 含出口货物 免 抵 增值税税额 属于各地区出口退税基数部分的退税额 由中央财政负担 超基数部分的退税额 由中央和地方按75 25的比例分别负担 ABC贸易及DEF实业 科技2004年申请了近2亿人民币的出口退税 其中部分退税款由江宁地方财政直接承担 给地方财政带来了巨大的压力 管理层考虑上述企业将逐步减少自营出口而改由通过第三方进出口公司出口货物 从而减轻出口退税给企业和江宁地方政府的造成的压力 出口退付的增值税 地方财税收入 100 中央财政负担 出口退付的增值税 100 中央财政负担 超过江宁地区出口退税基数部分 江宁地区出口退税基数部分 75 中央财政负担 25 地方财政负担 地方财税收入 2004年1月1日 调整后ABC贸易产品出口及退税模式 ABC贸易 第三方进出口公司 香港ABC 国内供应商 订单 采购合同 服务协议 代理出口协议 销售合同 代收含税货款 代付含税货款 佣金 货款 退税 出口发票 增值税发票 发票流 合同流 现金流 ABC贸易自2005年起通过第三方的进出口公司出口货物至香港ABC 同时在内地为香港ABC提供采购服务并向其收取采购佣金 具体交易流程 ABC贸易向国内供应商下订单收购的货物以第三方进出口公司的名义办理出口 进出口公司按照与香港ABC的交易价款 根据不同的出口退税率 按一定比例换算成含税价款 1美元兑换9 565或9 197人民币 支付至ABC贸易的账户 ABC贸易负责将收到的含税货款支付给各供应商 并要求供应商向进出口公司开具增值税专用发票 进出口公司根据与香港ABC的销售合同办理出口收汇 并凭供应商提交的增值税专用发票申请出口退税 进出口公司收到的退税额与通过ABC贸易支付给供应商价款之间的差额为进出口公司实际获得的代理佣金 整个交易过程中 ABC贸易不再拥有出口货物的物权 而只是作为香港ABC的国内采购代理人 金额相等 订单 采购合同 可能存在的问题 根据管理层的构想 ABC贸易在此模式下并不直接涉及货物的购销行为 仅就所收到的服务佣金缴纳营业税 如左图所示 虽然内销的增值税发票是由供应商直接开具至第三方进出口公司 ABC贸易却是国内采购合同签订方和货款支付方 这种操作可能被认为不符合相关的增值税专用发票管理规定 此外 根据税法的相关规定 若ABC贸易仅作为佣金代理人缴纳营业税 应同时满足以下条件 ABC贸易不垫付资金 购销合同由国内供应商和进出口公司直接签订 国内供应商将发票开具给进出口公司 亦可由ABC贸易将该项发票转交给进出口公司 以及ABC贸易按供应商实际收取的销售额和增值税额与进出口公司结算货款 在此模式中 ABC贸易不仅负责采购货物下定单 而且负责货款的收付 因此 ABC贸易可能被税务机关认定直接参与购销行为 即ABC贸易销售出口货物至进出口公司 而对此行为征收增值税 ABC贸易 第三方进出口公司 香港ABC 国内供应商 服务协议 代理出口协议 销售合同 代收含税货款 代付含税货款 佣金 货款 退税 出口发票 增值税发票 发票流 合同流 现金流 可能的解决方法一 佣金代理模式的优化 优化模式一如左图所示 针对国内采购环节 建议国内供应商和第三方进出口公司直接签订采购合同 避免ABC贸易牵涉至货物的购销流程中 同时由国内供应商授权ABC贸易与进出口公司办理结算货款事宜 从而明确ABC贸易仅起到代收代付货款的作用 优化模式二国内供应商 第三方进出口公司 ABC贸易签订三方协议 明确货物的购销双方为国内供应商和进出口公司 ABC贸易仅作为香港ABC 进出口公司的海外客户 在华采购代理人 ABC贸易 第三方进出口公司 香港ABC 国内供应商 订单 采购合同 服务协议 代理出口协议 销售合同 代收含税货款 代付含税货款 佣金 货款 退税 出口发票 增值税发票 发票流 合同流 现金流 可能的解决方法二 购销模式 为了保持整个交易中合同流 现金流和发票流的一致性 并使ABC贸易便于控制整个交易流程 管理层可以考虑由ABC贸易集中采购货物后 统一销售至第三方进出口公司 按照财税 2004 101号的规定 外贸企业自2004年6月1日以后出口的货物 凡属于从非生产企业购进的 若退税单证齐全 可按规定申请退税 主管出口退税的税务机关在审核出口退税凭证后 可按规定批准退税 因此 第三方进出口公司可以持ABC贸易开具的增值税发票办理出口退税 在此方案下 ABC贸易直接参与货物购销而获得一定的贸易利润 因此 香港ABC无需向其额外支付采购服务佣金 因ABC贸易在此模式中未收取服务佣金 也就没有营业税的负担 所以 采用购销模式获得的利润可以高于佣金代理模式 具体分析请参见下页 ABC贸易 第三方进出口公司 香港ABC 国内供应商 代理出口协议 销售合同 货款 退税 出口发票 增值税发票 发票流 合同流 现金流 增值税发票 采购合同 不同交易模式利润额的定量分析 佣金代理模式 前提佣金代理模式下 进出口公司自香港ABC的收汇额为100美元 1美元 8 27人民币根据管理层提供的2005年财务预测 ABC贸易的采购佣金比例为香港ABC第三方采购额的0 84 根据ABC贸易与汇鸿进出口公司签订的代理出口安排 汇鸿将按照出口收汇额每美元获得0 0948人民币的佣金收入 汇鸿将根据一定的换算比例通过ABC贸易的帐户支付第三方供应商货款出口货物退税率为17 时 按每出口1美元支付给国内供应商9 565人民币元出口货物退税率为13 时 按每出口1美元支付给国内供应商9 197人民币元利润测算 注 国内供应商不含税销售收入 100 x9 565 1 17 817 52国内供应商销项税金 817 52x17 138 98 该销项税金即为第三方进出口公司可获得的退税额 第三方进出口公司销售收入 100 x8 27 827第三方进出口公司利润 销售收入 退税额 对供应商的支付款 827 138 98 100 x9 565 9 48ABC贸易的佣金收入 香港ABC的第三方采购额x0 84 进出口公司销售收入x0 84 827x0 84 6 95ABC贸易的利润 佣金收入 营业税 佣金收入 佣金收入x5 6 95 6 95x5 6 95 0 35 6 6香港ABC的成本 货款 佣金 100 0 84 100 84 国内供应商 ABC贸易 第三方进出口公司 香港ABC 退税 佣金 货款 含税货款 注 根据管理层提供的信息 目前出口产品大多适用17 的退税率 因此 为了简化计算 我们在这里仅选用17 的退税率 不同交易模式利润额的定量分析 购销模式 前提在购销模式下 第三方进出口公司和国内供应商应该保持与佣金代理模式下相同的利润 而香港ABC应维持相同的采购成本 即 第三方进出口公司的利润 9 48国内供应商的利润 销售收入 817 52香港ABC支付的货款 100 84x8 27 833 95利润测算进出口公司的利润 销售收入 退税额 对ABC贸易的支付 即 9 48 香港ABC支付的货款 退税额 对ABC贸易的支付9 48 833 95 17 x对ABC贸易的支付 1 17 对ABC贸易的支付因此 进出口公司向ABC贸易支付的货款为964 63人民币元 含税价 ABC贸易的不含税销售收入 964 63 1 17 824 47ABC贸易的采购成本 供应商的销售收入 817 52ABC贸易的利润 824 47 817 52 6 95 国内供应商 第三方进出口公司 香港ABC 退税 货款 含税货款 ABC贸易 含税货款 在购销模式下 ABC贸易的利润为6 95 高于佣金代理模式下的6 6 其差额0 35 6 95 6 6 恰等于ABC贸易原先佣金收入应支付的营业税款 即 在维持香港ABC成本不变的前提下 购销模式为ABC贸易节省的营业税负直接提高了其利润额 在此模式下 ABC贸易由于直接参与了国内销售而将开具增值税销项发票给进出口公司 可能会增加ABC贸易相应的管理成本 如金税系统维护成本 增值税发票开具成本和相应的人员开支等 然而 由于进出口公司在这种模式下统一从A