深度解析用人单位求偿权及行使.docx

深度解析用人单位求偿权及行使仇少明律师随着劳动者和用人单位的维权意识不断增强，实践中用人单位要求劳动者赔偿损失的案件日益增多，那么用人单位是否有权要求劳动者赔偿损失？该类案件属于劳动争议案件还是一般民事案件？以及用人单位如何更有效的主张权益？这些问题因法律多无明确规定，在司法实践中存在较大争议，笔者将结合案例分析以上问题，以供企业参考。【案情介绍】周某是某公司的驾驶员，2012年6月10日晚，周某根据单位的要求加班，途中超速行驶撞到同向在前面行驶的一辆摩托车，造成摩托司机王某受伤、两车损坏的交通事故。经交警部门处理，认定周某负事故全部责任，事故造成王某车辆损坏费用、医疗费、误工费等共计20余万元，保险公司理赔后，理赔不足部分6万余元由公司支付。公司规章制度明确规定，驾驶员发生行车事故，事故处理相关费用保险公司理赔不足部分由驾驶员承担。事故处理后，公司作出决定，要求周某赔偿公司损失6万元的30，即1.8万余元。从事故发生的次月开始，公司就每月按照最低工资标准支付周某工资，其余均被扣除作为对公司损失的赔偿。2012年10月，周某与公司的合同到期，其拒绝与公司续签劳动合同，并拒绝支付剩余赔偿款1.4万元。【问题】用人单位是否有权要求周某赔偿损失？公司主张权益需要仲裁前置吗？此外，公司应该如何有效的主张权益？【法律分析】一、用人单位是否有权要求劳动者赔偿损失这个问题应当区别不同的情形：1、劳动合同法第90条规定，劳动者违反本法规定解除劳动合同，或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制，给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。因此，在以下二种情形下，用人单位具有法定索赔的权利，即：劳动者违反本法规定解除劳动合同，给用人单位造成损失的；违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制，给用人单位造成损失的；2、工资支付暂行规定第16条规定，因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的，用人单位可按照劳动合同的约定要求其赔偿经济损失。经济损失的赔偿，可从劳动者本人的工资中扣除。但每月扣除的部分不得超过劳动者当月工资的。若扣除后的剩余工资部分低于当地月最低工资标准，则按最低工资标准支付。因此，如果用人单位和劳动者在劳动合同中约定了劳动者的赔偿责任，用人单位可以依约定要求劳动者赔偿；3、如果用人单位和劳动者在劳动合同中没有约定劳动者的赔偿责任，劳动者给用人单位造成了经济损失，用人单位能否要求其赔偿，法律法规没有明确规定。笔者认为，在这种情形下，用人单位不能要求劳动者赔偿。理由是：劳动者和用人单位之间是劳动关系，不是民事权利义务关系，不适用民法的归责原则；除了劳动合同法规定的二种情形外，用人单位是否享有向劳动者索赔的权利取决于双方的约定，如果没有约定，应当视为用人单位对该项权利的放弃；在我国，立法者的本意是限制用人单位向劳动者索赔的权利。综上，劳动者因本人原因给用人单位造成损失是否需要赔偿，可以看劳动合同是否有约定。但值得注意的是，并非只要有约定就完全应该按照约定来赔偿，也要区分劳动者是故意行为还是过失行为。但毋庸置疑的是，劳动者给单位造成损失，用人单位有权要求赔偿，只是赔偿比例会根据实际情况有所区别。为使文章思路清晰，本文仅在劳动者需赔偿单位损失这一前提下进行探讨。二、公司主张权益需要仲裁前置吗？根据劳动法第79条和劳动争议调解仲裁法第5条的规定，劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。最高人民法院发布的全国民事案件审判质量工作座谈会纪要（法1999231号）明确规定，“劳动法确立了受理劳动争议案件的一般原则，就是人民法院受理劳动争议案件，必须以劳动争议仲裁作为前置程序。”所以，要分析上述案例中公司是否需要仲裁前置，首先应明确用人单位要求劳动者赔偿损失的案件是否属于劳动争议案件。根据劳动争议调解仲裁法第2条的规定，劳动争议包括：（1）因确认劳动关系发生的争议；（2）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；（3）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；（4）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；（5）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；（6）法律、法规规定的其他劳动争议。再根据关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（法释200114号）第1条的规定，劳动争议包括：（1）劳动者与用人单位在履行劳动合同过程中发生的纠纷；（2）劳动者与用人单位之间没有订立书面劳动合同，但已形成劳动关系后发生的纠纷；（3）劳动者退休后，与尚未参加社会保险统筹的原用人单位因追索养老金、医疗费、工伤保险待遇和其他社会保险费而发生的纠纷。此外，关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）第7条规定，以下纠纷不属于劳动争议：（1）劳动者请求社会保险经办机构发放社会保险金的纠纷；（2）劳动者与用人单位因住房制度改革产生的公有住房转让纠纷；（3）劳动者对劳动能力鉴定委员会的伤残等级鉴定结论或者对职业病诊断鉴定委员会的职业病诊断鉴定结论的异议纠纷；（4）家庭或者个人与家政服务人员之间的纠纷；（5）个体工匠与帮工、学徒之间的纠纷；（6）农村承包经营户与受雇人之间的纠纷。综合上述法律规定，可知法律并没有直接明确用人单位要求劳动者赔偿损失的案件是否属于劳动争议案件。而实践中主要有三种做法：第一种做法，劳动者在履行职务过程中直接或间接造成用人单位财产损失，用人单位要求劳动者赔偿或向劳动者追偿的，都不按照劳动争议处理，不适用劳动仲裁前置。第二种做法，如果劳动者在履行劳动合同过程中直接造成用人单位财产损失的，应当作为劳动争议案件受理，适用劳动仲裁前置；如果用人单位在对劳动者的职务侵权行为对外承担赔偿责任后，向劳动者追偿的，则应当作为一般民事案件审理，不适用劳动仲裁前置。第三种做法，无论劳动者在履行职务过程中直接或间接造成用人单位财产损失，用人单位要求劳动者赔偿或向劳动者追偿的，都应作为劳动争议案件处理，适用劳动仲裁前置。笔者赞同第二种做法，实践中，劳动者给单位造成损失可能有职务因素，也可能因为其他原因，不能一概而论。而劳动者在履行劳动合同过程中给单位造成损失，根据法律规定应属于劳动争议，此种情况下，应按照劳动争议的处理程序首先申请仲裁。在案例中，周某作为驾驶员，由于加班造成交通事故，可见是由于职务因素，而且根据其职务特性，其应该知道不能超速行驶，发生全责事故给用人单位造成损失理应承担赔偿责任。而且，单位也考虑到周某事故的各种因素，只要求承担损失的30%，合法合理，应得到法院支持。三、用人单位要求劳动者赔偿损失的操作建议1、在主张劳动者承担赔偿责任时，用人单位应考虑以下两个条件是否满足：其一，用人单位经过民主程序制定了内部规章制度、操作手册并向劳动者公示；其二，用人单位的内部制度中或劳动合同中规定当劳动者违反内部制度或劳动合同而应当赔偿造成的损失。在案例中，因为公司已在规章制度中约定了驾驶员行车事故的责任承担，也使得单位主张权益有据可依。如以上两个条件用人单位无法满足，则很可能使用人单位要求劳动者赔偿损失的请求得不到支持。2、收集劳动者给用人单位造成损失的证据，因为劳动者造成用人单位的具体损失，用人单位需要承担举证责任。3、申请仲裁或者提起诉讼在实践中，用人单位主张劳动者赔偿损失，可以首先判断其案件性质，多数情况都属于劳动争议案件，从而直接申请劳动仲裁。如果情况比较复杂，无法确定案件性质，为了节约时间成本，用人单位可以先向法院提起诉讼，如不立案，则向劳动争议冲裁委员会申请仲裁，如不受理，仲裁委也会出具不予受理的通知或决定、裁决。根据最高人民法院发布的全国民事案件审判质量工作座谈会纪要（法1999231号）规定，“为了使劳动争议能够及时有效得到解决，对于劳动争议仲裁委员会作出不予受理的通知或决定、裁决的，可视为劳动争议仲裁机构已对该