第六章_代理法.ppt

第五章国际商事代理法第一节国际商事代理法概述第二节国际商事代理的法律关系第三节国际商事代理权的产生第四节代理的分类 教学目的及要求 了解调整国际商事代理关系的主要法律规范 掌握代理权产生依据 代理法律关系的基本内容及代理权终止方面的法律规则 重点与难点 代理法的概念 代理权的产生 承担特别责任的代理 代理的内部关系 代理的外部关系 第一节国际商事代理法概述一 代理法的概念代理法是调整代理关系的法律规范的总称二 代理的概念代理是指代理人按照被代理人的授权 以被代理人名义与第三人订立合同或者为其他法律行为 由此产生的权利义务直接对被代理人发生效力的法律行为 代理人代理涉及三方主体被代理人 本人 第三人 相对人 三 国际商事代理的法律特征国际商事代理 是指代理人按照被代理人的授权或者法律规定 以被代理人名义与第三人订立国际商事合同或者为其他有法律意义的国际商事行为 由此产生的权利义务直接对被代理人发生效力的法律行为 国际商事代理的法律特征 一 国际商事代理的行为必须是有法律意义的行为 二 国际商事代理的根据是被代理人的授权及相关法律规定代理绝大部分产生于被代理人的授权 除此之外 为了维护某些当事人的利益 很多国家通过法律规定 在某些场合下 代理人可以不经过被代理人的授权而获得代理人的资格 三 代理人在代理权限内独立地进行意思表示 四 代理行为产生的权利义务直接属于被代理人 代理不适用的法律行为 1 法律规定必须由本人亲自进行的行为 如立遗嘱 婚姻登记 收养子女等 2 行为性质必由本人亲自进行的行为 如约稿 预约绘画 演出等具有严格人事性质的行为 3 被代理人无权进行的行为不能代理 4 依法规定只有某些民事主体才能代理的行为 他人不能代理 如代理发行证券只能由有证券承销资格的机构进行 5 违法行为不能代理 第二节国际商事代理的法律关系代理的内部关系 代理人与被代理人之间的关系代理关系代理的外部关系 代理人和被代理人与第三人的关系一 代理的内部关系代理人与被代理人之间的关系 一般是合同关系 属于代理的内部关系 通常情况下 代理人与被代理人都是通过订立代理合同或代理协议来建立他们之间的代理关系 并据以确定他们之间的权利和义务 以及代理人的权限范围及报酬 1 服从的义务 一 2 谨慎义务代理人的3 亲自履行的义务 不与被代理人竞争 义务4 忠实的义务 主要体现为三方面 不密谋私利 5 申报帐目的义务 不泄露商业机密 6 通知的义务 二 被代理人的义务1 支付佣金被代理人必须按代理合同的规定给付代理人佣金或其他内容的约定报酬 1 被代理人未经代理人的介绍直接与第三人订立买卖合同是否需要对代理人支付佣金 被代理人与第三人交易是代理人努力结果 代理人有权得到佣金 英美法被代理人与第三人交易非代理人努力结果 代理人无权得到佣金 但是双方协议或者习惯另有规定 则依协议 习惯 大陆法 无论是否是代理人努力的结果 独家代理人均有权得到佣金 2 代理人介绍的买方以后再次与被代理人订约是否需要对代理人支付佣金 代理合同未规定期限 代理人有权得到佣金 英美法代理合同已规定期限 期满后再次订货的 代理人无权得到佣金 大陆法 代理终止后 为被代理人建立的商业信誉有权请求给予赔偿 2 偿还代理人因履行义务而产生的费用一般地讲 除合同规定外 代理人履行代理任务时所开支的费用不能向代理人要求偿还 如果代理人因执行被代理人的指示的任务而支出的费用或遭受损失时 则有权要求被代理人予以赔偿 例如代理人根据被代理人的指示在当地法院对违约客户进行诉讼所遭受的损失或支出的费用 被代理人必须负责予以赔偿 3 让代理人检查核对其帐册一些大陆法国家强制规定 代理人有权检查被代理人的帐目 以便核对被代理人支付的佣金是否准确无误 二 代理的外部关系 代理人及被代理人与第三人的关系 一 大陆法1 直接代理 代理人在代理权限内以被代理人名义同第三人订立合同 合同效力直接归于被代理人 2 间接代理 代理人拥有代理权而以自己的名义同第三人订立合同 经代理人转让后 被代理人取代代理人在合同中的地位 承担有关的权利和义务 二 英美法1 公开本人姓名的代理或者显名代理 代理人在订约时指出被代理人的姓名和名称 被代理人与第三人有合同关系 2 不公开本人姓名的代理或者不显名代理 代理人在订约时表明有代理关系存在 但未指出被代理人的姓名和名称 被代理人与第三人有合同关系 3 未披露的代理或者隐名代理 指代理人拥有代理权 但在订立合同时 未声明自己的代理身份 也未指明被代理人的姓名和名称 被代理人可行使介入权直接向第三人要求其在合同中的当事人的地位 第三人有选择权 可以选择代理人或被代理人作为合同的当事人 第三节代理权的产生与代理关系的终止一 代理权的产生 一 大陆法系代理权的产生意定代理大陆法系国家把代理权的产生方式分为两种法定代理1 意定代理 1 含义 2 形式 可以是口头形式 也可以是书面形式 但法律规定必须采用书面形式的 应当采用书面形式 3 代理权的表示 代理权可以向代理人表示 也可以向第三人表示 2 法定代理 1 含义依法律规定而产生 2 法定代理权产生的情况根据法院选任而产生因私人的选任而产生 二 英美法系代理权的产生明示授权 或明示指定 依协议产生的代理 授权代理 实际授权 默示授权1 明示授权 明示指定 1 含义 2 一般不要求特定形式口头 书面形式均可 即使代理人需要以书面形式与第三人订约 本人仍可采用口头形式授权 3 必须采用书面形式授权的情况 被代理人要求代理人以签字蜡封的方式与第三人订立合同 才必须采用签字蜡封的方式授予代理权 这种要式的授权文书称为授权书 如果某人是公司的代理人 他必须经要式的文书的指定 代理人从事代表公司董事签署公司发起书或经公司董事同意进行的活动时 必须经书面授权 2 默示授权 1 含义 2 默示代理的情况 以言语或行为默示而产生的代理权 不可否认的代理 以身份关系 合作行为推定产生的代理权明示授权和默示授权在英美法中同属于实际授权 实际授权指被代理人与代理人之间通过协议或者合同给予代理人的代理权 3 客观必需的代理 1 含义一个人受委托照管另一个人的财产 发生了为了保存财产而必须采取某种行动的紧急情况时产生的代理权 2 客观必需代理的条件 行使这种代理权是实际上和商业上所必需的 代理人在行使这种代理权之前无法与被代理人取得联系 以得到被代理人指示 代理人采取的措施必须是善意的 并且必须考虑到所有有关各方当事人的利益 4 追认的代理 1 含义 又称为事后追加的授权或者后成代理 代理人未经授权或者超出了授权范围 以被代理人的名义同第三人订立了合同 实施代理行为 事后得到了被代理人的批准或者承认的这种行为 2 追认的效力 具有溯及力 自该合同成立时即对被代理人生效 3 追认的形式 口头 书面形式 也可作为或不作为的形式 4 追认代理的有效条件 行为时以被代理人的名义 追认只能由行为时已指明的被代理人作出 追认的被代理人必须在代理人为该法律行为时已经取得法律上的人格 追认时被代理人已经知道或者应当知道有关法律行为的基本内容 被代理人应当在知晓后的合理时间内追认 必须是对行为的全部而非部分的追认 另外 如果代理人与第三人订立的合同采用了签字蜡封的方式 则追认也必须以蜡封的方式进行 二 无权代理 一 无权代理的含义在英美法中将无权代理称为违反有代理权的默示担保 指欠缺代理权的人而以他人的名义进行的代理 无代理权的代理 侠义上的无权代理 二 发生情形越权代理代理权终止后的代理 三 法律后果1 对被代理人没有当然的约束力 1 被代理人追认后有效 追认前效力待定 与我国的一致 2 对无权代理追认前效力待定的处理 第三人享有催告权与撤回权 3 无权代理人的责任 参见下页 3 无权代理人的责任大陆法 无权代理人是否对第三人承担责任主要取决于第三人是否知道其没有代理权 如果第三人知道 则无权代理人不承担责任如果第三人不知 则无权代理人应承担责任在大陆法中无权代理人对第三人的责任内容各国规定不同 法国瑞士等 无权代理人应对善意第三人承担损害赔偿责任 德国等 被代理人不追认 则根据第三人的选择承担或继续履行或赔偿损失英美法 无权代理人必须对第三人承担责任 几点说明 见P347 关键还是要看第三人是否善意 在此问题上两大法系观点相似 2 视为有权代理 有效行为 第一 经过本人追认第二 本人知道他人以自己名义实施民事行为不作否认表示的第三 表见代理表见代理的含义指行为人虽然没有代理权 但善意第三人客观上有充分的理由相信其有代理权 并与之进行法律行为 该行为的后果直接由被代理人承担的代理 客观上有充分的理由 被代理人对第三人表示已将代理权授予他人 而实际并未授权 被代理人将某种有代理权的证明文件交给他人 他人以该种文件使第三人相信其有代理权并与之进行法律行为 代理授权不明 代理人违反被代理人的意思或者超越代理权 第三人无过失地相信其有代理权而与之进行法律行为 代理关系终止后未采取必要的措施而使第三人仍然相信行为人有代理权 并与之进行法律行为 表见代理的效力表见代理本质上是无权代理 由于被代理人存在过错 为了保护善意第三人 各国法律一般都赋予表见代理行为以代理的效力 视为有权代理 代理有效 表见代理类似于英美法中的 不可否认的代理 三 代理关系的终止 一 代理关系终止的概念 二 代理关系终止的情形1 依据当事人的行为或者协议而终止 代理目的的实现或者期限届满 被代理人依法撤回代理权 代理人放弃代理权 2 根据法律规定而终止 被代理人取得或者恢复民事行为能力 法定代理人或者指定代理人代理权终止 被代理人或者代理人死亡 破产或者丧失民事行为 法律的改变使得代理成为非法 主要标的物灭失 三 代理关系终止的后果1 被代理人与代理人之间的法律后果2 对于第三人的法律后果 第四节代理的分类一 国际商事代理的分类 一 根据代理行为的标的不同分为 商业代理与商务代理 二 根据代理行为的名义不同分为 显名代理 不显名代理与隐名代理 三 根据代理人的归属不同分为 自营商事代理与他营商事代理 四 根据代理人的权限不同分为 总代理 独家代理与一般代理 五 根据代理人所负责任不同分为 特别责任代理和一般责任代理 六 根据代理权产生的根据不同分为 意定代理和法定代理我国法律将其分为委托代理 法定代理和指定代理三种 七 根据商事代理业务的不同分为 商品购销代理 地产代理等等 二 承担特别责任的代理人 一 对第三人承担特别责任的代理人1 保付代理人2 运输代理人3 保险经纪人4 对商业跟单信用证加以保兑的保兑行 二 对被代理人承担特别责任的代理人 信用担保代理人 第五节中国的代理法与外贸代理制P362 369 我国的外贸代理制一 外贸代理的含义及其方式 一 外贸代理的含义指由中国的外贸公司充当国内用户与供货部门的代理人 代表其签订进出口合同 收取一定的佣金或手续费的制度 也即没有对外贸易经营许可的组织或个人 可以在国内委托对外贸易经营者在其经营范围内代为办理其对外贸易业务 接受委托的对外贸易经营者应当向委托行如实提供市场行情 商品价格 客户情况等有关的经营消息 委托方与被委托方应当签订委托合同 双方的权利义务由合同约定 二 我国外贸代理的方式 简介 1 直接代理方式 以委托企业的名义与外商签订进出口合同 这种方式的代理后果直接由委托企业负责 其前提是被代理人享有对外贸易经营权 可以直接从事进出口业务 2 间接代理方式 外贸公司 代理人 以自己的名义与外商签订进出口合同 这种方式的代理后果不直接由委托企业负责 也不要求被代理人享有对外贸易经营权 这种代理类似于英美法的未披露委托人的代理 我国通常所讲的外贸代理制就是指这种间接代理形式的外贸代理 此代理与民法通则 传统意义上所讲代理不同 其特征如下 二 我国对外贸易代理制的特征 一 外贸代理是一种委托合同 二 代理人以自己的名义与外商签订外贸合同 三 进出口合同所确定的义务由被代理人履行 四 合同后果由代理人外贸公司承担 四 外贸代理中委托人介入合同的法律规定参考 合同法 第21 22章有关委托合同 行记合同的规定 一 受托人以自己的名义 在委托人的授权范围内与第三人订立的合同 第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的 该合同直接约束委托人与第三人 但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外 1 间接代理时 第三人不知道代理关系的存在 所订合同不能直接约束委托人 即委托人与第三人无直接合同关系 无直接的法律关系 无直接权利义务关系 2 间接代理时 第三人知道代理关系的存在 所订合同直接约束委托人 3 间接代理时 第三人知道代理关系的存在 但有确切证据证明所订合同只约束受托人和第三人的 则合同不能直接约束委托人 例 第三人虽已知道 但与受托人订约时在合同条款中约定所订合同不直接约束委托人 二 受托人以自己的名义与第三人订立合同时 第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的 受托人因第三人的原因对委托人不履行义务 受托人应当向委托人披露第三人 委托人因此可以行使受托人对第三人的权利 但第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不会订立合同的除外 1 从上分析已知 第三人不知道代理关系的存在 所订合同不能直接约束委托人 那么委托人与第三人无权利义务关系 故委托人不能行使受托人对第三人的权利 2 但是 由于第三人的原因对委托人不履行义务 受托人应当向委托人披露第三人 委托人因此可以行使受托人对第三人的权利 3 不过订约时 如果第三人知道订约对方是代理该委托人就不会订立合同 那么委托人不能行使受托人对第三人的权利 三 受托人以自己的名义与第三人订立合同时 第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的 受托人因委托人的原因对第三人不履行义务 受托人应当向第三人披露委托人 第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利 但第三人不得变更选定的相对人 1 从分析已知 第三人不知道代理关系的存在 所订合同不能直接约束委托人 不仅委托人不能行使受托人对第三人的权利 而且第三人也不能行使受托人对委托人的权利 2 但是 由于委托人的原因使得受托人对第三人不履行义务 受托人应当向第三人披露委托人 第三人因此可以受托人或者委托人作为相对人行使其权利 一旦选定了就不能再另选相对人 四 委托人行使受托人对第三人的权利的 第三人可以向委托人主张其对受托人的抗辩 第三人选择委托人作为相对人的 委托人可以向第三人主张其对受托人的抗辩以及受托人对第三人的抗辩 三 受托人以自己的名义与第三人订立合同时 第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的 受托人因委托人的原因对第三人不履行义务 受托人应当向第三人披露委托人 第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利 但第三人不得变更选定的相对人 1 从分析已知 第三人不知道代理关系的存在 所订合同不能直接约束委托人 不仅委托人不能行使受托人对第三人的权利 而且第三人也不能行使受托人对委托人的权利 2 但是 由于委托人的原因使得受托人对第三人不履行义务 受托人应当向第三人披露委托人 第三人因此可以受托人或者委托人作为相对人行使其权利 一旦选定了就不能再另选相对人 四 委托人行使受托人对第三人的权利的 第三人可以向委托人主张其对受托人的抗辩 第三人选择委托人作为相对人的 委托人可以向第三人主张其对受托人的抗辩以及受托人对第三人的抗辩 五 实行外贸代理制的现状 一 中国对外贸易的方式1 过去 中国外贸公司在出口方面一致采用收购制 即由外贸公司用自有资金向国内供货部收购出口商品 然后由外贸公司以自己的名义自营出口 自负盈亏 2 1991年8约29日实施的 关于对外贸易代理制的暂行规定 规定了外贸代理制 一个组织或者个人 要想获得外贸经营权 不仅要符合各种严格条件 还要经过有关部门的审批 否则没有对外贸易经营权 没有对外贸易经营权的组织或者个人 要想从事进出口业务 就不得不在国内委托对外贸易经营者代理 即 有对外贸经营权的公司 企业 代理人 可在批准的经营范围内 依照国家有关规定为另一有对外贸易经营权的公司 企业 被代理人 代理进出口业务 该规定也适用于无外贸经营权的企业委托有对外贸易经营权的企业在授权范围内从事进出口业务 二 实行外贸代理制的主要目的及其利弊1 目的就是要改变生产企业与外贸企业之间的购销关系 把工贸双方的利益捆在一起 提高经营和开拓国际市场的能力 2