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第七章代理 第一节代理概述第二节代理的种类第三节代理权的取得与行使第四节无权代理第五节表见代理第六节代理的终止 第一节代理概述 第一节代理概述 一 代理的概念 1 民法通则 第63条公民 法人可以通过代理人实施民事法律行为 代理人在代理权限内以被代理人的名义实施民事法律行为 被代理人对代理人的代理行为承担民事责任 代理是代理人在代理权限内 以被代理人名义与第三人实施法律行为 由此产生的法律后果由被代理人承担的法律制度 第一节代理概述 2 本人认为代理是基于法定或者被代理人授权 代理人在代理权限内以被代理人的名义与第三人为法律行为 其产生的权利义务关系直接归于被代理人承受的行为方式 第一节代理概述 3 代理的三种含义 1 代理制度 2 代理关系 3 代理行为 第一节代理概述 4 代理制度的性质 1 法律行为制度 2 民事主体制度 3 独立法律制度 第一节代理概述 5 代理关系中的当事人 1 代理他人实施法律行为的人称为代理人 2 由他人代理自己实施法律行为的人称为被代理人或者本人 3 与代理人进行法律行为的人称为相对人或第三人 第一节代理概述 6 显名代理与隐名代理 1 显名代理 直接代理 代理人以被代理人的名义实施代理行为的代理 2 隐名代理 间接代理 代理人以自己名义为法律行为而其法律后果归于本人的代理 第一节代理概述 7 我国立法关于代理的规定 民法通则 采用狭义代理概念 合同法 第402条在委托合同中规定 受托人以自己的名义 在委托人的授权范围内与第三人订立的合同 第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的 该合同直接约束委托人和第三人 但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外 第一节代理概述 二 代理的特征 有以下四个方面 1 本人不亲自实施法律行为 2 本人依法通过他人实施法律行为 3 他人以本人的名义实施法律行为 4 他人依法为本人实施法律行为 第一节代理概述 三 代理关系 代理权与代理行为 一 代理关系 1 狭义代理关系 代理人和被代理人之间的关系 2 广义代理关系 包括代理人与相对人之间的关系 相对人与被代理人之间的关系 代理人与被代理人之间是代理权关系 代理人与相对人之间是代理行为关系 被代理人与相对人之间是代理行为后果归属关系 第一节代理概述 二 代理权1 代理权的含义 代理人以被代理人的名义与第三人实施代理行为并使其后果直接归于被代理人的权利 代理权是基于代理人与被代理人之间的代理关系产生的 是代理人实施代理行为的根据 第一节代理概述 2 代理权的本质 1 权利说 代理权是一种民事权利 2 权力说 代理权是一种法律上之力 3 资格说 代理权是一种资格或地位 第一节代理概述 3 权利说分析 有观点认为 权利以对权利人的利益为条件 按权利说必然得出代理制度是为代理人的利益而设的结论 因此谬误无可置疑 第一节代理概述 三 代理行为1 代理行为的含义 代理人根据代理权限以被代理人的名义与第三人为意思表示从而为被代理人设定的行为 是一种法律行为 第一节代理概述 2 代理行为的特征 1 代理人以被代理人的名义实施代理行为 代理行为必须以被代理人的名义实施 代理行为必须是法律行为 2 代理人在代理权限内独立为意思表示 代理人在代理权内为代理行为 代理人独立为意思表示或者接受意思表示 3 被代理人对代理行为承担法律后果 第一节代理概述 四 代理的意义 弥补主体行为能力之不足 拓展民事主体的行为空间 为民事主体权利实现提供条件 第一节代理概述 五 代理的适用范围 民法通则 第63条第1款 公民 法人可以通过代理人实施民事法律行为 第一节代理概述 代理适用范围的限制 1 应当由本人实施的法律行为 民法通则 第63条第3款 依照法律规定或者按照双方当事人约定 应当由本人实施的民事法律行为 不得代理 2 依法禁止实施的法律行为 3 只能由特定主体代理实施的法律行为 如股份和债券发行 受法定代理机构以外的其他主体不能代理的相对限制 第二节代理的种类 第二节代理的种类 一 代理的基本分类 民法通则 第64条 1 委托代理 2 法定代理 3 指定代理 第二节代理的种类 一 委托代理1 委托代理的含义 是基于被代理人的委托授权产生的代理 意定代理 授权代理 第二节代理的种类 2 委托代理成立的根据 被代理人的委托授权行为 本人授权他人以自己的名义实施法律行为的意思表示 委托授权行为 被代理人单方的法律行为 仅凭本人单方授权的意思表示即可成立 第二节代理的种类 3 委托授权的形式 民法通则 第65条第1款 民事法律行为的委托代理 可以用书面形式 也可以用口头形式 法律规定用书面形式的应当用书面形式 第二节代理的种类 4 授权委托书的含义 被代理人制作的证明代理人代理资格的法律文书 民法通则 第65条第2款 书面委托代理的授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称 代理事项 权限和期间 并由被代理人签名或盖章 第二节代理的种类 5 授权不明的责任 民法通则 第65条第3款 委托书授权不明的 被代理人应当向第三人承担民事责任 代理人负连带责任 对代理人因授权不明而与善意相对人所为的不符合其本意的代理行为的授权责任和因授权不明而给善意相对人造成损害的赔偿责任 第二节代理的种类 6 委托授权与基础合同之间的关系 委托授权一般产生于代理人与被代理人之间存在的一定基础合同关系 基础合同关系是明确代理人与被代理人之间权利和义务的内部关系 委托授权行为是被代理人的对外行为 意在向代理人授权并取得第三人的信赖 第二节代理的种类 二 法定代理 基于法律的直接规定而产生的代理 代理人所享有的代理权是根据法律的直接规定产生的 与被代理人的意志无关 法定代理主要是为无行为能力人和限制行为能力人所设立的代理 第二节代理的种类 三 指定代理1 指定代理含义 根据人民法院或者指定单位的指定而产生的代理 指定代理人根据人民法院或者指定单位的指定直接享有并行使代理权 第二节代理的种类 2 指定代理的情形 民法通则 规定的指定代理 1 无行为能力人和限制行为能力人没有法定代理人或者是对担任法定代理人有争议的 由有关单位或者人民法院指定的人员担任代理人 第二节代理的种类 2 因失踪人的财产代管发生争议的 或者没有法律规定的代管人或者法律规定的代管人无能力代管的 由人民法院为失踪人指定财产代管人 是一次性或暂时性就特定事务的指定代理 第二节代理的种类 二 代理的其他分类 一 本代理与转代理1 本代理与转代理的含义 1 本代理 原代理 基于被代理人选任代理人产生的代理 2 转代理 复代理 再代理 基于代理人为被代理人选用代理人 将自己代理事项的一部或全部转托他人代理产生的代理 第二节代理的种类 1 转代理的的基本特征 1 原代理人以自己的名义为被代理人选任复代理人 2 复代理人是被代理人的代理人 3 复代理人的代理权限和期限不得超过原代理人的代理权限和期限 4 复代理人应当根据委托代理人的授权完成代理事项 5 原代理人对不符合法定条件的转代理承担法律责任 第二节代理的种类 1 转代理的条件 民法通则 第68条 委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理的 应当事先取得被代理人的同意 事先没有取得被代理人同意的 应当在事后及时告诉被代理人 如果被代理人不同意 由代理人对自己所转托的人的行为负民事责任 但在紧急情况下 为了保护被代理人的利益而转托他人代理的除外 第二节代理的种类 转代理成立的条件 1 事先取得被代理人的同意或者事后经被代理人追认 2 在紧急情况下为维护被代理人的利益所采取 第二节代理的种类 二 单独代理和共同代理1 单独代理 代理权属于一人的代理 被代理人是数人时为一种合同关系 应当共同确立委托代理人的行为准则 协商处理代理关系的建立或解除问题 第二节代理的种类 2 共同代理 代理权属于二人以上的代理 应明确规定各代理人的代理权限 对各代理人的代理权限没有明确规定 应认定各代理人对代理事项共同承担代理责任 其中一人或者数人 未与其他委托代理人协商 实施的行为侵害被代理人权益的 由实施行为的委托代理人承担民事责任 第三节代理权的取得与行使 第三节代理权的取得与行使 一 代理权的取得 代理权的发生 代理人基于一定的法律事实而享有代理权 代理权取得的根据有 第三节代理权的取得与行使 1 法律的直接规定 法定代理代理权发生的原因 根据 民法通则 规定 未成年人的父母因其对未成年人的监护人身份而成为未成年人的法定代理人并享有代理权 第三节代理权的取得与行使 2 法院的指定或裁决 指定代理代理权发生的原因 对担任失踪人的财产代管人有争议的 没有规定的财产代管人的 规定的财产代管人无代管能力的 由人民法院指定的人为代管人 代管人对处分失踪人的财产享有法定代理权 第三节代理权的取得与行使 3 本人的授权行为 委托代理代理权发生的原因 授权行为可以是被代理人单方作出的授权意思表示即签署授权委托书 授权行为可以存在于一定的基础合同关系中 第三节代理权的取得与行使 4 本人的追认行为 被代理人对无权代理行为事后同意或接受的事实 是委托代理权发生的原因 民法通则 第66条 没有代理权 超越代理权或者代理权终止后的行为 经过被代理人的追认 由被代理人承担民事责任 合同法 第48条 行为人没有代理权 超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同 未经被代理人追认 对被代理人不发生效力 由行为人承担责任 第三节代理权的取得与行使 5 本人的默示行为 本人的消极授权行为 民法通则 第66条 本人知道他人以本人名义实施民事法律行为而不作否认表示的 视为同意 第三节代理权的取得与行使 6 外表授权 的事实 表见代理代理权发生的原因 合同法 第49条 行为人没有代理权 超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同 相对人有理由相信行为人有代理权的 该代理行为有效 第三节代理权的取得与行使 7 某种紧急情况的发生 根据法律规定 在某种紧急情况发生时 有关当事人无须本人授权而直接取得一定的代理权 船长 承运人和保管人在某种紧急情况发生时 可以直接作为货主的代理人处分其货物 第三节代理权的取得与行使 二 代理权的行使 一 代理权行使的原则1 代理人应当为合法事项行使代理权 民法通则 第67条 代理人知道委托代理的事项违法仍然进行代理活动的 或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的 由被代理人和代理人负连带责任 第三节代理权的取得与行使 2 代理人应当在代理权限内行使代理权 民法通则 第64条第2款 委托代理人按照被代理人的委托行使代理权 法定代理人依照法律的规定行使代理权 指定代理人按照人民法院或者指定单位的指定行使代理权 第三节代理权的取得与行使 3 代理人应当亲自行使代理权 代理关系一般基于代理人与被代理人之间的身份关系或者人身信用关系成立 第三节代理权的取得与行使 4 代理人应当认真行使代理权 民法通则 第66条第2款 代理人不履行职责而给被代理人造成损害的 应当承担民事责任 第三节代理权的取得与行使 5 代理权的行使应当维护被代理人利益 1 代理权的行使符合被代理人的主观或者客观利益标准 2 在对被代理人最为有利的条件下实施代理行为 3 代理权的行使客观上维护了被代理人的利益 4 为维护被代理人的利益尽到了应当尽到的善良义务 第三节代理权的取得与行使 二 滥用代理权的限制2 滥用代理权的含义 利用代理人资格 违背代理权设定的宗旨和代理行为的准则 进行有损于被代理人利益的行为 第三节代理权的取得与行使 2 滥用代理权的行为 1 自己代理 2 双方代理 3 恶意串通 民法通则 第66条3款 代理人和第三人串通 损害被代理人的利益的 由代理人和第三人负连带责任 第四节无权代理 第四节无权代理 一 无权代理的概念1 无权代理的含义 没有代理权以本人名义实施代理行为 具备代理行为的表面特征不具备代理行为的实质要件 欠缺代理权 不是真正意义的代理 第四节无权代理 2 无权代理的行为 1 没有代理权而为代理行为 行为人明知没有代理权为代理行为 行为人误认为有代理权为代理行为 2 超越代理权而为代理行为 3 代理权终止后而为代理行为 第四节无权代理 二 无权代理的效力 确认无权代理效力必须考虑的两个利益因素 1 本人利益因素 2 第三人利益因素 第四节无权代理 基于两个利益因素考虑的结论 无权代理行为是最终无效 还是转变为有效行为取决于 1 本人是否追认 2 第三人是否行使催告权和撤销权 合同法 第48条第2款 相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认 被代理人未作出表示的 视为拒绝追认 合同被追认之前 善意相对人有撤销的权利 撤销应当以通知的方式作出 第四节无权代理 一 本人的追认1 追认的含义本人对无权代理行为事后以积极的意思表示予以承认的单方法律行为 民法通则 第66条第1款 没有代理权 超越代理权或者代理权终止后的行为 只有经过被代理人的追认 被代理人才承担民事责任 未经追认的行为 由行为人承担民事责任 第四节无权代理 2 追认选择权 本人对无权代理行为有追认或不追认的选择权 第四节无权代理 3 追认应当具备的条件 1 被追认的行为具有可追认性 2 追认是本人单方的意思表示 3 追认必须是在法律上能够证明的事实 4 追认应当是概括性的 5 追认应当在合理的期限内作出 相对人行使催告权的 本人的追认应当自相对人催告之日起1个月内作出 第四节无权代理 二 第三人的催告与撤销1 催告权的含义 第三人享有的在一定的期限内催告本人对无权代理行为进行追认的权利 第四节无权代理 2 催告权的行使 第三人催告权的行使受本人没有行使追认权的限制 在第三人行使摧告权的情况下 如果本人对第三人的催告在一定的期限内不予答复 则视为不予追认 第四节无权代理 3 撤销权 第三人享有的在本人追认以前主动撤销与行为人实施的无权代理行为的权利 对第三人已经行使撤销权的无权代理行为 该行为不复存在 本人的追认权丧失 第四节无权代理 三 无权代理的责任1 行为人对本人的责任 无权代理 本人拒绝追认 无权代理行为与本人不发生法律关系 行为人的行为给本人造成损害的 构成侵权行为 应当向本人承担侵权责任 包括赔偿本人受到的损失 第四节无权代理 2 行为人对第三人的责任 无权代理 本人拒绝追认和第三人未撤销 如果无权代理的行为本身内容合法 且第三人为善意 行为人应当向第三人承担履行的义务 或者向第三人承担赔偿损失的责任 第四节无权代理 3 第三人对本人的责任 第三人知道行为人没有代理权而与之实施代理行为 是对本人的共同侵权 给本人造成损害的 应当与行为人承担连带责任 民法通则 第66条4款 第三人知道行为人没有代理权 超越代理权或者代理权已经终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的 由第三人和行为人负