行政总务_行政法基本原则讲义1

第三章行政法基本原则 第一节行政法基本原则概述一 法律条文 规则 原则区别把复杂法律现象归结为哪些简单要素 并予以简化的说明和解释 即 法的模式 这是法理学的一个传统问题 现代国家的规范性法律文件 如法典 大都是以条文为基本构成单位的 法律条文可以分为规范性条文和非规范性条文 规范性条文是指直接表述法律规范的条文 非规范性条文是指不直接规定法律规范 而规定某些法律技术内容的条文 这些非规范性条文不可能是独立存在的 他们总是附属于规范性法律文件中的规范性法律条文 法律规则在逻辑意义上是由假定条件 行为模式 可为模式 应为模式和勿为模式 和法律后果 合法后果和违法后果 三要素组成 法律规则是法律条文的内容 法律条文是法律规则的表现形式 并不是所有的法律条文都直接规定法律规则 也不是每一个条文都完整地表述一个规则或只表述一个法律规则 1 一个完整的法律规则由数个法律条文来表述 2 法律规则的内容分别由不同规范性法律文件的法律条文来表述 3 一个条文表述不同法律规则或其要素 4 法律条文仅规定法律规则的某个要素或若干要素 法律规则是指采取一定的结构形式具体规定人们的法律权利 法律义务以及相应的法律后果的行为规范 法律原则是指在一定法律体系中作为法律规则的指导思想 基本或本原的 综合的 稳定的原理和准则 法律原则和法律规则同为法律规范 但它们在内容的明确性 适用范围 适用方式和作用上存在明显的区别 在内容上 法律规则的规定是明确具体的 它着眼于主体行为及各种条件 情况 的共性 其明确具体的目的是削弱或防止法律适用上的 自由裁量 与此相比 法律原则的要求比较笼统 模糊 它不预先设定明确的 具体的假定条件 更没有设定明确的法律后果 它只对行为或裁判设定一些概括性的要求或标准 但并不直接告诉指明应当如何去实现或满足这些要求或标准 故在适用时具有较大的余地供法官选择和灵活应用 在适用范围上 法律规则由于内容具体明确 它们只适用于某一类型的行为 而法律原则对人的行为及其条件有更大的覆盖面和抽象性 它们是对从社会生活或社会关系中概括出来的某一类行为 某一法律部门甚或全部法律体系均通用的价值准则 具有宏观的指导性 其适用范围比法律规则宽广 在适用方式上 法律规则是以 全有或全无的方式 应用于个案当中的 如果一条规则所规定的事实是既定的 或者这条规则是有效的 在这种情况下 必须接受该规则所提供的解决办法 或者该规则是无效的 在这种情况下 该规则对裁决不起任何作用 法律原则的适用则不同 它不是以 全有或全无的方式 应用于个案当中的 因为不同的法律原则具有不同的 强度 而且这些不同的甚至冲突的原则都可以共存于一部法律之中 当两个原则在具体的个案中冲突时 法官必须根据案件的具体情况及有关背景在不同原则间作出权衡 强度较高的原则对该案件的裁决具有指导性的作用 但另一原则并不因此无效 也并不因此被排除在法律制度之外 因为在另一个案中 这两个原则的强度关系可能会改变 当然 在权衡原则的强度时 有些原则自始就是最强的 例如法律平等原则 民法中的 诚实信用 原则 它们往往被称为 帝王条款 在作用上 法律规则具有比法律原则强度大的显示性特征 即相对于原则 法官更不容易偏离规则做出裁决 因此 可以说 法律规则形成了法律制度中坚硬的部分 没有规则 法律制度就缺乏硬度 但另一方面 法律原则也是法律制度 规范中必不可少的部分 它们是法律规则的本源和基础 它们可以协调法律体系中规则之间的矛盾 弥补法律规则的不足与局限 它们甚至可以直接作为法官裁判的法律依据 同时 法律原则通过对法官 自由裁量 的指导 不仅能保证个案的个别公正 避免僵硬地适用法律规则可能造成的实质不公正 而且使法律制度具有一定的弹性张力 在更大程度上使法律规则保持安定性和稳定性 总之 法律制度在法律原则的支持下 能够比制度的全部规则化具有更强的硬度和适应性 二 行政法基本原则的涵义与功能行政法基本原则 是行政法价值理念的主要载体 是统摄整个行政法制定 实施以及纠纷处理的基础性规范 一 稳定功能 提供长期稳定的共识性法原理 二 指导功能 指导行政法的制定与裁量权的行使 三 解释功能 确保解释者不会偏离基本价值观 四 填补功能 补足立法空白和法律漏洞 三 行政法基本原则的内容 一 依法行政原则二 公正公平原则三 比例原则四 信赖保护原则五 行政效益原则六 正当程序原则 依法行政的官方解读 根据国务院2004年 全面推进依法行政实施纲要 的规定 对依法行政做广义理解 与学理上对依法行政的界定有所不同 包括 合法行政合理行政程序正当高效便民诚实守信权责统一 对法治政府的扩张解读 法治政府应当是有限政府法治政府应当是服务政府法治政府应当是阳光政府 法治政府应当是诚信政府法治政府应当是效能政府法治政府应当是责任政府 第二节依法行政原则依法行政原则的涵义依法行政原则 又称 行政法治原则 或 行政合法性原则 是指行政必须依法实施 受法之拘束 依法行政原则是行政法的核心价值观 是关于法治国家行政权与立法权关系之基本原则 亦为一切行政活动必须遵循之首要原则 包括职权法定 法律优先 法律保留三项原则 职权法定原则依法行政原则法律优先原则法律保留原则 一 职权法定原则职权法定原则 是指任何行政权力的来源与作用都必须具有明确的法定依据 否则越权无效 承担法律责任 包括 1 行政职权来源于法 2 行政职权受制于法 法无授权即禁止 行政不得自我设权 3 越权无效 承担法律责任 二 法律优先原则法律优先原则 是指以法律形式体现的国家意志 优先于所有其他形式体现的国家意志 法律优先实质上体现的是法律的位阶关系 法律位阶高于行政法规 规章和具体的行政活动 一切行政法规 规章和具体行政活动不得与法律相抵触 立法法 第79条 法律的效力高于行政法规 地方性法规 规章 包括行政立法在内的所有的行政活动均适用法律优先原则 没有例外 三 法律保留原则法律保留原则 是指宪法或法律将特定行政事项作为国家最高立法机关的专属立法权的场合 行政机关非经授权不得自行创制规范 法律保留原则的目的 将行政机关创制行政规范的活动约束在一定范围内 确保国家法律的至上性 防止行政立法权的无序膨胀 立法法 第8条 行政处罚法 第9条 行政许可法 第16条第4款 法律保留学说 绝对保留和相对保留 重要事项保留 全面保留与侵害保留 我国立法保留事项的具体规定我国 立法法 对法律保留原则作了具体规定 立法法 第7 8 9条的规定 可以发现我国法律所规定的法律保留是根据事项的重要性程度区分为 绝对保留 和 相对保留 绝对保留 某些事项只能由法律规定 其他任何国家机关都不能行使 相对保留 某些事项的设定权原属法律 但在特殊情况下 立法机关可以授权国务院行使 如财产处罚权 但目前 我国法律和行政的关系尚未理顺 很多应当由全国人大立法保留的事项不当的通过行政立法来实施 立法法 第8条下列事项只能制定法律 一 国家主权的事项 二 各级人民代表大会 人民政府 人民法院和人民检察院的产生 组织和职权 三 民族区域自治制度 特别行政区制度 基层群众自治制度 四 犯罪和刑罚 五 对公民政治权利的剥夺 限制人身自由的强制措施和处罚 六 对非国有财产的征收 七 民事基本制度 八 基本经济制度以及财政 税收 海关 金融和外贸的基本制度 九 诉讼和仲裁制度 十 必须由全国人民代表大会及其常务委员会制定法律的其他事项 第9条本法第八条规定的事项尚未制定法律的 全国人民代表大会及其常务委员会有权作出决定 授权国务院可以根据实际需要 对其中的部分事项先制定行政法规 但是有关犯罪和刑罚 对公民政治权利的剥夺和限制人身自由的强制措施和处罚 司法制度等事项除外 绝对法律保留 行政处罚法 第9条法律可以设定各种行政处罚 限制人身自由的行政处罚 只能由法律设定 案情 2003年1月25日 河南省洛阳市中级人民法院开庭审理了伊川县种子公司委托汝阳县种子公司代为繁殖 农大108 玉米杂交种子的纠纷 此案的审判长为30岁的女法官李慧娟 在案件事实认定上双方没有分歧 而在赔偿问题上 根据河南种子条例第三十六条规定 种子的收购和销售必须严格执行省内统一价格 不得随意提价 而根据 中华人民共和国种子法 的立法精神 种子价格应由市场决定 法规之间的冲突使两者的赔偿相差了几十万元 此案经过法院 市人大等有关单位的协调 法院根据上位法做出了判决 然而 判决书中的一段话却引出了大问题 种子法 实施后 玉米种子的价格已由市场调节 河南省农作物种子管理条例 作为法律阶位较低的地方性法规 其与 种子法 相冲突的条文 原文如此 自然无效 依法行政原则案例 第二节公平公正原则 1 平等对待原则 当行政机关面对同等情形 或基本相似的情形时 应当作出同等的 或相近的处理 不得出现明显的偏差或歧视 2 理性考量原则 也称 不当联结禁止原则 是指行政机关在实施其活动时 只应考虑与该事件有关的各种因素 不得考虑无关因素而影响其决定 3 禁止权力滥用原则 不可武断裁决 畸轻畸重 显失公正 中国 乙肝歧视 第一案 张先著诉芜湖市人事局案张先著 男 1977年生 2000年安徽皖西学院环境保护专业 2003年报考芜湖市芜湖县县委办公室经济管理职位 在30多名考生中 其 行政职能测试 与面试成绩均名列第一 为谨慎起见 在面试之前于2003年9月自己先到安徽省铜陵市人民医院进行了体检 体检结果是 一五阳 肝功能正常 在由芜湖市人事局组织的体检中 被芜湖市人民医院诊断为 乙肝两对半小三阳 医院在其体检表上注明为 不合格 张先著对这次体检结果不服要求复检 体检医院出具了第二次体检结果为 一 五项阳性 但得出的结论仍然是 体检不合格 据此 安徽省芜湖市人事局依据体检结果 口头通知张先著 根据 安徽省国家公务员录用体检标准实施细则 因体检不合格不予录取 2003年10月18日 张先著向安徽省人事厅申请行政复议 人事厅以 体检不体格结论是由主检医生和主检医院所作 为由作出不予受理的决定 2003年11月10日 张先著以芜湖市人事局为被告 向人事局所在地芜湖市并新芜区人民法院提起行政诉讼 请求法院依法判决被告的具体行政行为违法 并准予原告被录用至相应职位 法院立案审理 裁判要旨 2004年4月2日 法院公开宣判 被告作出取消原告进入考核程序资格的具体行政行为证据不足 应予以撤销 但鉴于招考工作已经结束 故该行政行为不具有可撤销的内容 故不支持原告要求被录用至相应职位的诉讼请求 案例思考题 议题一 本案可否通过民事诉讼获得解决 议题二 本案是否属于行政诉讼的受案范围 议题三 地方人大 政府是否有权制定地方性法规 规章来限制传染病患者的劳动权 受教育权 议题四 芜湖市人事局以张是乙肝病毒携带者为由拒绝招录其为公务员是否违反了平等原则 议题五 传染病患者的劳动权和受教育权应否得到法律的保护 可否对其作出限制 第三节比例原则 一 比例原则的涵义所谓 比例原则 又称 禁止过度原则 是指行政机关为实现特定行政目 可能对相对人权益造成不利影响时 必须选择对相对人权益损害最小的手段和方式 比例原则强调行政目的与行政手段相适应 目的是保护人民的权利免受国家的过度侵害 比例原则产生于19世纪德国的警察法学 现今已经成为德国行政法中的 帝王条款 谚语 不得用大炮打小鸟 两害相权取其轻 两利相较取其大 杀鸡不用宰牛刀 德国宪法的基本原则 通过联邦宪法法院的判决 逐步成为限制立法权 行政权 司法权之重要原则 1 妥当性原则 所采取的手段必须能够实现行政目的或至少有助于行政目的的达成 2 必要性原则 在所有能够达到目的的手段中 应选择对行政相对人权益损害最小的手段 3 均衡性原则 行政手段对行政相对人权益的损害必须小于该行政目的所实现的公共利益 二 比例原则的内容 不用大炮打小鸟 思考 警察何时何地何种情况下可以开枪 江湖人称 拖鞋浪子 小李飞刀 无情刀客 扫把警察 比例原则的经典诠释 三 比例原则的立法例1 人民警察使用警械和武器条例 第4条 人民警察使用警械和武器 应当以制止违法犯罪行为 尽量减少人员伤亡 财产损失为原则 2 突发事件应对法 第11条 有关人民政府及其部门采取的应对突发事件的措施 应当与突发事件可能造成的社会危害的性质 程度和范围相适应 有多种措施可供选择的 应当选择有利于最大程度地保护公民 法人和其他组织权益的措施 3 行政程序法试拟稿 专家意见稿 第10条 行政机关可以有数种方式处理行政事务的 应当采用最有利于当事人权益的方式 台湾2005年 行政程序法 第7条行政行为 应依下列原则为之 一 采取之方法应有助于目的之达成 二 有多种同样能达成目的之方法时 应选择对人民权益损害最少者 三 采取之方法所造成之损害不得与欲达成目的之利益显失均衡 四 比例原则的地位和作用 一 地位比例原则被誉为行政法上的 帝王条款 二 作用1 能够有效控制行政裁量权 2 能够对人民的权利 利益提供实质保障 3 能够促进行政效益的最大化 4 能够促进和谐善治 案例 一 案情 某市规划局为华达公司颁发建设工程规划许可证 同意华达公司将其临沿江大道的二层楼房改建为三层楼房 其后华达公司又申请增建两层 但未获批准 一年后 华达公司建成五层楼房一栋 命名为华达商厦 规划局察知 即向华达公司作出了行政处罚决定 其中认定 华达公司超出批准范围建成华达商厦 属违法建设 商厦所在沿江大道是历史名街 该市城市总体规划对沿江大道景观之保护规定要求 从整体环境出发 使新旧建筑互相协调 保证完美的风貌 而商厦第4 5层遮挡了沿江大道的典型景观武陵阁 严重影响了沿江大道的完美风貌 根据 城市规划法 第40条规定 限华达商厦60日内整体拆除商厦的第4 5层 华达公司复议请求减少拆除面积 遭到拒绝后 遂诉至法院 思考 如果你是法官你怎么判决 法院判决 法院经现场勘查确认 华达商厦第4 5层只有一小部分遮挡了武陵阁 基于上述事实 法院认为 华达商厦第4 5层确属违法建设 市规划局有权责令华达公司采取补救措施 但由于华达商厦第4 5层只有一小部分遮挡了武陵阁 故市规划局要求华达公司整体拆除第4 5层明显超出了必要限度 从而可能给华达公司造成不应有的损失 是不合理的 所以处罚决定显失公正 依法应予变更 根据 行政诉讼法 第54条 4 项 城市规划法 第40条的规定 法院判决将处罚决定变更为 拆除华达商厦4 5层的遮挡武陵阁的部分 对违法建设的其余部分处以罚款若干 宣判后 双方均服 案例 二 2006年2月24日下午 广州市西华路金平广场对面 佛山来穗打工的女子廖某骑一辆装有两大桶潲水的自行车与周女士的私家车相撞 自行车在崭新的私家车上划出一道长痕 周女士当即要求廖赔偿200元 廖某掏空口袋总共只有30元6角 却被周女士一气之下撕碎 周女士事后表示 当时围观者几乎是一边倒站在廖一方 甚至有市民说 人家没钱 大不了赔两桶潲水给你 之语 她 气晕了 才撕碎了30元人民币 接到围观群众报警后 越秀区警方对周女士做出罚款9000元的决定 处理此案的越秀区警方表示 我国 人民币管理条例 第43条规定 故意毁损人民币的 由公安机关给予警告 并处1万元以下的罚款 他们认为 作出9000元的处罚是合适的 也可对社会产生警示作用 思考 该处罚是否合法 第四节信赖保护原则一 涵义信赖保护原则 是指行政机关对自己做出的行动或承诺不得随意变更 不得反复无常 否则必须合理补偿行政相对人信赖该行为有效存续而获得的利益 公法上的信赖保护原则 肇始于德国 与美国法上的 禁反言 Estoppel 原则 英国法上的 合理期待 legitimateexpectations 原则 含义基本相同 对于相对人信赖利益的保护 目的是为了维护法律秩序的安定性 政府威信以及基本权利保护 信赖保护原则是诚信原则在行政法上的应用机制 二者是一体两面的关系 二 信赖保护原则立法例 1 德国1976年 联邦行政程序法 2 葡萄牙1996年 行政程序法 3 韩国1996年 行政程序法 4 台湾地区2001年 行政程序法 我国2004年国务院 全面推进依法行政实施纲要 将 诚实守信 作为法治行政的基本原则之一 行政机关公布的信息应当全面 准确 真实 非因法定事由并经法定程序 行政机关不得撤销 变更已经生效的行政决定 因国家利益 公共利益或者其他法定事由需要撤回或者变更行政决定的 应当依照法定权限和程序进行 并对行政管理相对人因此而受到的财产损失依法予以补偿 行政许可法 第8条 第69条 第八条公民 法人或者其他组织依法取得的行政许可受法律保护 行政机关不得擅自改变已经生效的行政许可 行政许可所依据的法律 法规 规章修改或者废止 或者准予行政许可所依据的客观情况发生重大变化的 为了公共利益的需要 行政机关可以依法变更或者撤回已经生效的行政许可 由此给公民 法人或者其他组织造成财产损失的 行政机关应当依法给予补偿 第六十九条有下列情形之一的 作出行政许可决定的行政机关或者其上级行政机关 根据利害关系人的请求或者依据职权 可以撤销行政许可 一 行政机关工作人员滥用职权 玩忽职守作出准予行政许可决定的 二 超越法定职权作出准予行政许可决定的 三 违反法定程序作出准予行政许可决定的 四 对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予行政许可的 五 依法可以撤销行政许可的其他情形 被许可人以欺骗 贿赂等不正当手段取得行政许可的 应当予以撤销 依照前两款的规定撤销行政许可 可能对公共利益造成重大损害的 不予撤销 依照本条第一款的规定撤销行政许可 被许可人的合法权益受到损害的 行政机关应当依法给予赔偿 依照本条第二款的规定撤销行政许可的 被许可人基于行政许可取得的利益不受保护 三 信赖保护原则的适用要件 适用信赖保护原则的要件 存在信赖基础 具备信赖行为 信赖值得保护 适用要件 1 信赖基础 行政行为已经生效并被相对人获悉 2 信赖表现 相对人基于对行政行为的信赖而采取了具体的行动 3 信赖值得保护 相对人不仅对国家的行为和法律状态深信不疑 而且在主观上是善意的 无过失的 信赖不值得保护的情形 消极要件 1 以诈欺 胁迫或贿赂方法 使行政机关作成行政行为的 2 对重要事实提供不正确数据或为不完全陈述 致使行政机关依该资料或陈述而作成行政行为的 3 明知行政行为违法或因重大过失而不知违法的 四 信赖保护方式1 存续保护 即为了相对人利益而维持原来的行政行为 即使该行政行为存在合法性瑕疵 2 财产保护 也称信赖利益补偿 即为了公益而撤销或废止原来的行政行为 但需要给予相对人适当的财产补偿 五 信赖保护原则的适用领域主要适用于授益行为 如行政许可 行政计划 行政契约 行政指导等 负担性行为一般不存在信赖保护问题 原告蒋月珍与第三人陈伯平于1991年5月20日在被告处登记结婚 结婚证上记载第三人陈伯平出生年月为1969年5月12日 后被告以蒋月珍 陈伯平弄虚作假 骗取结婚证为由 于2001年1月10日作出 关于解除天王村陈伯平 蒋月珍非法婚姻的通知 原告蒋月珍于2002年10月28日起诉要求撤销被告的通知 赔偿精神抚慰金20000元 后被告于2002年12月23日撤销了原来的通知 并于同日重新作出了 关于解除天王村陈伯平 蒋月珍非法婚姻的通知 原告蒋月珍于2002年12月26日申请撤诉 句容市人民法院裁定准予撤诉 原告蒋月珍于2003年2月21日再次向句容市人民法院起诉 要求撤销被告2002年12月23日作出的 关于解除天王村陈伯平 蒋月珍非法婚姻的通知 并赔偿各类损失30000元 审理中 原告蒋月珍放弃要求被告赔偿的诉请 另查明 第三人陈伯平的出生日期为1970年12月26日 婚姻解除后第三人陈伯平于2002年4月8日与他人登记结婚 案例 一 解除非法婚姻案 第六条 法定婚龄 结婚年龄 男不得早于二十二周岁 女不得早于二十周岁 晚婚晚育应予鼓励 第十条 婚姻无效 有下列情形之一的 婚姻无效 一 重婚的 二 有禁止结婚的亲属关系的 三 婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病 婚后尚未治愈的 四 未到法定婚龄的 1994年民政部 婚姻登记管理条例 第二十五条规定 申请婚姻登记的当事人弄虚作假 骗取婚姻登记的 婚姻登记管理机关应当撤销婚姻登记 对结婚 复婚的当事人宣布其婚姻关系无效并收回结婚证 对离婚的当事人宣布其解除婚姻关系无效并收回离婚证 并对当事人处以200元以下的罚款 2001年12月25日最高人民法院 关于适用 中华人民共和国婚姻法 若干问题的解释 一 第八条规定 当事人依据婚姻法第十条规定向人民法院申请宣告婚姻无效的 申请时 法定的无效婚姻情形已经消失的 人民法院不予支持 该解释从有利于稳定社会秩序角度出发 规定当事人或利害关系人向人民法院请求宣告婚姻无效的条件 必须是起诉时该婚姻关系仍然属于法律规定的无效情形 否则不予支持 判决如下 确认被告句容市天王镇人民政府于2002年12月23日作出的解除天王村陈 蒋月珍非法婚姻的行政行为违法 案例 二 不给付退休金案 1983年 原咸阳市第二塑料厂 即C单位 以下简称 二塑厂 因缺少技术人才 申请原咸阳市轻工局引进 市轻工局决定 由轻工局技术科牵头 联系引进对象 当他们了解到陕西纺织器材研究所工程师顾俊生是搞塑料专业的 符合轻工局引进需求 就由技术科科长侯绍陵直接与顾联系 并向顾说明引进人才的优惠 对到集体企业的国家干部 身份不变 工资标准不变 退休待遇按局里管理的干部对待 当时顾俊生心存疑虑 为取信于人 经过市轻工局努力 解决了顾俊生的家属农转非指标后 才由陕西省纺织工业公司干部部向陕西纺织器材研究所发干部调令函 将顾调入陕西省纺织工业公司干部部另行分配 然后又调往咸阳市人事局 咸阳市人事局又将顾调往市轻工局 陕西纺织器材研究所1983年12月27日 将顾俊生工资关系转到市轻工局 轻工局才将顾派到二塑厂 1990年8月26日 咸阳市渭城区区委 区人民政府制定了咸渭发 1990 44号 关于扶持发展区属工业的若干规定 该 规定 第九条规定 国家干部到集体企业任职 由区财政拨款解决退休金问题 以免除他们的后顾忧 1999年9月5日 原告顾俊生被批准退休 顾俊生在原企业不支付退休金的情况下 依据上述规定 申请被告咸阳市渭城区人民政府履行用财政拨款给付退休金的职责 被告咸阳市渭城区人民政府不予履行 原告顾俊生遂向咸阳市中级人民法院提起行政诉讼 第五节行政效益原则一 行政效益原则的涵义 效益 在经济学上是指投入的成本与产出之间的比例 追求效益的目的是为了以最少的投入获得最大量的产出 要区分 效率 和 效益 效率是单位时间内完成的工作量 强调的是速度 数量和产量 效益是完成工作所取得的效果和利益 强调的是结果 效率高通常效益好 但有效率不一定取得效益 如行政强制拆迁效率很高 但公众的财产与人格尊严却被无情剥夺 导致官民对立 群体事件勃发 哪里还有社会效益 行政效益原则 是指行政法的制定 实施过程中 应当以最少的社会资源消耗获得最佳的社会效果 因此 也被称为 行政效率 效能 原则 行政效益原则包含两个基本要素 1 行政手段的成本最小化 2 行政目的在客观上能够最大限度地实现 因此 目的 手段 成本 收益是最基本的分析工具 行政效益原则的运用主要依赖成本效益分析 cost benefitanalysis 通过权衡收益与成本 来评价法律制度 政府管制措施的正当性与可行性 二 效益分析为何成为法律原则 了解 现代西方制度学派的兴起及经济分析法学的产生 将效益导入法律 形成以效益为基点的法律分析 该学派的代表人物罗纳德 科斯把经济学的交易成本与社会成本理论运用到法律分析中 其中对法律所作的经济分析 集中到一点就是 法律制度的基本取向在于效益 制度学派另一代表人物波斯纳认为 法律的经济分析的一个重要问题是 是否及在哪种情况下 非自愿性的交易 指法律强制下的交易 可能会提高效益 经济分析法学认为 所有的法律活动和全部法律制度 都始终存在一个有效地利用资源 减少法律运作交易成本 从而获得较大收益的问题 现代行政与行政法的终极目标是在正义与效率之间达成动态的均衡 三 行政效益原则的适用领域 行政法的效益原则贯穿于整个行政法当中 在行政组织 行政立法 行政程序 具体的行政管制以及行政监督救济等方面都应当遵守效益原则 西方国家提倡 企业型政府 政府再造 强调 1 视人民为顾客 强化服务质量 2 以目标与结果为导向 3 看重市场机能 而非官僚体系 4 贯彻分权理念 鼓励官民合作 5 强化事前规制 而非事后救济 6 重视风险预防注意问题 行政对效率效能的追求 必须兼顾公平正义的实质法治准则 案例 史上最牛 钉子户 案 重庆一业主拒不搬迁两年多 其二层小楼矗立10米深楼盘地基正中央 被媒体称为 重庆最牛的钉子户 19日经重庆九龙坡区法院举行听证后 裁定支持房管局关于搬迁的裁决 并发出通知 要求被拆迁人杨武在本月22日前拆除该房屋 如不履行 法院将强制执行 后经各方努力 当事人签署安置协议 第六节正当程序原则一 正当程序的涵义狭义的正当程序 仅指英国法上的 自然正义 naturaljustice 与美国行政法上的 正当程序 dueprocessoflaw 的法则 是指行政机关作出影响行政相对人权益的行政行为 即使没有法律明确规定 也必须遵循的法律程序 广义的正当程序 是指行政活动所遵循的所有法律程序 美国宪法修正案第5条 非经正当法律程序 不得剥夺任何人的生命 自由或财产 二 我国正当程序的基本内容 全面推进依法行政实施纲要 规定 程序正当 行政机关实施行政管理 除涉及国家秘密和依法受到保护的商业秘密 个人隐私的外 应当公开 注意听取公民 法人和其他组织的意见 要严格遵循法定程序 依法保障行政管理相对人 利害关系人的知情权 参与权和救济权 行政机关工作人员履行职责 与行政管理相对人存在利害关系时 应当回避 由此 我国的正当程序一般归结为三项子原则 程序公正 程序公平 程序公开 一 程序公正 自己公正不偏私 1 公务员自身有关事项要回避2 机关不能裁决自己行为的对错 二 程序公平 对人平等不歧视 1 听取陈述申辩2 说明理由3 告知权利 三 程序公开 做事公开不隐瞒 1 行政法律 政策公开2 行政执法行为公开3 其他政务信息公开 三 我国有关行政程序的立法1996年 行政处罚法 确立 正当程序 理念被告知权第31条 行政机关在作出行政处罚决定之前 应当告知当事人作出行政处罚决定的事实 理由及依据 并告知当事人依法享有的权利 陈述权 申辩权第6条 公民 法人或者其他组织对行政机关所给予的行政处罚 享有陈述权 申辩权 听证权第42条 行政机关作出责令停产停业 吊销许可证或者执照 较大数额罚款等行政处罚决定之前 应当告知当事人有要求举行听证的权利 当事人要求听证的 行政机关应当组织听证 四 违反正当程序的法律效果严重或实质违反法定程序的 行政行为无效 一般违反法定程序的 可撤销 轻微违反法定程序的 可补正 案例 一 不服交警超载罚款案 郭甲是运煤司机 一日运煤经过309国道某交通检查站时 执勤人员宋丙 身着交通警察制服 佩带执勤袖章 向郭甲走过来 递给了郭甲一张处罚决定书 说 交20块钱再走 郭甲接过处罚决定书 见上面印的全部内容是 根据有关规定 罚款20元 决定书印着某省某市交通大队的印章 郭甲对宋丙说 为什么要罚我 宋丙说 你超载 郭甲辩称 我只拉半车煤 怎么就超载 宋丙不耐烦地说 让你交你就交 罗嗦什么 郭甲说 不说清楚 我就不交 这时 宋丙又递过一张处罚决定书 并说 就你这态度 再罚20块 郭甲怕争辩不下 又要罚款 只好交了40块钱离去 宋丙未出具收据 案例 二 房屋产权资料案 董铭的父亲1947年从法商中国建业地产公司购买了位于岳阳