涉外法人和代理制度.docx

第三讲 法人、代理第一节法人一、 法人的概念定义：1、组织：具备法定的条件，经过国家有关机关的批准和登记2、具备权利能力和行为能力3、独立组织：独立名义 独立财产 独立责任二、 分类1、 公法人、私法人2、 社团法人、财团法人3、 公益法人、私益法人4、 企业非企业三、 权利能力和行为能力1、 权利能力的限制：法律法规目的章程2、 与自然人的区别3、 行为能力的实现：机关和代表4、 责任能力案例： 货主、施工方 告 工商局案（计划投资80万，超资70万，40万材料、30万施工推辞支付）问：机关法人能不能承担责任？四、 法人的设立和成立发起人协议-法人章程-批准登记、营业执照合同关系 规范法人与成员违约责任 绝对记载事项设立失败：-责任：对外一般按照合伙责任，内部合同责任问题在于：设立中的法人权利能力限制：只限于从事必要的设立行为，超出行为无效。如果设立不成立，则溯及开始消灭，责任由筹建人和设立人承担后果。案例： 某中学告娱乐中心筹备处 案。 出30万和土地 网吧 50万（出了20万，后筹备处资金吃紧要抽逃）合同无效 缔约过失责任处理责任后果五、法人与成员的关系（1）法人成员是指法人的组成人员。以公司法人为例，公司法人成员就是公司股东，公司法人由多个成员组成（国有独资公司、一人公司除外），法人与法人成员在人格、财产、责任上均相互独立。法人成员有参与法人机关（股东大会）等权利。财团法人没有法人成员。（2）法人机关是指依法律、条例、章程规定产生的，设立于法人内部的，不需特别委托授权就能够以法人名义对外代表法人进行民事活动，对内管理法人事务的组织或个人。法人机关是法人的组成部分，无独立人格，法人机关的行为就是法人的行为。法人机关对外以法人名义从事民事活动时，与法人之间属于民法上的代表关系。故，如无相反证据，法人机关的行为即为法人的行为， 法律后果由法人承担。 在社团法人，意思机关就是社员大会，而财团法人没有自己的成员，故没有自己的意思机关。以股份公 司为例，其法人机关包括：股东大会（权力机关、决策机关、意思机关）、董事会（业务执行机关）、监事会（监督机关）、总经理（辅助业务执行机关）。（3）法人工作人员与法定代表人法人工作人员，与法人在内部关系上属劳动合同关系或雇佣合同关系，工作人员对外以法人名义从事民事活动时属委托代理关系。如一公司法人的一个业务员对外代理公司签订合同时，需持有公司的授权委托书， 否则可能构成无权代理或表见代理法定代表人，是指依法律或法人章程规定代表法人行使职权的负责人。我国实行单一法定代表人制，一 般认为法人的正职行政负责人为其唯一法定代表人，如公司为董事长或执行董事或总经理（公司法第 13 条）；而证券交易所的法定代表人为总经理（证券法第 107 条）。法定代表人与法人的关系：但在对外关系上，法定代表人对外以法人名义进行民事活动时，其与法人之 间并非代理关系，而是代表关系，且其代表职权来自法律的明确授权，故不另需法人的授权委托书。二者的区别：是故，法定代表人对外的职务行为即为法人行为，其后果由法人承担（民法通则第 43条）。并且，法人不得以对法定代表人的内部权限限制对抗善意第三人（合同法第 50 条）。二者的联系：民法通则第 43 条 法人对其工作人员以及法定代表人的职务行为要承担法律责任，但对职务行为以 外的行为不承担责任。侵权责任法第 34 条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。（四）分支机构与职能机构 分支机构，是指在法人总部之外区域依法设立的执行法人一部分营业活动的组织，最典型的即是分公司（公司法第 14 条第 1 款）。 职能机构，是指法人总部设立的执行法人一部分职能的机构，常见的有企业法人的科（室）、车间等，如财务部、研发部、公关部等。二者的区别：-分支机构在法人授权范围内能以自己名义从事营业活动，具有相对独立的民事主体资格；-职能 机构不具有任何民事主体资格，以其名义从事的民事活动统归无效。如担保法第 10、29 条规定，企业法人的分支机构在法人授权范围内提供的保证是有效的，但职能 机构绝不可以担当保证人，以其名义出具的保证合同是无效合同。第二节 代理一、代理的概念代理人以被代理人名义实施的，法律效果直接归属于被代理人的行为。1、三方法律主体2、必须以被代理人名义实施3、独立进行意思表示行为4代理的合法法律效果归本人承担。区别行纪：自己名义进行，自己独立承担法律后果。居间：无须代理权，不需要独立做出行为，无须承担后果。传达人（使者）：无须独立进行行为，无须行为能力要求，委托：只是两方关系，名义不一样，受托人的行为不一样不一定法律行为。二、代理分类1、委托代理、法定代理、指定代理委托代理产生的基础：委托合同、雇佣、劳动关系、夫妻关系法定代理：夫对未成年子女的代理，其他监护人对被监护人的代理，夫妻日常家务事项的代理，紧急状态下的法定代理。指定代理：没有监护人或者数人监护争议，为失踪人指定财产代管人2、直接代理和间接代理直接代理：显明代理间接代理：大陆法系叫行纪代理，不是真正意义上得代理。名义不同，效果不同，3、显明代理和隐名代理4、本代理和复代理复代理：由代理人直接以自己名义选定，依然是被代理人的代理人，案例：商场保安购买皮包得奖，中奖得松下彩电一台，商场则以员工上班时间不得购物规定宣布中奖无效，第二天保安妻弟讨要彩电称委托姐夫购买皮包给姐姐的生日礼物，遭到拒绝。于是告上法庭。原告列举了姐姐生日和代买皮包的经过，保安以及妻子代买的证词。商店则称保安当时没有言明代买，代买之事纯属虚构，称除非保安和妻弟就皮包和彩电权属转移达成协议并举证，否则法院应该驳回起诉。三、代理权法定代理和指定代理权来自于法律规定和法院等机关的指定。不作祥讲。而委托代理权产生于授权行为，关键分析授权行为。单方行为，无须对方同意。有没代理权看授权。1、有基础关系而授权，比如委托，劳动关系，夫妻关系等2、没有基础关系而授权，如默示授权。3、有基础关系没有授权，代理人实施代理行为后补充授权。 授权行为是独立的，不因基础关系而影响。案例1：甲有电脑10余台，乙是大学计算机专业学生社交能力颇强，于是甲委托乙并签订委托合同售卖电脑。后来乙以甲的名义和丙签订买卖合同，由于台湾地震主板