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商业XX的保护1稿 公司商业秘密的保护 一、有关商业秘密的法律规定我国多部法律均对商业秘密进行了相关规定，其中最主要的是反不正当竞争法以及最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释（以下简称“司法解释”）。 另外，劳动法、劳动合同法、公司法、刑法及相关的行政法规和部门规章等也涉及到了商业秘密的保护。 上述法律法规明确了商业秘密的定义并对商业秘密的保护进行了详细规定。 （一）商业秘密的定义我国反不正当竞争法及司法解释中明确了商业秘密的定义并对其进行了详细的阐述。 1.反不正当竞争法第十条对商业秘密的定义为 （1）不为公众所知悉的技术信息和经营信息； （2）能为权利人带来经济利益，具有实用性； （3）权利人对其采用了保密措施。 因此，商业秘密包括满足上述要求的技术信息和经营信息，例如生产配方、工艺流程、技术诀窍、设计图纸等技术信息，管理方法、产销策略、客户名单、货源情报等经营信息。 2.司法解释对商业秘密进行了详细阐述，进一步明确了商业秘密的范畴。 （1）不为公众所知悉司法解释第九条规定，具有以下情形的有关信息，可以认定不构成“不为公众所知悉”（a）信息为其所属技术或者经济领域的人的一般常识或者行业惯例；（b）信息仅涉及产品的尺寸、结构、材料、部件的简单组合等内容，进入市场后相关公众通过观察产品即可直接获得；（c）信息已经在公开出版物或者其他媒体上公开披露；（d）信息已通过公开的报告会、展览等方式公开；（e）信息从其他公开渠道可以获得；（f）信息无需付出一定的代价而容易获得。 （2）能为权利人带来经济利益、具有实用性司法解释第十条规定，有关信息具有显示或者潜在的商业价值，能为权利人带来竞争优势的，应当认定为“能为权利人带来经济利益、具有实用性”。 （3）保密措施司法解释第十一条规定，权利人为防止信息泄漏所采取的与其商业价值等具体情况相适应的合理保护措施，应当被认定为“保密措施”。 司法解释进一步规定，人民法院应根据所涉信息载体的特征、权利人保密的意愿、保密措施的可识别程度、他人通过正当方式获得的难易程度等因素，认定权利人是否采取了保密措施。 （二）保护商业秘密的具体规定我国劳动合同法、公司法、刑法、民法通则等法律中都涉及到了商业秘密的保护，通过相关法律法规明确了商业秘密的具体保护措施以及侵犯商业秘密行为所应承担的法律责任。 1.劳动合同法第二十三条规定“用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。 对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。 劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。 第二十四条规定“竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。 竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。 在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品，从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。 2.公司法第一百四十八条对董事、高级管理人员规定了禁止性行为，其中明确要求“不得擅自披露公司秘密”，“未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务”。 3.刑法第219条规定了侵犯商业秘密罪，具体列举了侵犯商业秘密罪的几种行为，并明确规定了其法定刑。 这对于商业秘密的保护具有很大的作用。 二、公司商业秘密保护的建议（一）制定保护商业秘密的具体措施1.对公司的保密信息进行准确的界定。 2.明确规定未经授权使用、不当使用或披露保密信息的法律后果。 3.针对公司的保密规定，对员工进行定期培训。 4.将公司的保密规定录入公司员工手册，并将签署书面声明作为员工入职的前提条件，即声明其已经阅读，知晓并将遵守该等保密规定。 5.对商业秘密的存放、借阅、转移等应该做专门的档案管理，对作废文件、资料予以专门处理。 6.应该对商业秘密信息进行等级划分。 6.要求所有知悉商业秘密的核心员工签署保密协议，同时在披露保密信息时应尽量限制知悉保密信息的员工范围。 7.加强行政管理，对员工及外来访客的活动区域加以限制，如设定警示区域、警示标记、加设门卫等方式。 8.对员工披露保密信息前，应尽量要求其签署书面保密声明。 9.员工离职后，应立即终止其知悉保密信息的渠道。 （二）公司与员工签订保密协议劳动合同法规定员工和公司可以在劳动合同中约定保守商业秘密的实业，也可以单独签订保密协议。 这实际上是对公司商业秘密进行保护的有力措施。 对此，公司应注意一下事项公司应该尽量与员工单独签订保密协议。 一方面有利于明确保密的范围，另一方面对员工遵守保密义务有一个提醒、警示的心理作用。 保密协议的主要条款包括不限于保密信息的名称、保密范围和保密期限、处理保密信息的程序、员工的保密义务、披露限制、违约责任、争议解决办法、协议成立与生效时间。 保密协议的具体期限在我国法律中并没有予以明确规定，但是法院可能会认定保密义务延长至保密信息为公众知晓为止。 因此，公司在签订保密协议时应明确约定，保密期限不限于劳动合同关系存续期间，在劳动关系终止之后的一段时间内保密协议持续有效，直至保密信息为公众知晓。 （三）公司与员工签订竞业限制协议竞业限制是指企事业单位与知悉商业秘密实质性内容的员工签订协议,约定员工在离开本单位后一定期限内不得在生产同类产品或经营同类业务且具有竞争关系或者其他利害关系的单位内从事与原单位任职相同或类似的工作,或者自行生产、经营与原单位有竞争关系的同类产品或者业务，企业以向员工支付一定数额的补偿金为代价，限制员工就业范围，以防止原单位商业秘密泄露的一种预防措施。 竞业限制协议可以作为保守商业秘密合同的一部分，也可以单独签订。 该协议可以在签订劳动合同时签订，也可以在员工任职期间、离职或退休时签订。 公司在与员工签订竞业限制协议时应注意一下几点1.公司应明确竞业限制协议的签订对象 （1）知悉或接触商业秘密的高级技术人员、高级管理人员或其他负有保密义务的员工。 （2）公司法第149条规定的董事和高级管理人员。 2.协议中应尽量明确竞业限制协议的期限，根据江苏省劳动合同条例的规定，竞业限制协议的期限不得超过两年。 3.协议中应该约定竞业限制补偿金。 根据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）中第六条的规定，即使公司未约定经济补偿，若员工已履行了竞业限制义务，也有权要求公司支付相应的补偿金由此看来，竞业限制协议中是否约定经济补偿并不影响竞业限制协议的效力。 因此建议公司应谨慎对待竞业限制义务，一旦签署，无法因经济补偿条款的缺失而主张无效。 但是建议公司在签订竞业限制协议时应约定经济补偿，以免引起不必要的争端，同时这也在一定程度上激励员工履行竞业限制义务。 4.应尽量约定经济补偿金的标准，否则将按照相关法律规定的标准执行。 根据江苏省劳动合同条例的规定，经济补偿金的标准为月经济补偿额不得低于该劳动者离开用人单位前十二个月的月平均工资的三分之一。 5.