建工施工合同纠纷实务处理.doc

建设工程施工合同纠纷案件的实体处理及尺度把握作为一家房地产开发企业，建设工程施工合同是我们日常工作中最常遇到的合同之一，本文根据合同法、建筑法、最高院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释等法律、司法解释的有关规定，参照省高院关于审理建筑工程承包合同纠纷案件若干问题的意见及省高院民事审判会议纪要，结合本人在以往的审判、执行工作经验，对建设工程施工合同纠纷在审判、执行过程中实体处理提出一些浅薄之见，希望能给大家的工作带来帮助。1、 法院在审理建设工程施工合同过程中坚持的原则1.引导建筑市场的健康发展的原则。在实务操作中，法院一般会通过确认合同是否有效、认定双方当事人是否存在违约行为以及承担违约责任的方式，来引导建筑市场的健康发展。承包人将其承包全部工程转包给第三人、或者以内部联营、挂靠等方式承包给第三人，或者将其承包的工程肢解以后分包的名义分别转包给第三人，或者将工程分包给不具有相应资质条件的单位，以及分包单位将承包工程再分包的，都会被认定为无效。2.依法保护当事人合法权益原则。3.确保建设工程质量原则。在审判中，法院一般会本着“质量优先”的理念，通过司法手段确保建筑工程质量和建设工程符合国家安全标准，维护建筑市场秩序。对于超资质承包工程的，要在认定合同无效的基础上判令过错方承担相应的民事责任；建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，承包人只在合理期限内对工程结构、基础工程的质量承担责任，其他质量问题由发包人承担。4.坚持合同原则。对于不违反法律、行政法规的禁止性规定，符合强制性规范的有效合同，应严格按照合同确定当事人双方的权利、义务和责任。当前国家调整建设工程的法律法规有六十余部，这些法律法规可区分为效力性规范和管理性规范，在司法实践中法院会区分不同规范的性质，对建设工程施工合同的效力作出判断。二、诉讼主体的确定1.法院在受理案件时会审查的事项：(1)发包方是否具有独立财产，是否能够独立对外承担民事责任，法律对发包方的要求有没有专门的限制性规定。（2）承包方是否具备法人资格；具有履行合同的能力；是否具有相应的资质条件。2.诉讼主体的确定。（1）一般以合同的当事人为诉讼主体。（2）对于法人的分支机构所签订的施工合同，分支机构系依法设立并领取营业执照的，该分支机构可作为合法诉讼主体参加诉讼；没有营业执照的，应以该分支机构的法人作为诉讼主体。（3）建设施工企业转让、出借资质证书或者以挂靠等其他方式允许他人使用本企业名义承揽工程的，应以出借人和借用人为共同诉讼人；共同承包、联合承包的，应以共同承包人，联合承包人为共同诉讼人。（4）建设单位因分包合同起诉的，应以总包单位和分包单位为共同被告。（5）以筹建单位或临时机构的名义发包工程的，产生纠纷后如该单位已经批准成立，应以该成立单位为诉讼主体；如该临时机构未正式成立或已被撤销，则以其设立单位或撤销单位为诉讼主体。（6）个体建筑队承揽工程的，以工商登记的户主或业主为诉讼主体；个人合伙承揽工程的，应以全体合伙人为共同诉讼人；登记为合伙企业的，以该企业为诉讼主体；农村集体经济组织开办的建筑队，未登记注册的，以该集体经济组织为诉讼主体。三、当事人应当提交的证据及举证责任的分配1.发包方起诉的，应提交如下证据：建设工程施工许可证、工程招投标合同（通过公开招标的）、发包人与承包人签订的施工合同（包括分包、转包合同）、工程款拨付情况、工程存在质量问题的鉴定结论、工程因承包人造成延期的证据、不可抗力导致合同无法履行的证据等。2.承包人起诉的，应提交如下证据：发包人与承包人签订的施工合同（包括分包、转包合同）、承包人资质证明、工程量确认单、竣工验收报告、竣工结算报告、工程因发包人造成延期的证据、不可抗力导致合同无法履行的证据等。四、此类案件常见的争议焦点在审判实践中，当事人主要争议的问题一般包括如下几点：1、合同的性质是合法承包还是非法转包或者违法分包；2、当事人的资质对合同效力的影响；3、工程是否竣工；4、工程量及价款的计算；5、逾期交工的原因；6、工程的质量及保修问题7、发包人以承包人主张权利超过诉讼时效抗辩拒付工程款。5、 法律关系的性质和效力的认定1、法院会依据合同法第五十二条的规定，从以下四个方面审查合同的效力：（1）合同主体是否合格（2）当事人的意思表示是否真实（3）合同内容是否合法（4）合同是否履行了审批手续。2、从保护和鼓励交易的角度，法院一般不轻易认定建设工程合同无效。建设工程施工合同无效主要有以下几种情形：（1）承包人未取得相应资质、超越资质；没有资质的施工单位借用其他单位资质；建设工程必须进行招标而未招标或中标无效的。（2）承包人非法转包，违法分包。（3）未取得相应资质，但在竣工前取得相应资质的，当事人请求按照无效合同处理的，法院会不予支持。六、案件相关事实的认定在认定建设工程施工合同案件事实时，法院会主要查明认定以下事实：1、合同的签订。主要包括当事人、时间、内容，有无非法转包、违法分包的情形；2、合同的履行。承包方是否履行了施工义务，是否向发包方提交有关完工验收的技术资料；发包方是否履行付款义务，是否履行验收义务；双方是否进行了竣工决算等；3、工程质量。主要查明工程是否验收合格，是否存在质量问题，是否需要修理或重建（一般由技术室对外委托建筑质量监督部门进行鉴定）；4、工程价款。主要查明工程是按约结算还是按照实际工程量据实结算，是否需要进行工程价款的鉴定审计等。7、 责任认定1、对于有效合同，承包方的主要责任包括：工程质量责任、工程交付责任、竣工验收责任、工程保修责任等。承包方违反上述义务的，应承担违约责任赔偿对方损失。（1）工程质量责任。由于承包方责任造成工程质量不符合合同约定的，承包方应负无偿修理或返工，由此造成工程延期的，应支付逾期违约金。（2）工程交付责任。承包方应当按合同约定时间如期完工交付，由于承包方的原因造成工程逾期交付的，承包方应当承担违约责任。（3）工程验收责任。承包方应按照有关规定提出竣工验收技术资料，办理竣工结算，参加竣工验收。（4）工程保修责任。在合同规定的保修期内，对属于承包方责任的工程质量问题，负责无偿修理。2、对于有效合同，发包方的主要责任包括：经费保证责任、施工监督责任、误工赔偿责任、验收结算责任、工程未经验收使用的责任等。发包方违反上述义务的，应承担违约责任，赔偿对方损失。3、合同有效情况下，当事人的免责事由主要包括不可抗力、当事人约定的免责条款、权利主张人自身过错等几种情况。4、合同被确认无效后，法院会根据当事人的过错大小，合理划分缔约过失责任。原则上，未尽到合理注意义务的各方均应当认定有过错。5、施工合同被确定无效后，法院原则上不会根据合同约定确定工程价款。法院会参照最高院关于审理建设工程施工合同纠纷法律问题的解释第二条、第三条处理。八、实体处理的一般原则和尺度把握1、对于建设工程施工合同的法定解除权，除了合同法规定的一般情形外，建设工程施工合同的特殊情形规定在最高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第八条、第九条（此处不再赘述）。2、对于工程未经验收，发包人擅自使用的，应自行承担质量责任。但不免除因承包方的重大过失而导致的地基、主体结构等严重质量问题。对竣工时间的尺度把握主要以在最高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第十四条、第十五条为据。3、对于建设工程竣工验收合格标准，依据目前我国建设工程竣工验收法律制度的规定，涉及建设工程竣工验收争议的，应当以建设单位出具的竣工验收报告作为确定建设工程是否竣工验收合格的依据。4、对于有效合同的工程价款法院会以尊重当事人意思自治的原则确定，当事人价款无法协商确定的，可以对有争议的部分，按照当地建设行政主管部门发布的计价方法或计价标准进行鉴定。5、对于无效合同的工程坐，以是否竣工验收合格作为分界，分别处理：质量