xx年《招标采购合同管理》师资培训班课件(pdf)xx0918.doc

xx年招标采购合同管理师资培训班课件(pdf)xx0918 招标师考试辅导教员培训大纲招标采购合同管理（xx版）中国招标投标协会2第一章招标采购合同管理总论31.1.1招标采购合同的概念和特点 （1）招标采购合同的概念?是招标人依法通过招标采购方式采购工程、货物或服务，并与中标人签订的明确相互权利义务关系的协议。 （2）招标采购合同的基本法律特点?通过招标采购方式订立合同，不仅适用合同法及其相关法律规范，同时还要受到招标投标法政府采购法等与招标采购相关法律规范的调整。 .ctba.31.1招标采购合同管理的概念和分类41.1项目与项目管理1.1.2招标采购合同的分类 （1）工程采购合同 （2）货物采购合同 （3）服务采购合同.ctba.451.2招标采购合同管理的概念和内容1.2.1招标采购合同管理的概念和特点 （1）招标采购合同管理的概念?是合同当事人对合同的订立、履行、变更、解除、转让、终止、违约和争议处理等进行的全过程管理，包括针对合同进行的规划、计划、组织、协调、监督和控制等管理工作。 （2）招标采购合同管理的特点合同管理周期长合同管理系统性强合同变更频繁对合同管理人的法律知识水平要求高合同管理信息化要求高合同管理效益显著.ctba.561.2项目管理任务1.2.2招标采购合同管理内容 （1）合同规划阶段 （2）招标采购阶段 （3）合同履行阶段.ctba.671.3招标采购合同管理方法1.3.1招标采购合同管理方法的种类 （1）合同规划 （2）合同分析 （3）合同控制 （4）合同信息化管理.ctba.781.5招标师合同管理的目标和作用1.5.1招标师合同管理的目标1.5.2招标师合同管理的作用.ctba.891.6招标师采购合同管理对招标师技能要求合同规划能力招标采购文件编制能力招标采购活动组织能力协助谈判与拟定合同能力争议解决能力.ctba.910第二章招标采购合同法律基础11.ctba.112.1.1招标采购合同的基本法理 （1）招标采购合同的基本原理 （2）招标采购合同的特点1）法律适用多重性2）标的物具有特殊性3）必须采用书面形式4）合同文件组成的系列性5）订立程序复杂6）管理的特殊性2.1招标采购合同法律概述12.ctba.122.1.2招标采购合同法律规范 （1）合同法法律规范 （2）招标投标法律规范2.1招标采购合同法律概述13.ctba.132.1.3合同法的调整范围和基本原则 （1）合同法的调整范围 （2）合同法的基本原则1）平等自愿原则2）公平原则3）诚实信用原则?民法中的“帝王条款”4）合法原则?依据合同法第52条规定，违反法律、行政法规的强制性规定的合同会被认定无效。 5）鼓励交易原则?从法律法规上对无效合同的范围进行限缩性界定，以达到“尽量使合同有效”的立法目的2.1招标采购合同法律概述14.ctba.142.1.4合同的一般分类 （1）按照合同表现形式划分1）书面合同2）口头合同3）默示合同 （2）按照当事人是否相互负有义务划分1）双务合同买卖合同等2）单务合同赠与合同等 （3）按照合同成立是否以标的物的交付为必要条件划分1）双务合同买卖合同等2）单务合同保管合同等 （4）按照相互之间的从属关系划分1）主合同借贷合同2）从合同担保合同 （5）按照是否为合同法所规定的合同类型划分1）有名合同2）无名合同2.1招标采购合同法律概述15.ctba.152.2.1合同的订立 （1）要约?要约与要约邀请的区别?招标公告与投标邀请书的性质?投标文件的性质 （2）承诺?中标通知书的法律性质2.2合同的订立与效力16.ctba.162.2.2合同的成立与生效 （1）合同成立?合同法第25条“承诺生效时合同成立” （2）合同生效1）合同效力的法律表现2）合同的生效要件行为人具有相应的民事行为能力意思表示真实不违反法律或者社会公共利益满足法律规定的形式要求3）附条件和附期限合同的生效4）招标采购合同的成立与生效的特殊规则2.2合同的订立与效力17.ctba.172.2.3合同的效力 （1）有效合同?民法通则第55条与合同法第10条规定 （2）无效合同?合同法第52条规定一方以欺诈、胁迫的手段订立，损害国家利益的合同恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的合同以合法形式掩盖非法目的而订立的合同损害社会公共利益的合同违反法律、行政法规的强制性规定的合同2.2合同的订立与效力18.ctba.182.2.3合同的效力 （3）效力待定的合同?待追认后方能生效合同的主体不适格无行为能力人；限制行为能力人无权代理而订立的合同没有代理权；超越代理权；代理权消灭后的代理无权处分行为 （4）可撤销合同?虽已生效，但意思表示不真实，依法享有撤销权的当事人决定是否行使撤销权而令合同归于无效因重大误解而订立的合同在订立合同时显失公平的合同一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同2.2合同的订立与效力19.ctba.192.2.3合同的效力 （5）招标采购合同的效力?无效主要体现在“违反法律、行政法规的强制性”1）法律和行政法规明确规定中标合同无效的情形招标代理机构违法泄密或者与招标人、投标人串通招标人向他人透露可能影响公平竞争的有关招标投标的情况或者泄露标底投标人相互串通投标或者与招标人串通投标骗取中标实质性谈判导致中标无效违反招标投标法及其实施条例的前提情形2）司法解释中明确规定的施工合同无效情形?最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释3）因违反其他法律和行政法规中的强制性规定的情形2.2合同的订立与效力20.ctba.2.3.1合同的履行 （1）合同履行的概念及原则1）全面履行原则2）适当履行原则3）协助履行原则 （2）双务合同履行中的抗辩权1）同时履行抗辩权2）先履行抗辩权3）不安抗辩权 （3）招标采购合同的履行?对中标合同转让的限制?分包项目的连带责任2.3合同的履行与变更21.ctba.2.3.2合同的变更 （1）合同变更的概念?广义与狭义 （2）合同变更的内容及实现方式?涉及合同主要内容变更的，采用的形式应当根据原合同的形式来决定 （3）招标采购合同变更的限制1）变更内容不得与中标合同实质性内容相背离?合同的标的、价款、质量、履行期限等2）合同履行中变更合同内容受到一定限制?变更是基于招标采购项目的客观需要?建设行政主管部门监督备案事项2.3合同的履行与变更22.ctba.2.4.1合同权利的转让?应当通知债务人?合同权利转让的限制情形 （1）根据合同性质不得转让的权利 （2）按照当事人约定不得转让的权利 （3）依照法律规定不得转让的权利2.4.2合同义务的转让?须经债权人同意2.4.3合同的概括转让?须经另一方当事人同意2.4.3招标采购合同转让的限制?中标人不得转让全部合同义务2.4合同的转让23.ctba.2.5.1合同的解除 （1）协商解除 （2）约定解除 （3）法定解除1）因不可抗力致使合同目的不能实现而解除合同2）因逾期违约解除合同3）因迟延履行解除合同4）因迟延履行或者有其他违约行为不能实现合同目的而解除合同5）法律规定的其他解除情形?如行使不安抗辩权而中止履行合同2.5.2招标采购合同的解除?适用合同法关于合同解除的一般规定2.5合同的解除和终止24.ctba.2.5.3合同的终止 （1）债务已经按照约定履行 （2）合同解除 （3）债务相互抵消 （4）债务人依法将标的物提存 （5）债权人免除债务 （6）债权债务同归于一人 （7）法律规定或当事人约定终止的前他情形2.5.4招标采购合同的终止?适用合同法关于合同终止的一般规定?建设工程合同的终止还需符合建设工程合同的有关法律规定2.5合同的解除和终止25.ctba.2.6.1违约责任的概念和特征合同当事人不履行合同义务具有相对性主要具有补偿性可以由当事人约定2.6.2违约责任的构成要件 （1）违约行为?一般瑕疵履行和加害履行；违约与侵权行为竞合 （2）不存在法定或约定的免责事由不可抗力免责条款?免责条款不能排除当事人的基本义务，也不能排除故意或重大过失的责任2.6违约责任26.ctba.2.6.3违约责任的主要形式 （1）继续履行 （2）采取补救措施 （3）赔偿损失 （4）支付违约金?合同法司法解释（二）第29条规定“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第114条第2款规定的过分高于造成的损失。 （5）定金责任?担保法第91条规定“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十”。 2.6违约责任27.ctba.【案例2-1】中标无效对招标合同效力的影响 （1）案例背景A公司只具备房屋建筑工程施工总承包二级资质，因某房屋建筑工程项目招标文件对投标人工程资质的要求为一级施工总承包资质，A公司无法直接投标。 A公司为获取中标，与B公司协商，以B公司名义投标，中标后由A公司具体实施该项目的施工工作，B公司仅收取合同价格5%的管理费，双方就该等约定签署合作协议后，A公司编制标书，并为A公司人员编造了与B公司的劳动合同和相关的社保证明文件等。 后A公司以B公司名义投标并中标，B公司与招标人签订了建设工程施工合同。 （2）争议问题1）B公司中标是否有效？2）B公司与招标人订立的合同是否有效？2.7案例分析28.ctba.【案例2-2】施工合同无效对结算协议的影响 （1）案例背景A公司是某公路工程项目的施工总承包单位，其与B自然人就该项目的劳务施工事宜签署了劳务分包合同，约定由B自然人组织劳动力完成该项目的劳务作业。 B自然人全面履行了劳务分包合同的义务之后，与A公司签署了劳动分包合同结算协议，该协议就分包合同的结算价款以及支付时间等作出了约定。 该协议签订后A公司按付款节点支付了部分工程款，但结算协议履行了约一年半时间后，B自然人以结算协议确定的金额远低于其对分包工程的实际投入，故结算协议内容显失公平为由，向法院提起诉讼，请求法院判令撤销劳动分包合同结算协议，并请求法院启动鉴定，判令A公司按照鉴定金额扣除已付款后的金额，向B自然人偿还欠付工程款。 （2）争议问题1）A公司与B自然人签署的劳务分包合同是否有效？2）A公司与B自然人签署的劳动分包合同结算协议是否有效？3）B自然人提出撤销劳动分包合同结算协议请求应否予以支持？2.7案例分析29.ctba.29第三章招标采购合同管理实务概要30.ctba.3.1.1招标采购合同规划 （1）招标采购合同规划的概念 （2）招标采购合同规划的相关概念初步合同规划最小工作单元最小合同单元 （3）招标采购合同规划的作用 （4）招标采购合同规划与招标方案的关系?合同规划为招标方案的编制提供相关条件 （5）招标采购合同规划与项目管理方案的关系?项目管理方案内容是招标采购合同规划的基础条件3.1招标采购合同规划31.ctba.3.1.2招标采购合同规划的内容与步骤 （1）合同规划的内容 （2）招标采购合同规划的步骤P59图3-11）初步合同规划2）招标采购总体合同结构分解P62图3-23）建构招标采购合同体系4）合同要素的计划与配置P63表3-25）合同订立顺序的确定P64表3-36）合同规划成果文件项目概况初步合同规划项目合同结构与体系合同要素计划分配书合同订立顺序及条件建议书成果文件的使用条件及使用提示3.1招标采购合同规划32.ctba.3.1.3合同结构分解（合同规划的最主要方法） （1）合同结构分解的概念和作用 （2）工作分解P66-67图3-3，3-4 （3）确定合同单元P66-67图3-3，3-6,3-7?项目进度分解法和项目主体分解法 （4）合同结构分解的结构呈现与表达形式?层次结构图和列表形式图3-8，表3-4 （5）合同结构分解的新技术应用1）BIM模式2）精益思维 （6）招标师从事合同结构分解工作要点3.1招标采购合同规划33.ctba.3.2.1合同要素拟定法?一般合同要素法律规范与交易习惯?特殊合同要素合同的实际情况与合同目的3.2.1招标采购合同拟定的步骤 （1）人员及工作方案准备 （2）交易活动分析 （3）环境调研 （4）合同目标分析 （5）合同风险梳理 （6）确定交易模式 （7）选择合同文本 （8）合同条款拟定3.2招标采购合同的拟定和签订34.ctba.3.2.3招标采购合同签订 （1）确定合同主体适格 （2）重视合同内容审核 （3）保证签约程序合法 （4）明确签约代表权限3.2招标采购合同的拟定和签订35.ctba.3.3.1招标采购合同目标管理3.3.2招标采购合同交底管理 （1）合同交底的概念 （2）合同交底的作用 （3）合同交底的内容合同目标合同标的物合同要素合同履行程序合同资料管理 （4）合同交底的程序编制合同交底方案事项答疑意见反馈及合同完善3.3招标采购合同履行与控制36.ctba.3.3.3招标采购合同重点要素管理 （1）价款管理 （2）质量管理 （3）时间管理 （4）安全管理 （5）环境保护管理3.3.4招标采购合同收尾3.3.5招标采购合同跟踪与评价3.3.6招标采购合同争议的解决3.3.7招标采购合同信息管理3.3招标采购合同履行与控制37.ctba.【案例3-1】工程项目招标采购合同规划和招标管理 （1）案例背景xx年5月，甲国有建设单位（下称“甲建设单位”）拟在H市商业中心区投资75亿元建设一个城市综合体项目，总建筑面积约55万平方米。 为了快速推进项目建设，甲建设单位决定同步进行项目的设计单位、监理单位和施工总承包单位的签约工作。 xx年6月，为加快进度，甲建设单位通过公开招标确定乙设计院为项目的设计单位。 xx年8月，甲建设单位通过邀请招标确定丙施工企业为项目的施工总承包单位，鉴于该项目的施工设计图纸尚未全部完成，故甲建设单位与丙施工企业签订的合同采用暂估总价方式，并将大量专业工程和工程设备采购列为暂估价项目。 xx年9月，甲建设单位通过议标方式确定丁监理事务所为项目的监理单位。 3.4案例分析38.ctba.项目开工建设后不久，丙施工企业发现因施工设计图纸不完善，原报价中考虑的商品混凝土数量偏低，加上因政府短期内集中启动大量市政基础工程、民生保障工程，导致周边市场对商品混凝土需求数量及价格均出现大幅攀升。 丙施工企业与甲建设单位沟通调价未果，决定自行停工。 甲建设单位为赶工期，与丙施工企业签订补充协议，同意商品混凝土数量及价格调整。 项目施工过程中，甲建设单位发现不能自行单独招标暂估价专业分包，不得不与丙施工企业协商追加费用，因双方对费用及管理责任分配无法达成一致，导致前述专业分包单位迟迟无法确定，项目整体建设进度因此延后。 xx年3月，丙施工企业申请竣工验收，但因设计图纸问题，导致规划验收及消防验收均未通过。 至此，项目整体工期延期已超过5个月，初步估算最终结算价格将超过预算40%。 3.4案例分析39.ctba.xx年12月，甲建设单位向项目所在地人民法院起诉，要求丙施工企业对工程质量进行整改，以通过工程竣工验收，并要求其承担延期竣工的违约责任。 丙施工企业提出反诉，要求甲建设单位支付拖欠合同价款，并主张施工合同无效，施工合同约定的违约责任无效。 （2）问题1）本项目确定设计、施工和监理单位的过程存在哪些问题？2）本项目甲建设单位的招标采购合同规划存在哪些问题？3）工程项目的招标采购合同规划的作用有哪些？3.4案例分析第四章建设工程合同管理40414.1勘察设计合同管理4.1.1勘察设计合同的定义和特点4.1.1.1工程勘察设计的主要内容 （1）工程勘察的主要内容 （2）工程设计的主要内容1）房屋建设工程设计方案设计、初步设计、施工图设计2）专业建设工程设计初步设计、施工图设计4.1.1.2工程勘察设计合同的定义1）建设工程勘察合同2）建设工程设计合同4.1.1.3工程勘察设计合同签订和管理的法律基础1）合同法建筑法招标投标法2）建设工程勘察设计管理条例建设工程质量管理条例招标投标法实施条例3）工程建设项目勘察设计招标投标办法建设工程勘察设计资质管理规定等.ctba.41424.1勘察设计合同管理4.1.1勘察设计合同的定义和特点4.1.1.4工程勘察设计合同的特点 （1）需符合法定质量标准?工程设计的专属性修改必须由原设计单位负责完成 （2）工程勘察与工程设计紧密联系?初步设计是进一步详细勘察的基础 （3）交付成果多样化?结构计算书、图纸、实物模型、概预算文件、软件和专利技术等智力性成果 （4）分阶段支付报酬 （5）知识产权保护?设计人一般拥有发包人项目设计成果的著作权 （6）发包人需履行协助义务.ctba.42434.1勘察设计合同管理4.1.2勘察设计合同文本 （1）国内勘察设计合同文本?建设工程勘察合同示范文本（一）建设工程勘察合同示范文本（二）?建设工程设计合同示范文本（房屋建筑工程）建设工程设计合同示范文本（专业建设工程）1）合同协议书2）通用合同条款3）专用合同条款 （2）国际主要勘察设计合同文本1）国际咨询工程师联合会FIDIC客户/咨询工程师服务协议范本（白皮书）2）美国建筑师协会AIA系列合同条件.ctba.43444.1勘察设计合同管理4.1.3勘察设计合同重点条款4.1.3.1勘察合同重点条款 （1）工程概况和勘察任务基本要求 （2）发包人应提供的资料和勘察人应提交的勘察成果 （3）工期、收费标准及付费方式?合同生效后3日内，支付20%定金?提交勘察成果资料后10日内，付清剩余全部勘察费 （4）双方的合同责任1）发包人的责任2）勘察人的责任 （5）其他规定1）材料设备供应2）报告、成果、文件检查验收3）合同的生效与签证.ctba.44454.1勘察设计合同管理4.1.3勘察设计合同重点条款4.1.3.1设计合同重点条款 （1）设计依据 （2）设计合同工作内容 （3）设计合同文件构成及优先顺序 （4）发包人及其主要工作 （5）设计人及其主要工作 （6）发包人提供资料和设计人提交设计文件 （7）工程设计文件审查 （8）设计合同价款与支付 （9）工程设计变更与索赔 （10）专业责任与保险 （11）双方违约责任.ctba.45464.1勘察设计合同管理4.1.4勘察设计合同管理要点4.1.4.1勘察设计合同主体与客体的法律地位4.1.4.2勘察设计合同的签订程序?招标发包?直接发包4.1.4.3勘察设计过程合同管理 （1）合同资料文档管理 （2）设计进度管理 （3）合同实施的跟踪与监督勘察设计工作质量勘察设计工作量勘察设计进度项目的设计概算4.1.4.4勘察设计合同的索赔管理 （1）勘察人或设计人向发包人提出索赔要求 （2）发包人向勘察人或设计人提出索赔要求.ctba.46474.2建设工程施工合同管理4.2.1建设工程施工合同概述4.2.1.1建设工程施工合同概念及特点 （1）建设工程施工合同应当采用书面形式 （2）建设工程施工合同主体资格的特殊要求 （3）建设工程施工合同订立和履行受到监督 （4）建设工程施工合同的履行具有长期性及复杂性4.2.1.2建设工程施工合同的种类 （1）按承办内容分类1）建设工程施工总承包合同2）建设工程施工专业分包合同3）建设工程施工劳务分包合同 （2）按价格形式分类1）单价合同2）总价合同3）其他价格形式的合同.ctba.47484.2建设工程施工合同管理4.2.2建设工程施工合同文本 （1）xx版标准文件合同条款1）适用范围2）合同条款组成3）特点合同条款设定的合理性和全面性采用固定条款和可调条款结合的模式，确保合同文件更好的适应性采用监理人为合同文件传递中心的机制，确保信息高效顺畅传递引入缺陷责任期制度，解决质量保证金返还的争议增加商定或确定制度，减少合同分歧增加工程系列保险制度，分担风险损失与国际工程合同管理接轨，增强合同管理先进性和可操作性引入争议评审机制.ctba.48494.2建设工程施工合同管理4.2.2建设工程施工合同文本 （2）简明标准施工招标文件（xx年版）合同条款1）适用范围?工期不超过12个月?小型项目施工?技术相对简单且设计和施工不是由同一承包人承担2）合同条款组成3）特点条款简化程序精炼.ctba.49504.2建设工程施工合同管理4.2.2建设工程施工合同文本 （3）xx版建设工程施工合同（示范文本）1）适用范围?施工总承包项目?专业施工承包项目2）合同条款组成3）特点强调了下列合同管理制度A.强调双向担保制度B.细化合同调价制度C.完善逾期索赔失权制度D.新增双倍赔偿制度完善了合同价格类型新增承诺条款，完善合同备案条款，遏制阴阳合同和违法分包、转包、挂靠等违法违规行为 （4）FIDIC合同条件?施工合同条件（新红皮书）?简明合同格式（绿皮书）.ctba.50514.2建设工程施工合同管理4.2.3建设工程施工合同重点条款 （1）合同主体条款?发包人、发包人代表?承包人、承包人项目经理 （2）承包范围条款?建筑法第24条“提倡对建筑工程实行总承包，禁止将建筑工程肢解发包。 （3）工程质量条款?建筑法第3条“建筑活动应当确保建筑工程质量和安全，符合国家的建筑工程安全标准。 （4）合同价格与调整条款1）合同价格条款?单价、总价、其他价格形式2）价格调整条款市场价格波动下的调价方式设定调价公式法律变化下的调价方式固定条款方式，基准日.ctba.51524.2建设工程施工合同管理4.2.3建设工程施工合同重点条款 （5）计量与支付条款1）计量规则2）计量周期一般按月计量3）计量的具体程序和内容预付款、进度款、竣工结算价款的支付 （6）工期条款?明确约定开工日期、竣工日期、工期总日历天数?发包人的工期延误、承包人的工期延误 （7）竣工结算与最终结清条款1）竣工结算申请?竣工结算文件应同时报送发包人和监理人?竣工结算文件经承包人和发包人共同确认2）竣工结算审核审核时间监理人14天+发包人14天；默示条款3）最终结清?缺陷责任期终止证书?最终结清证书.ctba.52534.2建设工程施工合同管理4.2.3建设工程施工合同重点条款 （8）索赔条款1）索赔逾期失权制度知道或应当知道索赔事件发生28天内2）承包人索赔最终期限的规定?承包人接收竣工付款证书后，即无权再提出在合同工程接收证书颁发前所发生的任何索赔；?提出索赔的期限自接受最终结清证书时终止。 （9）缺陷责任和保修条款?缺陷责任期自工程实际竣工日期起计算，最长不超过24个月?质量保证金一般为签约合同价的5%?建设工程质量管理条例规定的最低保修期限 （10）安全文明施工与环境保护条款调整条款?调整条款法律规范和标准的要求；发包人的特别要求1）安全施工2）文明施工3）环境保护 （11）争议解决条款?专业调解和争议评审制度.ctba.53544.2建设工程施工合同管理4.2.4建设工程施工合同管理要点 （1）管理难点 （2）管理原则 （3）合同订立前的管理 （4）招标管理 （5）合同订立时的管理1）依法采用书面形式2）审查承包人主体资格3）审查合同条款4）避免签订黑白合同 （6）合同履行管理1）时间管理2）质量管理3）变更管理区分变更情形工程变更程序管理4）索赔管理索赔原因索赔程序索赔解决.ctba.54554.2建设工程施工合同管理4.2.5建设工程施工专业分包合同管理要点 （1）建设工程施工专业分包合同的定义和特点合同形式的特殊性合同主体的特殊性?法律规范对专业分包的资质要求合同内容的特殊性?主体结构以外的分部分项工程?按管理模式分为总承包人自行选择的分包和暂估价分部?发包人不得指定分包 （2）建设工程施工专业分包合同文本?住建部xx版建设工程施工专业分包合同（示范文本）（征求意见稿） （3）建设工程施工专业分包合同管理1）施工专业分包人的选择2）施工专业分包合同的订立管理3）施工专业分包合同的履行管理4）施工专业分包合同的支付管理5）施工专业分包合同的变更管理6）施工专业分包合同的索赔管理.ctba.55564.3建设工程总承包合同管理4.3.1建设工程总承包合同定义和特点4.3.1.1工程总承包概述4.3.1.2工程总承包合同的定义?不专门设立工程总承包资质；勘察、设计、施工企业可组成联合体对工程项目进行联合总承包4.3.1.3工程总承包合同签订和管理的法律基础?合同法建筑法招标投标法?标准设计施工总承包招标文件建设项目工程总承包管理规范4.3.1.4工程总承包合同的特点 （1）设计施工一体化?责任明确 （2）投标报价复杂 （3）合同结构简洁 （4）对承包人要求较高 （5）价值工程应用 （6）知识产权保护.ctba.56574.3建设工程总承包合同管理4.3.3建设工程总承包合同重点条款 （1）发包人要求1）发包人要求的内容计施工总承包招标文件（xx年版）2）发包人要求条款的注意事项 （2）设计文件与协调1）承包人的设计范围2）承包人的设计义务3）承包人的设计进度计划4）设计审查 （3）变更1）变更权2）承包人的合理化建议3）变更范围4）变更程序5）暂列金额6）计日工7）暂估价.ctba.57584.3建设工程总承包合同管理4.3.3建设工程总承包合同重点条款 （4）合同价款与支付1）合同价格2）预付款3）工程进度付款4）质量保证金5）竣工结算6）最终结清 （5）竣工试验和竣工验收1）竣工试验2）竣工验收申请报告3）竣工验收4）区段工程验收5）施工期运行6）竣工清场7）施工队伍撤离8）竣工后试验 （6）违约1）承包人违约2）发包人违约3）第三人造成的违约 （7）索赔 （8）争议的解决.ctba.58594.3建设工程总承包合同管理4.3.4建设工程总承包合同管理要点4.3.4.1工程总承包合同主体与客体的法律地位 （1）工程总承包合同法律关系主体的法律地位 （2）工程总承包合同法律关系客体的法律地位4.3.4.2工程总承包合同的设计管理 （1）设计协调程序 （2）设计计划编制 （3）设计进度和质量控制 （4）设计与采购、施工的接口 （5）设计变更程序 （6）设计阶段审查4.3.4.2工程总承包合同的分包管理 （1）分包范围 （2）分包人资质要求 （3）分包工程招标 （4）分包支付 （5）分包合同变更.ctba.59604.4案例分析【案例4-1】发包人提供错误地质资料应承担主要责任 （1）案例背景甲建设单位新建一市政构筑物，与乙设计院和丙工程公司分别订立了设计合同和施工合同。 工程按期竣工，但不久新建的市政构筑物一侧墙壁出现裂缝塌落。 甲建设单位为此找到丙工程公司，要求该公司承担责任。 丙工程公司认为其严格按施工合同履行了义务，不应承担责任。 后经勘验，墙壁裂缝是由于地基不均匀沉降所引起。 甲建设单位于是又找到设计院，认为设计院结构设计图纸出现差错，造成墙壁的裂缝，设计院应承担事故责任。 设计院则认为其设计图纸所依据的地质资料是甲建设单位自己提供的，不同意承担责任。 于是甲建设单位状告丙工程公司和乙设计院，要求该两家单位承担相应责任。 法院审理后查明，甲建设单位提供的地质资料不是新建市政构筑物的地质资料，却是相邻地块的有关资料，对于该情况，事故发生前乙设计院一无所知。 判决乙设计院承担一定的民事责任，而甲建设单位提供错误的地质资料，应承担主要责任。 .ctba.60614.4案例分析【案例4-1】发包人提供错误地质资料应承担主要责任 （2）案例分析本案涉及两个合同关系，其中施工合同的主体是甲建设单位和丙工程公司，设计合同的主体是甲建设单位和乙设计院。 根据查明的事实，导致市政构筑物墙壁出现裂缝并塌落的事故的原因是地基不均匀沉降，与施工无关，所以丙工程公司不应承担责任。 但是，乙设计院认为错误设计图纸的地质资料系由甲建设单位提供故不承担责任的辩称不成立。 合同法第280条规定“勘察、设计的质量不符合要求或者未按照期限提交勘察、设计文件拖延工期，造成发包人损失，勘察人、设计人应当继续完善勘察、设计，减收或者免收勘察、设计费并赔偿损失。 本案按照设计合同，甲建设单位应当提供准确的地质资料，但工程设计的质量好坏直接影响到工程的施工质量以及整个工程质量的好坏，设计院应当对本单位完成的设计图纸的质量负责，对于有关的设计文件应当符合能够真实地反映工程地质、水文地质状况，评价准确，以及数据可靠的要求。 本案乙设计院在整个设计过程中未对甲建设单位提供的地质资料进行认真审查，造成设计差错，应当承担相应的违约责任，而甲建设单位提供错误的地质资料，应承担主要责任。 .ctba.61624.4案例分析【案例4-2】侵害工程设计的著作权应承担民事责任 （1）案例背景北京某房地产开发公司(下称开发公司)开发建设某大厦，经开发公司与南京某建筑设计公司(下称设计公司)协商，xx年3月双方签订了设计合同，合同规定由设计公司为开发公司开发建设的某大厦完成设计，设计费用为人民币105万元。 此外，设计公司完成该大厦的初步设计和施工图设计后，还应当向开发公司制作该大厦200:1的模型一件，制作费用为人民币15万元。 合同没有就设计作品著作权的归属做明确的规定。 合同签订后，设计公司依照合同规定完成了相关设计并制作了模型一件。 开发公司在支付了设计费人民币23万元后以资金没有到位，且以该设计不能令开发公司满意为由要求解除合同，并退还了设计公司相关的图纸及其说明。 xx年3月，设计公司发现开发公司建设的某大厦已经完成土建施工，而且其销售现场摆的大厦模型与设计公司的模型基本一样。 经调查了解，开发公司在退还设计公司的图纸时作了备份。 事后该设计工作由北京某设计公司在设计公司设计的基础上完成了全部设计，模型也由开发公司委托北京某模型公司按照设计公司的模型重新制作。 xx年6月，设计公司在掌握了以上证据后，即委托律师向开发公司及北京某设计公司、某模型公司提出索赔要求。 经律师调解，开发公司、北京某设计公司及某模型公司共计向设计公司支付了赔偿费用人民币75万元后，该案终结。 .ctba.62634.4案例分析【案例4-2】侵害工程设计的著作权应承担民事责任 （2）案例分析本案是实践中典型的侵害工程设计图纸及其说明、工程模型著作权的案件。 依照著作权法第3条规定，工程设计、产品设计图纸及其说明是受著作权法保护的作品。 该作品的著作权由创作该作品的公民、法人或者非法人单位享有。 作品的著作权人依法享有发表作品的权利，在作品上署名的权利，修改作品的权利，保护作品完整的权利，使用该作品或者许可他人使用该作品并获得报酬的权利。 未经著作权人同意使用其作品和未支付报酬使用其作品的行为均是侵害著作权的违法行为，依法应当承担侵权民事责任。 本案中，开发公司委托设计公司完成某大厦的工程设计，依照著作权法第17条规定受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定；合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。 就本案而言，开发公司与设计公司没有在合同中约定著作权的归属，因此某大厦工程设计的著作权应当属于设计公司。 如果开发公司与设计公司继续履行原委托设计合同的规定，则开发公司依照该合同的规定享有使用该工程设计图纸的权利是明确的。 但本案中，开发公司与设计公司解除了设计合同，则开发公司不能依照设计合同的规定使用该产品。 开发公司欲使用该作品，必须取得设计公司的同意或者许可。 开发公司未经设计公司同意使用设计公司的作品工程设计图纸，则是侵害设计公司著作权的行为；北京某设计公司没有取得原著作权人即设计公司的同意，擅自使用和修改设计公司的工程图纸的行为也侵害了设计公司的著作权；北京某模型公司未经原著作权人设计公司同意擅自复制设计公司模型的行为，同样是侵害设计公司著作权的行为，因此他们均应当承担侵害著作权的民事责任。 .ctba.63644.4案例分析【案例4-3】建设工程质量纠纷案例分析 （1）案例背景xx年6月，甲房地产开发公司与乙施工单位签订施工合同，约定A大厦的土建安装工程发包给乙施工单位施工，并约定12个月的缺陷责任期，从工程交付使用之日起算，缺陷责任期满后，甲房地产开发公司向乙施工单位退还质量保证金。 xx年6月，乙施工单位完成了A大厦的施工但因氨气超标未通过竣工验收。 甲房地产开发公司要求乙施工单位整改，但仍未解决氨气超标问题。 在合同履行过程中出现以下事件事件1在工程施工中，经过甲房地产开发公司和监理工程师的同意后，乙施工单位按照合同约定使用含氨的混凝土防冻添加剂，但是防冻添加剂的用法违反了国家建筑材料强制性标准。 事件2缺陷责任期届满后，乙施工单位要求甲房地产开发公司返还质量保证金。 （2）问题1）试分析事件1中乙施工单位对使用含氨的防冻剂是否存在过错2）试分析事件2中乙施工单位的做法是否正确.ctba.64654.4案例分析【案例4-3】建设工程质量纠纷案例分析 (3)案例分析1）事件1中乙施工单位对使用含氨的防冻剂存在过错。 虽然乙施工单位使用防冻剂的行为完全按照合同履行，且经甲房地产开发公司和监理工程师的认可，但该做法违反了国家强制性标准。 作为专业的施工单位，乙施工单位应当知道该做法违反国家强制性标准，应当拒绝甲房地产开发公司的要求，并提出合理的建议。 2）事件2中乙施工单位的做法不正确。 虽然乙施工单位已按合同约定按时完成了A大厦工程，且缺陷责任期已满，但由于质量问题未能通过竣工验收。 甲房地产开发公司不能返还乙施工单位的质量保修金。 .ctba.65664.4案例分析【案例4-4】违法分包案例分析 （1）案例背景2000年5月，甲建设单位通过招标投标程序，与中标的乙施工单位签订施工合同，由乙施工单位承建A单位的办公楼。 随后，乙施工单位将该楼的主体结构发包给丙施工单位施工。 工程竣工后，乙施工单位于xx年3月8日为A单位与丙施工单位结算完毕，乙施工单位向丙施工单位出具了水电工程结算单，其中包括乙施工单位扣除丙施工单位税收、管理费等费用4万元。 乙丙双方工程款结清，双方对约定的管理费4万元在结算时并无异议。 后该办公楼出现质量问题，A单位向法院起诉乙施工单位，要求其承担违约责任。 （2）问题1）乙施工单位将办公楼主体结构发包给丙施工单位施工是否正确2）丙施工单位对于办公楼的质量问题是否应当承担赔偿责任.ctba.66674.4案例分析【案例4-4】违法分包案例分析 （3）案例分析1）乙施工单位将办公楼主体结构发包给丙施工单位施工是不正确的。 根据建筑法第28条的规定“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。 因此，乙施工单位的行为是违法的。 2）丙施工单位应当就办公楼的质量问题与乙施工单位承担连带赔偿责任。 根据建筑法第67条的规定“承包单位将承包的工程转包的，或者违反本法规定进行分包的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。 承包单位有前款规定的违法行为的，对因转包工程或者违法分包的工程不符合规定的质量标准造成的损失，与接受转包或者分包的单位承担连带赔偿责任。 因此，丙施工单位与乙施工单位承担连带赔偿责任。 .ctba.67684.4案例分析【案例4-5】主体结构的施工必须由施工总承包单位自行完成 （1）案例背景某建设单位通过招投标将一项建筑工程的施工任务承包给甲工程总包单位，甲未经建设单位同意，将其中装饰工程分包给乙公司；甲经建设单位同意将主体工程施工任务分包给丁公司；结果丁公司未按设计要求施工导致工程质量出现严重问题，建设单位向甲公司提出索赔，甲公司以不是自己施工为由拒绝承担责任。 .ctba.68694.4案例分析【案例4-5】主体结构的施工必须由施工总承包单位自行完成 （2）案例分析1）甲未经建设单位同意，将其中装饰工程分包给乙公司。 若总承包合同中没有相关约定则甲构成违约。 建筑法第29条规定建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。 2）甲经建设单位同意将主体工程施工任务分包给丁公司违反法律。 建筑法第29条规定，施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。 .ctba.69704.4案例分析【案例4-6】总承包单位应对分包的工程承担连带责任 （1）案例背景某A建设单位因建办公楼与B建设工程总公司签订了建筑工程总承包合同。 其后，经A建设单位同意，B建设工程总公司分别与C建筑设计院和D建筑工程公司签订了建设工程勘察设计合同和建筑安装合同。 建筑工程勘察设计合同约定由C建筑设计院对A建设单位的办公楼水房、化粪池、给水排水、空调及煤气外管线工程提供勘察、设计服务，做出工程设计文件及相应施工图纸和资料。 建筑安装合同约定由D建筑工程公司根据C建筑设计院提供的设计图纸进行施工，工程竣工时依据国家有关验收规定及设计图纸进行质量验收。 合同签订后，C建筑设计院按时做出设计文件并将相关图纸资料交付D建筑工程公司，D建筑公司依据设计图纸进行施工。 工程竣工后，发包人会同有关质量监督部门对工程进行验收，发现工程存在严重质量问题，主要是由于设计不符合规范所致。 原来C建筑设计院未对现场进行仔细勘察即自行进行设计导致设计不合理，给发包人带来了重大损失。 由于设计人拒绝承担责任，B建设工程总公司又以自己不是设计人为由推卸责任，发包人遂以C建筑设计院为被告向法院起诉。 法院受理后，追加B建设工程总公司为共同被告，让其与C建筑设计院一起对工程建设质量问题承担连带责任。 .ctba.70714.4案例分析【案例4-6】总承包单位应对分包的工程承担连带责任 （2）案例分析本案中，A建设单位是发包人，B建设工程总公司是总承包人，C建筑设计院和D建筑工程公司是分包人。 对工程质量问题，B建设工程总公司作为总承包人应承担责任，而C建筑设计院和D建筑工程公司也应该依法分别向发包人承担责任。 总承包人以不是自己勘察设计和建筑安装的理由企图不对发包人承担责