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MBA合同管理与风险控制ppt 合同管理与风险控制-以法律的视角 一、合同管理概述合同的定义在实际生活中，合同又被称为“协议”、“协议书”、“承诺”等。 合同的定义在实际生活中，合同又被称为“协议”、“协议书”、“承诺”等。 ?在法律上，合同是一种债的关系。 ?合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利、义务关系的协议。 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利、义务关系的协议。 合同管理概述?生?活?处从法律上而言?处?皆?合?同? 1、有名合同、无名合同；? 2、要式合同、不要式合同；? 3、诺成合同、实践合同；? 4、双务合同、单务合同；? 5、有偿合同、无偿合同；? 6、主合同、从合同。 合同管理概述合同管理对合同的订立、履行、变更、终止、违约、索赔、争议处理等进行的管理。 管理的目的降低成本合同管理对合同的订立、履行、变更、终止、违约、索赔、争议处理等进行的管理。 管理的目的降低成本减少风险合同风险技术（商业）风险、法律风险减少风险合同风险技术（商业）风险、法律风险合同管理概述?法以种类分?律?风?以过程分?险?以责任分?标的物灭失毁损-不可抗力?合同无效?违约?其他政策、立法、政府行为、罢工等政策、立法、政府行为、罢工等?合同成立前?合同订立中?合同履行过程中?民事、行政、刑事 二、合同订立前的风险管理合同主体的审查资信状况的调查合同主体的审查?个人个体户独资企业?商人合伙企业公司制企业?思考和讨论? 1、不同组织形式的商人是如何反映其信用关系的？? 2、关于企业的资质?资质管理的目的?政府管制还是市场选择?公平与机会均等? 3、如果发现合同对方的设立人有瑕疵，作为债权人的你意味着什么？招投标法?第三十三条投标人参加依法必须进行招标的项目的投标，不受地区或者部门的限制，任何单位和个人不得非法干涉。 ?实施条例第32条招标人不得以不合理的条件限制、排斥潜在投标人或者投标人。 招标人有下列行为之一的，属于以不合理条件限制、排斥潜在投标人或者投标人 （6）依法必须进行招标的项目非法限定潜在投标人或者投标人的所有制形式或者组织形式；资信调查?资资质、资本，信信用。 资信调查指专业机构对企业的注册登记情况、股权结构、人力资源、经营业绩、管理水平、财务状况、行业声誉、以往信用情况等进行调查研究，必要的时候进行实地调查，根据调查结果出具信用报告并对其信用等级给予评定。 ?资信调查是企业信用管理的基础。 通过资信调查，企业能够及时、系统、客观地了解和掌握目标企业的资信状况，在选择合作伙伴、确定结算方式或处理纠纷等决策中有着非常重要的参考价值?资信调查可以委托律师、咨询类的公司来进行。 律师或咨询公司通过工商、税务、土地部门、银行、相关企业等等各种渠道获取资料，综合分析利用形成书面报告。 资信调查的内容?企业注册和登记材料?企业性质?企业历史?隶属关系?股东和经营者情况包括股权的变动?经营状况业务范围、营运情况、企业规模、办公条件、员工人数、人均销售，在同行业水平。 业务范围、营运情况、企业规模、办公条件、员工人数、人均销售，在同行业水平。 ?付款记录?公共记录诉讼和抵押记录?财务状况通过损益表、资产负债表判断经营是否成功、资产管理是否有效通过损益表、资产负债表判断经营是否成功、资产管理是否有效资信调查?调查途径?工商登记?开户银行?交易信用?诉讼记录?思考与讨论? 1、商事登记材料可靠吗？注册资本的意义是什么？中国是世界上注册资本要求最高也是最严格的国家，中国企业的信用是最好的吗？? 2、出资瑕疵状态下，债权人的权利是什么？企业控制人滥用权力转移财产或混同，债权人的权利是什么？? 3、警惕股权出资 三、合同订立的管理合同条款的签订与审查合同条款?合同内容可以是比较复杂的，也可以是比较简单的采购订单，但一份完整的合同通常要求包括以下条款合同内容可以是比较复杂的，也可以是比较简单的采购订单，但一份完整的合同通常要求包括以下条款?（ （1）当事人的名称或姓名和住所；确定利益归属主体?（ （2）标的；?（ （3）数量；确定交易内容?（ （4）质量；?（ （5）价款或者报酬；?（ （6）履行期限、地点、方式；确定交易方式?（ （7）违约责任；?（ （8）解决争议的方法。 假定处置关于条款的完整性?解释第1条当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。 但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。 对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的，人民法院依照合同法当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。 但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。 对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的，人民法院依照合同法第六十一条、第六十二条、第一百二十五条等有关规定予以确定。 ?确定利益归属主体涉及的主要内容有? 1、合同所属类型和名称? 2、合同各方的名称、基本情况描述（#企业承包合同主体问题）? 3、签订及履行合同的资格要求? 4、合同背景和合同目的? 5、合同中术语的定义或解释? 6、合同生效的条件、失效的条件? 7、合同的构成及与其他文件附件冲突的解释顺序? 8、合同争议的解决机制? 9、合同份数、各方持有情况交易内容条款? 1、所交易的产品或服务的名称? 2、产品或服务的质量标准? 3、产品或服务的规格、数量、计量单位? 4、产品或服务的价格? 5、备品备件或附加的其他服务? 6、资料的提供或权利的许可、转让交易方式条款? 1、产品或服务提供的时间、地点批次及每批数量? 2、装卸方式、运输方式、储存方式、保险及费用承担方式、交接方式? 3、说明资料、备用品的要求和提供方式? 4、对质量、数量、规格验收的标准及程序、包括异议时间、方式、程序。 ? 5、结算费用类别、程序、付款方式、付款期限、发票种类及提供方式? 6、售后服务的内容、期限、提供方式、费用承担? 7、履行担保方式、种类、范围、期限? 8、双方指定的联系人、联系方式? 9、通知与送达的地点、方式? 10、包装物或周转用品的承担及回收注意合同的签订地与履行地?法律意义诉讼管辖和标的物的交付?法律规则?司解二第四条采用书面形式订立合同，合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的，人民法院应当认定约定的签订地为合同签订地；合同没有约定签订地，双方当事人签字或者盖章不在同一地点的，人民法院应当认定最后签字或者盖章的地点为合同签订地。 ?合同法第141条出卖人应当按照约定的地点交付标的物。 当事人没有约定交付地点或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定（一）标的物需要运输的，出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运交给买受人；（二）标的物不需要运输，出卖人和买受人订立合同时知道标的物在某一地点的，出卖人应当在该地点交付标的物；不知道标的物在某一地点的，应当在出卖人订立合同时的营业地交付标的物。 ?民诉法?第24条因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。 ?第25条合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。 假定处理条款? 1、违约行为的范围要具体明确? 2、违约责任的范围尤其是损失的范围? 3、责任的承担方式:定金、违约金、赔偿损失?定金法律关系明确，使用简便，但有20%的限制。 ?违约金使用灵活，但过高过低可通过诉讼来调整?赔偿损失操作复杂，损失的真实性、关联性损失的计算方法等举证不易要求?合法包括主体适格、内容合法?结构完整、表述清晰、思维严谨?风险的前瞻免责的条件。 包括不可抗力的解释、违责的前提。 讨论?当选择用票据作为结算方式的时侯，作为付款方的出票人的风险是什么？出票人在票面上如何防范风险？审查对主体合格性的审查?对于有资格要求的交易，应当审查合同各方当事人从事该交易所应具备的各类法定条件，以确保签订及履行该合同的合法性以及能够得到全面的法律保护。 除此之外? 1、对于营业执照的审查，应注意根据其原件判断是否具有法人资格，及经营期限、经营范围、经营地点、是否年检等信息，以判定其身份是否符合工商法规的规定；? 2、对于资质等级的判断，应审查其相关的资质证书，以确定其是否合法、有效及是否在合法的范围之内从事经营活动? 3、对于需要许可方能从事的行业，应审查相关方是否具备相关的生产或经营等方面的许可手续；对主体合格性的审查? 4、对于涉及从业人员专业资格的交易，应结合合同约定的内容及履行方式，审查履行合同过程中所需的特定人员是否具备相应的专业资格；? 5、根据交易内容及当事人的情况，某些交易需要审查提供标的物的一方是否具有合法的处分权；? 6、对于经办人，应当审核其授权委托权限或代理权限与交易内容是否相适，明确其与被代理方情况是否相符。 合同主体为自然人的，还应核对其合法有效的身份证件、联系地址，以及是否具备从事相关交易所必需的资格等。 对内容合法性的审查?审查合同内容的合法性，应当根据不同层面的法律规范、相关国际条约（如有）等方面的规定，并结合法律对于合同内容、审批手续等方面的要求。 其中，审查合同是否有效只能依据法律及行政法规。 主要包括? 1、审查合同条款及签订合同的过程中，是否涉嫌存在合同法中所规定的合同无效、免责条款无效、可申请变更或撤销的情况；? 2、签订及履行合同的前提条件，包括相关交易是否已经处于企业章程的授权、是否取得上级企业的授权，以及是否已经依法获得政府部门的批准；对内容合法性的审查? 3、合同中的约定是否与法律规范的强制性规定存在冲突，特别是与规范相关交易的单行法律的强制性规定存在冲突? 4、审查合同中所用的法律术语、技术术语是否与标准的解释或通常的理解相同；? 5、审查交易标的物的质量标准是否符合法律的明确规定以及强制性标准的具体规定；? 6、审查合同的名称与合同内容、属性是否一致，特别是有名合同的名称与合同内容是否存在冲突等。 对条款实用性的审查?根据行业性质、交易特性、相对人情况等，审查合同对于容易发生的争议是否已经设定实用性条款。 主要包括? 1、合同中关于交易内容、交易方式的约定，是否适合标的的特点及需要、是否有助于实现交易目的；? 2、合同中是否已经结合交易的特点、背景并基于通常的判断，对可能发生的问题或争议进行了充分的预见，以维护利益、提升交易的安全性；? 3、合同约定的履行地点，或合同中明示或隐含的管辖等条款，是否有利于维护交易安全、便于行使权利；? 4、合同条款的设置是否便于交易、便于追究违约责任，并适合合同各方的实际情况。 对权益明确性的审查?审查合同时应注意合同中的权利义务是否明确，以避免当事人因权利义务不明而丧失权益或导致损失。 此类审查包括可识别性、可衡量性，主要包括?1履行内容范围是否明确、具体，以及是否可以识别、衡量质量并可以履行；?2各阶段应履行的内容、先后顺序、时限等约定是否明确、具体，相关的权利义务归属是否明确；?3自行处理争议的程序中，时限、工作内容、责任方是否明确、具体，需要选择的争议解决机构是否已经明确、有效；?4对于双方权利义务的约定，以及违约构成要件、违约责任是否具备可识别性、可衡量性；?5合同如有附件，其内容是否明确具体、是否与合同正文冲突，以及合同中是否已规定冲突解释顺序。 对合同严谨性的审查?注意是否由于逻辑思维的严谨性不足而导致权益无法保护。 主要包括? 1、对于具体权利义务的列举，是否由于严谨性不足而存在产生较大争议的可能性，或合同中未对这种可能的情况约定判断标准和解决方法；? 2、是否存在由于术语或关键词不统一而造成的条款冲突，或由于表述不一致而影响权利义务的明确性；? 3、对于合同中约定禁止的行为，是否具有相应的违约责任条款，以及类似的缺乏相应条款配合的合同条款；? 4、对于篇幅较长的合同，或内容较为复杂的合同，应注意某些概念会由于使用场合的不同而发生内涵及外延的变化，避免由此而引起的权利义务变化。 对表述精确性的审查?审查由于文字表述不当而对权利义务的影响，但在常规性审查中，对于不规范的表述方法只要不影响权利义务性质，可根据需要决定是否逐一列明。 主要包括? 1、对于合同条款的表述，是否存在严重影响交易目的实现或合同履行的语言歧义，即同一语句存在不同的语意解释方式；? 2、在合同条款的表述语句中，履行义务的主体、内容、对象是否明确，代词的指代关系是否明确，或通过合同前后条款是否足以确定；? 3、合同条款中所使用的语法及标点符号是否规范、准确，是否容易因语法或标点符号不规范、不准确造成权利义务无法判断或不明确；? 4、合同中的术语、特定用语、对于同一事物的表述方式，在不同的条款中是否完全一致；?5不同层级条款序号的使用是否符合规范或习惯，各层序号是否连贯并显示出明确的层级，以及页码是否连贯。 公司内部程序审查? 1、合同的前置审批审查?审查合同审批表的填写是否规范准确?审查合同的形式选择是否合规是否按照要求使用公司已经制定的合同范本。 ?审查合同项目是否具备签约的依据，即是否通过公司立项审批或具备上级公司文件?审查供应商的选择方式是否符合公司的管理规定?审查合同选择的审批流程是否正确?审查授权委托手续是否完备是否越权？? 2、报审资料完整性、符合性审查审查报审资料的种类是否完整齐全?审查合同背景资料的内容是否与合同内容相符如，立项审批文件的内容与合同内容是否一致，合同的标的种类、数量与审批文件有偏差，中标供应商与合同对方主体是否一致等。 ?审查报审资料形式是否完整没有按要求提供资料的原件；提供复印件的资料，没有按要求盖章，如对方的营业执照复印件应该加盖对方公章等。 合同形式的常见问题 1、合同文本结构不完备开头、正文及结尾三部分不完整。 2、当事人的基本信息错误当事人名称与营业执照上的名称不一致，当事人的银行账号、联系地址、联系电话等重要信息缺漏，当事人法定代表人、地址等信息与营业执照登记信息不一致等。 3、当事人在文本中的称谓不一致如买卖合同中，同时存在“买方、卖方与“甲方、乙方”两种称谓，且没有指代关系。 4、合同金额金额只有小写没有大写、金额大小写不一致、数字计算错误、数量级错误、单位错误、分期付款总额与合同总金额不一致、合同金额前后不一致等。 5、合同期限的表述不准确且前后不一致如合同上文表述为“期限一年，下文表述却为“自xx年1月1日起至xx年2月”，表述前后矛盾。 合同形式中的常见问题 6、文本行文逻辑是否前后不一致、约定不明确如“相关事项由双方另行商定”的表述，该表述缺乏实质性的内容，等于没有约定。 7、合同条款序号是否连续，合同条款指代是否准确在合同拟定过程中增加或删除一些条款，没有修改相应的条款编号，而合同中往往会出现“参照本合同第条”或“若出现本合同第条约定的情形等具有指代内容的条款，条款序号出错，随之导致指代错误，产生混乱。 8、审查格式不规范层级条款的序号不符合使用规范、字体大小不 一、页码不连续等。 合同形式中的常见问题 9、数字区间的表述不确定数字区间存在重叠或缺漏导致约定不明，如区间的临界值重叠或遗漏，全用“、”，或全用“”等。 再如设置四个分档并支付不同比例的合同款时，四个分档约定为70分以下，70_80分，80_90分，90分以上。 上列各分档之间存在重叠，且以上、以下未标明是否含本数？ 10、参考范本或惯用文本起草合同时，审查相关信息前后不一致、参考范本或惯用文本起草合同时，审查相关信息前后不一致合同信息前后矛盾、逻辑错误、格式混乱等情形。 如直接对模板的条款进行删改，常存在增删之后未相应调整条款序号的情况；未依合同文本增删附件，存在附件指向与附件内容表述不一致的问题；变更合同的条款序号，存在原有引用条款与调整后的条款内容不一致的问题，如原来引用第23120条作为付款条件，序号调整后，第23条并非付款条件的规定。 11以范本起草的合同，文中空白项是否填写清楚完整？合同审查中的常见问题 12、合同是否列明了附件清单且与实际送审附件内容一致合同设有附件，但没有清楚、完整地列明所有附件，或者附件清单与实际送审的附件不一致，或者附件的序号与合同正文中的引用序号不一致。 13、签字、盖章问题当事人在合同上签字、盖章不全；印章上的公司名称与合同中书写的单位名称是否一致、所盖章是不是公章或合同专用章？签字人是否法定代表人或其授权委托人？对方的法定代表人或负责人签字是否与营业执照上的名字一致？签字是否潦草？与身份证上的名字是否一致？合同文本及附件是否页签或加盖骑缝章？? 四、合同履行中的管理履行的原则履行管理特殊履行抗辩权的行使履行的保全（一）合同履行的原则?合同的履行是指债务人全面地、适当地完成合同债务，使债权人实现其合同债权的给付行为和给付结果的统一。 合同的履行是指债务人全面地、适当地完成合同债务，使债权人实现其合同债权的给付行为和给付结果的统一。 ? （1）适当履行原则? （2）实际履行原则? （3）诚实信用原则? （4）情势变更原则合同履行的原则?适当履行原则?又称全面履行原则或正确履行原则。 它要求当事人按合同约定的标的及其质量、数量，合同约定的履行期限、履行地点、适当的履行方式、全面完成合同义务。 又称全面履行原则或正确履行原则。 它要求当事人按合同约定的标的及其质量、数量，合同约定的履行期限、履行地点、适当的履行方式、全面完成合同义务。 ?实际履行原则?是指合同当事人必须严格按照合同规定的标的履行自己的义务，未经权利人同意，不得以其他标的代替履行或者以支付违约金和赔偿金来免除合同规定的义务。 是指合同当事人必须严格按照合同规定的标的履行自己的义务，未经权利人同意，不得以其他标的代替履行或者以支付违约金和赔偿金来免除合同规定的义务。 合同履行的原则?诚实信用原则?是指当事人按照合同约定的条件，切实履行自己所承担的义务，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 是指当事人按照合同约定的条件，切实履行自己所承担的义务，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 ?情势变更原则?是指合同成立后至履行完毕前，合同存在的基础和环境，因不可归属于当事人的原因发生变更，若继续履行合同将显示公平，故允许变更合同或者解除合同是指合同成立后至履行完毕前，合同存在的基础和环境，因不可归属于当事人的原因发生变更，若继续履行合同将显示公平，故允许变更合同或者解除合同（二）合同履行的管理? 1、给付标的物时间、地点、方式? 2、验收? 3、结算应收账款的管理? （1）目标?全额收回实现利润目标?按时收回减少利息损失和机会成本损失?成功销售等式最大销售+及时付款+最小坏账=最大利润?一般销售等式低销售+及时付款+零坏账=低利润?较差销售等式低销售+慢付款+零坏账=低利润+现金流不足?最差销售等式高销售+缓慢付款+高坏账=现金流严重不足=破产? （2）阶段?拖欠前的账款管理-应收帐款，债权形成-收账中心?拖欠后（逾期）的账款管理-商帐追收?（ （3）管理政策考量因素资金、竞争者、货物类型（易损型/耐用型）、客户类型（自觉又规律的易还款型、追款配合的可预期付款型、恶劣型）等，其中最难以判断的是付款困难和恶劣型之间的客户，需要收账人员凭经验和判断决定采取宽或严的收账政策。 ?（ （4）收账管理?应当成立专门的收账中心由专业人员处理，现实中由业务员或财务人员处理的方法不是规范的做法。 应当成立专门的收账中心由专业人员处理，现实中由业务员或财务人员处理的方法不是规范的做法。 ?明确收账人员的权利义务一般普通人员管理未逾期应收帐，中层管理逾期1个月内的应收帐，高层管理1个月以上账款或客户破产案件。 ?建立应收账款交接程序应收账款产生后，业务部门应立即向收账中心移交。 填制应收账款交接表格。 包括客户的详细信用记录、过去的信用限额和付款记录、本次的的信用限额和付款期限、签收手续。 账款到期未收回时，收账中心应该制作未按时回收账款表格交业务部门，说明原因并提出建议（是否停止供货）。 业务部门则应立即按建议作出调整。 ?建立未“逾期询问”和“逾期询问”登记本，记录与客户接触的时间和次数，收账方法及具体措施。 建立未“逾期询问”和“逾期询问”登记本，记录与客户接触的时间和次数，收账方法及具体措施。 ?制定应收账款每个阶段采取的对策包括未逾期阶段、逾期后、破产时不同的策略和措施，寻求外部力量如律师或专业的收账机构帮助的条件（一般为90天或120天）等。 ?编写规范的函件和登记本?外函查询函（未逾期）、质询函（逾期1周）、轻度催讨函（逾期30天）、警告催讨函（逾期60天）、最后通牒函（起诉前）?内涵:账款管理上报表、账款回收月度总结表、?应收账款交接表、未按时收回账款表?未逾期询问登记表、逾期询问登记表?确定部门间的合作程序业务部门、收账部门、财务部门、法务部门协调。 ?（ （5）收账方法?自制发票收账突出金额、到期日等?信件收账言简意赅、需支付的金额醒目。 为加大对客户的压力，可用红色在抬头打上“诉前通知”或“最后通牒”。 ?电话收账?传真收账?电子邮件?上门收账?（ （6）制裁?商业制裁停止供货、撤销信用额度、要求偿付延期利息等?法律制裁成本高、时间长、交易会终止。 特殊履行问题?向第三人履行?当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任?注意章程履行问题。 ?由第三人履行?当事人约定?由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。 特殊履行问题?难以履行债务?难以履行债务的，债务人可以将标的物提存。 ?标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。 ?变价案?适用情形? （1）债权人无正当理由拒绝受领；? （2）债权人下落不明；? （3）债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；? （4）法律规定的其他情形。 （三）履行中抗辩权的主张? 1、同时履行抗辩权?又称不履行抗辩权，指双务合同的当事人一方，在对方当事人未为对待给付前，可以拒绝自己的给付。 又称不履行抗辩权，指双务合同的当事人一方，在对方当事人未为对待给付前，可以拒绝自己的给付。 ?合同法第66条当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。 一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。 一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。 合同法第66条当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。 一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。 一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。 ? 2、先履行抗辩权?指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行一方未履行或履行不符合要求的，后履行一方有权拒绝其履行请求。 指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行一方未履行或履行不符合要求的，后履行一方有权拒绝其履行请求。 ?第67条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。 先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。 第67条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。 先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。 履行抗辩? 3、不安抗辩权?不安履行抗辩权是指先给付义务人在有证据证明后给付义务人丧失或者可能丧失履行债务能力的情况时，中止履行自己的义务；后给付义务人接收到中止履行的通知后，在合理的期限内未恢复履行能力或者未提供适当担保的，先给付义务人可以解除合同。 不安履行抗辩权是指先给付义务人在有证据证明后给付义务人丧失或者可能丧失履行债务能力的情况时，中止履行自己的义务；后给付义务人接收到中止履行的通知后，在合理的期限内未恢复履行能力或者未提供适当担保的，先给付义务人可以解除合同。 ?适用情形? （1）经营状况严重恶化；? （2）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；? （3）丧失商业信誉；? （4）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。 ?注意事项? （1）先履行方对事实负有举证责任。 先履行方主张不安抗辩权，必须有对方丧失或可能丧失履行债务能力的确切证据，而不能凭自己的主观猜测。 否则，将会因擅自中止合同履行而承担违约责任，从而使自己处于极为不利的地位。 （1）先履行方对事实负有举证责任。 先履行方主张不安抗辩权，必须有对方丧失或可能丧失履行债务能力的确切证据，而不能凭自己的主观猜测。 否则，将会因擅自中止合同履行而承担违约责任，从而使自己处于极为不利的地位。 ? （2）附随义务?通知义务。 为了避免对方因此而受到损害，同时也便于另一方在获此通知后及时提供担保通知义务。 为了避免对方因此而受到损害，同时也便于另一方在获此通知后及时提供担保?对方提供适当担保，应当恢复履行。 （四）合同履行的保全?合同的保全是指为保护合同债权人的债权不受债务人不当行为的损害而赋予合同债权人以一定保护措施的法律制度。 也称为债的保全制度。 合同的保全是指为保护合同债权人的债权不受债务人不当行为的损害而赋予合同债权人以一定保护措施的法律制度。 也称为债的保全制度。 ? 1、通过法院协助履行通知，以保全债权；-申请支付令? 2、通过行使债权人的代位权来保全债权；? 3、通过行使撤销权来保全债权。 ? 4、设定担保债权人的代位权?债权人享有的对于债务人不积极行使自己的权利而危及债权人权利实现时，债权人得以自己的名义代替债务人直接向第三人权利的权利。 债权人享有的对于债务人不积极行使自己的权利而危及债权人权利实现时，债权人得以自己的名义代替债务人直接向第三人权利的权利。 ?行使的条件? （1）债权人与债务人之间有合法的债权债务关系存在；? （2）债务人对第三人的合法债权已到期；? （3）债务人怠于行使其到期债权，对债权人的权利构成了损害；? （4）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。 ?注意事项?管辖被告所在地?当事人债权人是原告，次债务人是被告，债务人为第三人?财产保全对次债务人的保全措施应提供相应担保?请求数额以债权数额为限。 撤销权?指债权人对债务人实施的减少财产的行为而危及到债权人债权实现时，有请求法院撤消此行为的权利。 指债权人对债务人实施的减少财产的行为而危及到债权人债权实现时，有请求法院撤消此行为的权利。 ?行使撤销权的情形? （1）因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的； （1）因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的；? （2）债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的。 ?撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。 自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。 撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。 自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。 ?注意?履行中的陷阱沙场纠纷?股权转让合同的标准纠纷?行为追认?对无效代理或合同的追认如保险合同的缴纳和收取保费；物业费的缴纳；货单的签收；收取续缴的租金等等。 五、违约处理解除合同违约责任（一）单方解除?合同解除权是合同当事人依照合同约定或法律规定享有的解除合同的权利，它的行使直接导致合同权利义务消灭的法律后果。 合同解除权是合同当事人依照合同约定或法律规定享有的解除合同的权利，它的行使直接导致合同权利义务消灭的法律后果。 ?合同解除权的性质属形成权。 即权利人依自己的单方意思表示就可以使民事法律关系发生、变更合同解除权或消灭的权利。 ?根据形成权的法律特征，在通常情况下，形成权以单方意思表示方式行使根据形成权的法律特征，在通常情况下，形成权以单方意思表示方式行使即实现形成权既不需要向法院提出请求，也不需要进行强制执行，所以行使形成权不需要法院的裁判。 ?合同解除权的行使主体，应当是合同当事人 1、合同解除权产生的条件-约定解除权和法定解除权?约定解除通过当事人约定于一定事由发生时，一方或双方享有解除合同的权利。 约定解除权的产生是基于双方当事人的约定，而不是单方所能决定。 这种约定可以在订立合同时在合同中约定，也可以在订立合同后另行约定。 ?合同法第93条第2款“当事人可以约定解除合同的条件。 解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 ?注意当发生符合行使约定解除权的事由时，并不当然出现合同解除的后果，而是必须经由解除权人在解除期限内向对方发出解除合同的意思表示。 通常情况下，解除合同既可在诉讼外提出，也可在诉讼中提出。 而如有解除权行使方法特殊约定的，则应依其约定。 ?法定解除指由法律直接加以规定，当一定事由发生时，一方当事人享有解除合同的权利。 合同法第法定解除指由法律直接加以规定，当一定事由发生时，一方当事人享有解除合同的权利。 合同法第94条的规定，单方当事人行使合同法定解除权的情形有下列五种条的规定，单方当事人行使合同法定解除权的情形有下列五种?（ （1）因不可抗力不能实现合同目的的。 不可抗力事件的发生，只有其致使合同目的完全不能实现时，则任何一方当事人均享有合同解除权。 ?（ （2）因拒绝履行主要债务不能实现合同目的的。 指在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务。 对于这种情况，另一方可不进行履行催告，径直行使解除权。 ?（ （3）因迟延履行主要债务致使不能实现合同目的的。 债务人无正当理由，若对于未约定履行期限，在债权人催告后仍未履行的，债权人便可享有合同解除权；若在合同履行期间届满，仍未履行合同主要债务，则债权人可不进行催告即享有解除权。 ?（ （4）因迟延履行或有其他违约情形不能实现合同目的的。 ）因迟延履行或有其他违约情形不能实现合同目的的。 致使合同目的无法实现的违约形态有多种，包括迟延履行、不完全履行，以及履行地点不符合合同约定等。 在此情况下，债权人可不经催告而直接解除合同。 ?（ （5）法律规定的其他解除情形。 2、解除方法?合同法第96条规定当事人一方依照本法第93条第2款、第94条的规定主张解除合同的，应当通知对方。 合同自通知到达对方时解除。 对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、等记等手续的，依照其规定。 ?可见，解除权行使的方式主要可分为通知与批准，登记。 ?通知的形式，合同法未作特殊要求，可以包括书面、口头或其他形式如传真、电子邮件等。 但为了避免产生争议，最好应采取书面形式。 对于法律规定或当事人约定采取书面形式的合同，在合同解除时，也应采取书面通知的形式。 不管采取哪种方式，通知送达对方即可发生合同解除的法律效力。 重要通知最好采用公证送达。 3、解除期限?第95条法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。 法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。 ?法律规定最高法关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释第15条“根据合同法第94条的规定，出卖人迟延交付房屋或者买受人迟延支付购房款，经催告后在三个月的合理期限内仍未履行，当事人一方请求解除合同的，应予支持，但当事人另有约定的除外。 ?事先约定?合理期限具体情况具体分析，可根据合同性质、交易目的和交易习惯来确定这个合理期限。 （二）追究违约责任?法定的违约责任承担方式?继续履行?赔偿损失?违约金?定金?采取补救措施实际履行?即在一方当事人违约的情况，另一方在违约方支付了违约金等之后，要求继续履行合同义务的，违约方应继续履行合同义务。 即在一方当事人违约的情况，另一方在违约方支付了违约金等之后，要求继续履行合同义务的，违约方应继续履行合同义务。 ?实际履行是大陆法系国家普遍遵守的关于违约的救济方式之一。 ?合同法规定的不能实际履行的情形? （1）法律上或事实上不能履行；? （2）债务的标的不适于强制履行或履行费用过高；? （3）债权人在合理期限内没有要求。 损害赔偿?是指因合同一方当事人的违约行为而给对方当事人造成财产损失时，违约方应向对方当事人所作的经济补偿。 是指因合同一方当事人的违约行为而给对方当事人造成财产损失时，违约方应向对方当事人所作的经济补偿。 ?损害赔偿的范围依合同当事人的事先约定。 如果合同当事人在签订合同时，事先约定了损害赔偿金的数额或者损害赔偿金额的计算方法，则应依其约定支付赔偿金。 损害赔偿的范围依合同当事人的事先约定。 如果合同当事人在签订合同时，事先约定了损害赔偿金的数额或者损害赔偿金额的计算方法，则应依其约定支付赔偿金。 ?根据合同法规定，损害赔偿的范围为因违约造成的全部损失，包括了直接损失和根据合同法规定，损害赔偿的范围为因违约造成的全部损失，包括了直接损失和可得利益损失（客观上可确定性）。 ?在适用这一违约责任时，应遵守以下的赔偿规则? （1）合理预见规则订立时预见或应当预见；违约方。 ? （2）减轻损害规则? （3）过错相抵规则? （4）损益相抵规则?案例支付违约金? 1、违约金的概念。 ?违约金是指合同当事人在合同中约定的，在合同债务人不履行或不适当履行合同义务时，向对方当事人支付的一定数额的金钱。 违约金作为违约责任的方式，直接双方当事人在合同中的约定，若当事人在合同中未约定违约金条款，则不产生违约金责任。 违约金是指合同当事人在合同中约定的，在合同债务人不履行或不适当履行合同义务时，向对方当事人支付的一定数额的金钱。 违约金作为违约责任的方式，直接双方当事人在合同中的约定，若当事人在合同中未约定违约金条款，则不产生违约金责任。 ? 2、违约金的性质。 ?我国合同法规定的违约金属于补偿性的违约金，即除合同当事人另有约定外，违约金应视为预定的违约赔偿金，债权人请求债务人支付违约金时，不得同时请求债务人继续履行合同或者赔偿损失。 我国合同法规定