(第三次修改后)杨斌-行政裁量的司法审查研究.doc

一、项目基本信息项目名称行政裁量的司法审查技术研究基于中美经典判例的比较研究负责人姓名学 号所属院系年 级手 机电子邮箱申请经费1万元拟完成时间 2014.62015.6指导教师拟参加人数2人二、立论依据1项目研究的意义（500字左右）在现代法治国家，任何权力的行使都必须受到制约，行政裁量权也不例外。而制约行政裁量权，使其行使符合法治的价值和目的，这是人类社会共同面临的一大难题。在我国,对于行政裁量行为是否要进行司法控制以及如何控制一直是个争议颇多的问题,从原则到具体制度,从立法到司法实践,从法律工作者到普通大众,行政自由裁量权的行使以及对其的司法控制从来都处于迷雾之中法学理论的含糊不清,再加上司法机关与行政机关之间千丝万缕的联系,使得裁量权这一本来就难以把握的权力更为扩张,行政管理相对人会出现不敢告、不愿告、告了也白告的情形也就可想而知了。本课题研究试图通过对行政裁量权司法控制的层层梳理,结合美国“马萨诸塞州诉环保署案”和中国“张成银诉徐州市人民政府房屋登记行政复议决定案”、“北京市海淀区人民法院在田永诉北京科技大学案”等中美经典判例的分析和比较研究,总结其实践的模式、相关的规定和经验，为我国的行政裁量司法审查研究提供案例参考，对于不断完善我国行政裁量司法审查的制度而言，有重要的学术和实践意义。1.1 理论意义行政裁量权是行政权的核心和主要表现形式，是当代行政法发展的重要标志。鉴于行政裁量权存在着被滥用的可能，会对行政相对人的合法权益造成侵害，进而构成对依法行政的威胁等种种弊端，现代司法对行政裁量权展开司法审查就显得十分必要和迫切。本课题研究主要是探索性的研究，其理论意义在于，从理论和实践相结合的角度深入探讨对行政裁量权进行司法审查的理论基础及控制模式，构建行政裁量权司法审查的总体理论框架与模式。旨在为司法机关在具体的司法、立法、行政的实践中提供理论性的指导做一些有益的探索, 为以后深入研究“行政裁量权司法审查”的问题，提供一个有价值的参考，以推进裁量权控制理论的研究进程，弥补我国裁量权司法研究中的一些盲区。1.2 现实意义20世纪以来，伴随着行政的扩张，行政裁量权扩大是历史的必然趋势，加强对行政裁量权的司法审查也成为依法行政的必然要求，研究行政裁量权的司法审查具有非常重要的意义： 1.2.1有利于促进行政裁量权司法审查研究的深入行政裁量权是行政权力的一种，对行政裁量权进行控制是行政法学理论的核心内容。在经济迅速发展、社会日新月异的今天，各种社会关系日益复杂化，行政机关在对纷繁复杂的社会事务进行处理时，必然要行使国家赋予它的这种行政权力来维护社会秩序，提高行政管理的效率，维护服务型政府的形象，这将促进行政裁量权司法审查研究进一步深入。1.2.2有利于促进行政法治进一步的发展长期以来,我国行政裁量权滥用的最关键的原因是对行政裁量权滥用的司法审查机制相当薄弱,特别是司法审查原则与标准不够明确。本课题侧重研究对行政裁量权进行司法审查的原则与标准，从而提出完善我国对行政裁量权进行司法审查的建议，更好地适应我国全面快速推进依法行政的要求。 1.2.3可以为司法实务界与法学理论界的相互借鉴提供参考本课题从实证分析的角度出发，运用归纳法对我国法院判决中有关行政裁量的判决书进行归纳、分类，可以揭示行政裁量概念在司法审判中的现实状态，便于司法实务界与法学理论界的相互借鉴。1.2.4有助于法院在行政裁量的司法审查中比较和借鉴他国审判经验通过比较的研究方法，比照美国对行政裁量权的司法审查历史、审查技术或者案例经验，分析我国法院对行政裁量权的司法审查案例的层次、范围和程度，将对我国司法审查产生积极影响，有助于完善自己的司法审查制度。2国内外研究现状及主要参考文献（1000字左右）2.1国内研究现状对行政裁量权的研究向来都是行政法学界的热点问题，关于行政自由裁量权的研究，在中外行政法学界长期占据着重要的位置。我国学者汪晓华指出任何权力都有被滥用的可能，而政府滥用法律的危害远远大于立法者腐败带来的危害。作为行政机关在行政执法中的重要权力,行政裁量权随着社会政治经济生活的不断发展, 不断扩大并且渗透到社会生活中的方方面面,存在失控的风险。如何对行政裁量权进行有效控制,各国实践和理论中各有不同。对行政裁量权不仅要加强对其的外部控制,更要强化行政裁量的内部控制,将外部控制和内部控制相结合,才能较好地实现对行政裁量权的控制,达到行政法治的效果。中国1990年行政诉讼法的实施，为法院对行政自由裁量权进行司法审查提供了法律依据。但司法审查的范围仅局限于该法第五十四条规定的“滥用职权”和“行政处罚显失公正”两个方面，而且法律本身对这两个方面的具体表现形式又未作任何界定，导致行政审判实践中这样的条款几乎形同虚设，不具有可操作性。随着民主与法制的发展，尤其是随着中国加入WTO效应的日益凸现，司法审查的范围需不断拓宽，一部分尚未接受司法审查的行政自由裁量行为将逐渐被纳入司法审查的轨道，审查的标准和原则也会不断完善和发展。从权力制约的角度看，司法权对行政权的监督无疑是不可忽视的。司法审查的角度作为研究行政裁量的重要切入点，司法审查作为事后审查程序对研究行政裁量至关重要。 2.2国外研究现状西方传统宪法原则认为，广泛的自由裁量权与法不相容，与此相适应，早期的立法者在对行政机关授权时非常谨慎，尽量压缩自由裁量权，以防止行政专横和暴政。不过需要指出的是，当时的法律在行政权力行使的条件、程序等方面设定的标准远不如当代法律的规定那样明确、具体，立法者压缩自由裁量权的意图主要是通过抑制政府整体功能来实现的，按照学者的概括，当时政府的定位是“夜警国家”， 也就是说，政府只要能保证社会的基本秩序就可以了，而不必通过积极主动的由于政府发挥作用的领域非常有限，基本上限于国防、外交和公共安全，而社会生活的很多领域完全是社会个体自由交往的空间，行政管制非常少。政府的自由裁量因此也就被限制在很小的行政管理领域中。进入19世纪末尤其20世纪以来，政府定位发生转变，“夜警国家”变成“行政国家”和“福利国家”，政府除了承担传统职能外，还承担了大量的社会、经济职能，行政规制和服务进入到了社会的各个领域，这一过程都是通过法律对行政机关源源不断的授权实现的，由于社会、经济的巨大发展，使得行政事务变得更加复杂，立法者认识能力的局限性更加突出，因此立法在给行政机关广泛授权的同时，也赋予行政机关越来越多的自由裁量空间。此时，传统的宪法原则已经不合时宜，应当由新的观念来取而代之。韦德认为，法治所要求的并不是消除广泛的自由裁量权，而是法律应当能够控制它的行使。现代统治要求尽可能多且尽可能广泛的自由裁量权；议会文件起草者也竭力寻找能使自由裁量权变得更为广泛的新的措辞形式，而且议会在通过这些法案时也无意多加思量。没有限制的权力必然产生腐败，这是万古不易的戒律。在立法机关减弱对行政自由裁量权的控制的同时，必须有其他的力量占据立法机关腾出的空位，否则行政权将变成一种无限的权力，行政机关将成为事实上的专制君主，现代民主将蜕变为“通往奴役之路”（哈耶克），行政法及法治的精神内涵将归于毁灭。早期，由于政府职能有限，所以法院放弃对裁量行为的司法审查并没有产生太大的问题。过去作为例外情形存在的裁量行为如今已经成为政府活动的常态，其产生的问题已经威胁到社会体制的存续，鉴此，西方各国在行政自由裁量权不断扩张的同时，纷纷将司法审查的重心由控制羁束行政行为转向控制裁量行为，时至今日，对裁量行为的司法审查已经成为行政法当中的核心内容，没有这部分内容，行政法将失去意义。正如韦德评价的那样，“法院对这种表面上看毫无限制的权力的态度，或许最能揭示出行政法体系的特征”。主要参考文献一、著作类:1朱新力.行政法学原理M.杭州:浙江大学出版社,20062喻中.权力制约的中国语境M.济南:山东人民出版社,20073余凌云.行政自由裁量论M.北京:中国人民公安大学出版社,20054英威廉韦德,徐炳等译.行政法M.北京:中国大百科全书出版社,19975杨伟东.行政行为司法审查强度研究行政审判权纵向分析M.北京,中国人民大学出版社,20036美伯纳德施瓦茨,王军译.美国法律史M.北京:中国政法大学出版社,19907王名扬.法国行政法M.北京:北京大学出版社,20078王名扬.美国行政法7M8.北京:北京大学出版社,20079王名扬.英国行政法7M.北京:中国政法大学出版社,198710德拉德布鲁赫米健,朱林译.法学导论M.北京:中国大百科全书出版社,199711陈新民.中国行政法学原理M.北京:中国政法大学出版社,200212罗豪才.行政法学M.北京:中国政法大学出版社,199613美恩斯特盖尔霍恩,罗纳德.M.莱文.行政法M.北京:法律出版社200114孙笑侠.法律对行政的控制M.济南:山东人民出版社,199915何海波.司法审查的合法性基础M.北京:中国政法大学出版社,200716德哈特穆特毛雷尔.高家伟译.行政法学总论M.北京:法律出版社,200017英威廉韦德.行政法M.中国大百科全书出版社,199718王名扬.英国行政法M.中国法制出版社,198719日盐野宏行政法M.法律出版社,199620德毛雷尔.行政法学总论M.法律出版社,200021德平特纳.德国普通行政法7.中国政法法学出版社,199922杨伟东.行政行为司法审卉强度研究仁J.中国匆一网优秀硕博论文数据库23余凌云.对行政裁量概念的再思考J.法制与辛会发展(双月刊),200224杨伟东.行政行为司法审杳强度落叮究M.中国人民大学出版社,200325孙笑伙.法律对行政的控制M.山东人民出版社,199926英丹宁勋爵.最后的篇章M.法律出版社,199927美庞德.普通法的精神M.法律出版社,2000二、期刊类:1傅国云.行政自由裁量权与权力制约的法律思考J.行政法学研究,1994.12史晓君.论我国行政自由裁量权的司法审查适用J.黑龙江大学硕士论文2005年优秀硕士论文,2005.63杨春祥.自由裁量权可以“自由”行使吗?J.中国土地,2006.74朱洪.论行政自由裁量权及其控制J.企业家天地(理论版),2006.25王武岭,马立成.行政自由裁量权若干问题探析J.河北大学学报,2000.66张明新,谢丽琴.论自由裁量权膨胀条件下的“合理性”原则兼论行政合理性论对行政裁量权的司法审查原则在现代行政法中之地位J.南京社会科 学,2000.77赵涛.浅谈行政自由裁量权的司法控制审判研究J.徐州审判,2010.58贺思源.论行政自由裁量权滥用的司法控制J.九江学院学报,2005.49杨建顺.行政裁量的运作及其监督J.法学研究,2004.110黄垣.论行政合理性司法审查J.法制与经济,2008.111焦南凡.略论行政自由裁量权的控制J.行政与法,2002.612尹友中.论对行政自由裁量权的司法审查J.行政与法,2002.213朱小兰.论行政裁量权的司法审查标准J.重庆工商大学学报,2005.514胡亚球,陈迎著.论行政裁量权的司法控制J.法商研究,2001.415余凌云.对行政裁量概念的再思考J.法制与社会发展,2002.4三、研究基础与条件1项目成员过去相关的研究工作及取得的成果（300字左右）2可利用的实验室仪器、设备等研究条件（300字左右）2.1打印机设备利用实验室的打印机，方便随时打印各种数据表格、研究成果、分析数据等资料。2.2实验室电脑设备利用实验室的电脑，针对课题相关的资料进行统计、分析，做到全面的的把握，从多角度、深层次对课题素材进行综合评价和分析。2.3图书馆丰富的藏书资源和网络资源本课题在开展调查、研究等手段收集第一手资料的基础上，充分利用学校图书馆的资源，以及现代发达的互联网上，多角度、纵深性地收集与该课题有关的新闻与资料，并有助于我们进行全面、深刻的研究。2.4指导老师以及其他相关老师的指导在课题开展过程中，我们将会积极向指导老师以及其他相关老师请教，为我们解答研究上的疑惑，也为我们提供研究方向与研究方法等方面的指导。我们相信指导老师以及其他相关老师的指导与帮助将会帮助我们顺利完成该课题的研究工作。2.5课题相关理论知识的储备平时的学习过程中，由于对课题内容感兴趣并对该问题进行了初期研究，并写成了小评论一篇，对该问题拥有了初步认识，这些都为此次科研活动的开展奠定了一定的基础，并为课题的研究内容与框架构建提供很好的经验借鉴。四、研究方案1研究目标与研究内容（500字左右）1.1 研究目标：本课题的研究目标即在已有研究的基础上，以行政裁量权的基本理论为基础，结合美国对行政裁量权进行司法审查的模式、原则的了解和分析，通过对我国裁量权进行司法审查的有关法律规定及审查中存在问题的现状剖析，并基于相关结论为完善我国对行政裁量权进行司法审查体系，从而提出理论及实践建议，最终实现我国对行政裁量权滥用的全面有效控制,更好地适应我国全面快速推进依法行政的要求,向以合法行政、合理行政、诚信行政、责任行政等为主题词的法治行政时代迈进,促进行政法治的进一步发展。1.2 研究内容 为做好本课题的内容研究，需要完成以下内容：第一个方面：行政裁量权的概念、内容等的理论研究分析针对“行政裁量权司法审查”的研究课题，主要介绍行政裁量的概念和特征，司法审查的含义、意义和理论基础等基本的概念个基本理论，以此来厘清关于行政裁量权的内涵，寻求行政裁量权合法存在的基础。第二个方面：美国行使行政裁量权的司法审查案例的情况及分析选取普通法系的美国为样本，分析美国关于行政裁量审查的法律规定、审查制度的适用情况和美国马萨诸塞州诉环保署案这一经典案例，它集中展示了气候变化诉讼中行政机构和法院之间的法律斗争的实践模式，总结其行政解释与司法审查相关规定，将对我国行政裁量权司法审查的研究起到启示性的作用。第三个方面：我国行政裁量权的相关立法及经典案例评析。其中包括我国现行法对行政裁量权的规定及存在的问题。通过对中国“张成银诉徐州市人民政府房屋登记行政复议决定案” 、“北京市海淀区人民法院在田永诉北京科技大学案”经典判例的分析和比较研究,总结其实践的模式、相关的规定和经验，为我国的行政裁量司法审查研究提供案例参考，不断完善我国行政裁量司法审查的制度。通过对我国行政裁量权司法审查的体制、立法、实际判例的实践进行分析，指出当前我国仍然存在着司法审查原则不科学、广度不足、强度不够、标准不明和裁判方式过于单一等一系列问题。 第四方面：我国行政裁量司法审查制度的改革建议与完善 中美行政行为司法审查的标准，既有相似的一面，又有重大的区别，在我国已经加入WTO的形势下，针对我国行政裁量司法审查制度中存在的问题，提出应积极借鉴美国的行政行为司法审查标准的有益经验，对我国的行政行为司法审查标准予以重构，确立司法审查的灵活性、正当的程序、合理性的标准，确立合理性审查原则，拓宽受案范围、重点审查法律问题、细化审查标准和有条件的适用调解等完善建议。2研究思路（500字左右）2.1研究思路本课题最终需要达成的目标是探讨我国行政裁量权司法审查的适用问题,提出了如何发展、完善我国行政裁量权的司法审查适用方面的建议，构建我国行政裁量权司法审查的标准体系。为此，主要的研究思路是：首先，在充分进行理论分析的基础上，简要对行政裁量权的概念、存在的必要性及失控问题进行分析。包括：裁量权的概念界定、存在的必要性、失控问题等相关问题。其次，着手对美国行政裁量权采取司法审查制度情况及美国马萨诸塞州诉环保署案这一经典案例进行分析及比较。涉及内容包括：美国行政裁量权采取司法审查制度的情况及对比分析、对事实问题集法律问题司法审查强度的分析。再次，对我国行政裁量权司法审查的现状及经典案例的分析。尤其深入研究司法审查的制度及其特点、存在的问题、经典判例的分析等内容。再次，提出完善具有中国特色的行政裁量权司法审查制度的建议。尤其是符合中国国情的、可操作性的行政裁量权审查的方法和理论。最后，构建我国行政裁量权司法审查的标准。包括主观、客观、程序的标准内容。为形象说明本课题小组的研究思路，可用下图表示：美国行政裁量权采取司法审查制度情况及经典案例进行分析及比较对行政裁量权的概念、存在的必要性及失控问题进行分析文献调查，发现问题，确立项目的主题，并确立课题名称确定重构行政行为司法审查强度的制度提出构建我国行政裁量权司法审查的标准我国行政裁量权司法审查的现状及经典案例的分析2.2研究方法本课题的研究方法主要是比较法和案例实证分析法，主要表现在以下几个方面： 2.2.1比较法方法 比较的是国内行政法学界对行政裁量权的主流观点和国外主要指美国的法院审理行政案件的通行办法。通过客观地比较，其目的在于描述出我国法院对行政裁量权的司法审查与学理界观点以及美国法院的异同点，并尽可能揭示出差异的背后原因。 2.2.2案例实证分析法 本课题研究主要选取有关“行政裁量”的中美经典案例进行分析。选择的范围是最高人民法院公报上公布的案例，并以公报案例为基础，结合人民法院案例选上案例涉及面广、延续时间长、具有一定的代表性。3研究困难及拟解决的办法（300字左右）3.1由于课题的研究广而深，加上课题组员经验、理论水平的欠缺，课题研究内容的撰写将面临巨大的困难。解决办法：一方面我们将积极请教相关专家、教授，增强自己的知识储备，深入理解课题研究内容的内涵，以便能促使课题研究的深入化；另一方面继续进行资料的搜集，完善对论题的理解和把握。3.2为了切实、深入地做好本课题的研究，要参阅的相关文献比较多，同时还还涉及到外文文献，因此课题研究资料搜集与整理就显得比较麻烦，这无疑也增加了我们课题研究的难度。解决方法：为了能够及时有效地研究整理相关文献，我们项目组将会进行明确分工，并采用讨论学习心得的方式克服这一困难，同时借助现代计算机技术，对收集到的第一手资料进行数据的分析和储存，以便及时查阅。4 特色与创新（300字左右）本课题的特色与创新在于：4.1研究的视角独特我国行政裁量权的司法审查还存在着司法审查范围过窄、事实问题和法律问题司法审查强度不加区分、司法审查的程序标准过窄和司法审查的标准严重缺失的问题。本课题从构建具有中国特色的司法审查制度出发，提出丰富其制度基础,为立法上对行政裁量权的行使创造条件,借鉴美国的司法模式建立专门的行政法院、建立行政司法判例制度和司法审查陪审团制度等进行研究，研究成果更具本土性。4.2研究具有很强的针对性将裁量权的基础理论结合美国“马萨诸塞州诉环保署案”和中国“张成银诉徐州市人民政府房屋登记行政复议决定案”、“北京市海淀区人民法院在田永诉北京科技大学案”等中美经典判例的进行分析和比较研究，总结其实践的模式、相关的规定和经验，并结合新的理论进行探讨，研究成果具针对性。4.3研究价值的创新本课题研究综合考虑司法控制体系建立的全面性、可比性、可操作性等因素，就如何为行政裁量权的司法审查提出对策、措施及方案，为构建有中国特色行政裁量权司法审查制度提供理论参考，研究成果更具可实践性。5项目进度安排（300字左右）研究预期成果： 文献调查、收集，确立项目的主题、方向并确立课题名称。项目分工表 1份5.1前期准备阶段2014.6-2014.82014.6-2014.8研究任务：对行政裁量权的概念、存在的必要性及失控问题进行分析。5.2项目实施第一阶段2014.9-2014.10研究预期成果：撰写行政裁量权相关理论的学习心得 1篇 调研记录 13份研究任务：美国行政裁量权采取司法审查制度情况及经典案例进行分析及比较我国行政裁量权司法审查的现状及经典案例的分析5.3项目实施第二阶段2014.11-2015.1研究预期成果：中美经典判例对比的研究心得 1份研究任务：确定重构行政行为司法审查强度的制度提出构建我国行政裁量权司法审查的标准5.4项目实施第三阶段2015.2-2015.4研究预期成果：撰写完善对行政裁量权司法审查建议的报告1篇、行政裁量权司法审查的研究论文初稿1篇研究任务：收集整理所有的资料和数据，进行全面分析整理，并提出构建可行性的司法审查体系。5.5总结与结项阶段2015.5-2015.6研究预期成果：公开发表论文：行政裁量的司法审查技术研究1篇、结项报告1篇五、项目情况说明预期成果1.完成行政裁量权相关理论的学习心得1份；2.完成中美经典判例对比的研究心得1份