合同法律制度(总则).doc

合同法律制度(总则) 合同法律制度（总则）合同的基本理论合同法的适用范围身份关系不适用中外合资与合作（经营）（中外）合作勘探与开发（资源）只能适用中国法合同的分类有名与无名单务与双务实践与诺成合同相对性主体相对性内容相对性责任相对性因第三人的行为造成债务不能履行的情况下，债务人仍应向债权人承担违约责任债务人只能向合同中的债权人承担违约责任，而不应向国家或者第三人承担违约责任。 合同相对性的例外代位权和撤销权买卖不破租赁建设工程合同合同的订立要约要约赋予承诺权要约邀请为（赋予）要约要约效力以到达到达代理（人）广义（理）解到达主义非了解数据电文到系统要约撤回要约撤回须通知早于等于要约到（生效前）要约撤销承诺前三种情形不可撤（销）明示要约不可撤确定承诺之期限有理认为不可撤且已准备为合同要约失效拒绝要约、被撤销期限届满未承诺要约内容实质变（更）承诺沉默行为非承诺承诺有效代理人（作出）承诺到达始生效电报信件以发出内容须与要约同时间地点与方式解决方式违约责以上变更为实质变更有效非实质除非约定（不得变更）或反对生效之前可撤回承诺期限要约作出以信件信件载明（日期）、邮戳日电话、传真所作出要约到达时开始承诺延迟主观（原因）延迟通（告）接受其他视为新要约客观延迟通（告）拒绝其他（情形）承诺视有效合同成立时间与地点成立承诺生效时书面合同自签章签订确认（书）成立前成立签订确认书承诺地点为地点数据电文订合同收件人之营业地书面合同签章地约定（签订地）签章不同地约定地点签订地格式条款格式条款三规则免责条款须提示两种免责为无效免除自己之责任排除他权（利）、加重责条款解释按规则通常不利提供方手写优于印刷体格式小于非格式免责条款的无效造成对方人伤害重大过错（对方）财损失缔约过失责任恶意磋商假订立（合同）提供虚假、瞒（重大）事实泄露、（不正当）使用商秘密（合同）成立之前缔约责成立之后违约责三种情形合同中未成立与被撤销无效、成立不生效合同的效力必要条款必要条款非必须没有合同非无效合同成立或影响合同的生效时间原则生效成立时应当登记未登记合同效力不影响仅是影响其物权登记生效未登记登记之后才生效附有条件、附期限根据条件期限定效力待定的合同效力待定四情形欠缺能力、欠权利无权处分与代理限制行为、债（务）承担追认、催告、撤销权效力待定后果一方追认、拒追认一方催告、撤销权合同催告为一月撤销明示（且）善意人合同的履行约定不明的处理协商、（有关）条款与习惯质量要求不明确国标、行（业）标、通常标（准）符合目的特定标（准）履行期限可协（议）补法律规定债务性（质）随时，（但）应给准备时（间）履行地点不明确接受人地，给货币（的）不动产交（付）物所在其他义务人所在价款、报酬不明确市价、（政府）定价、指导价履行方式不明确实现合同债目的履行费用不明确履行义务人承担涉及第三人的合同不是合同当事人依据合同相对性债务人向债权人承担违约之责任同时履行抗辩权同时履行须双务单务赠与不适用委托双务非真正对待给付之双务同时非指瞬间同先履行抗辩权互负债务有先后不符约定不履行不安抗辩权双务合同互负债履行能力显降低对待给付有危险（危险）发生合同成立后及时通知义务人举证义务防滥用证据证明可中止对方担保应恢复（履行）合理期限未恢复（能力）且未担保可解除严重恶化其经营移财、抽资为逃债丧失商业之信誉不能还债或可能须有证据方行使代位权代位权成立四要件到期债权且怠行履行迟延有损害（为保全）债权合法非专属专属债务人身性抚养、扶养与赡养继承产生之给付劳动报酬、退休金养老、抚恤、安置费人寿、人身赔偿金代位权诉讼代位必须以诉讼债务人为第三人可以抗辩次债（务）人胜诉相应债消灭诉讼费用次债人优先支付从债权认定代位权成立履行清偿次债（务）人相应债务均消灭代位行使之结果优先受偿债权撤销权放弃延展己债权无偿转让、作物保低卖高买对方知行为损害债权人毁损、抛弃财行为没有可能不撤销行为标的须以财例外人身、（劳务）、不作为主观恶意两方人受益善意不得行受益恶意债主证（明）自始无效撤销后知道1年有五年两者均为除斥权撤销权诉讼受益人为第三人债务人担必要费律师代理、差旅费行使撤销权的法律效果处分无效债务人并无优先受偿权合同的担保担保的方式约定担保有四种保证、定金、质（押）、抵押法定担保有留置人的担保有保证质、抵、留置为物保金钱担保有定金可以要求反担保留置定金不适用主合同有效而担保合同无效主有效而从无效债主无错连带责债主保人有过错保人责任二分一（以下）主无效致从无效保人无错不担责保人有错三分一（以下）保证主体下列主体不保证保证（人）同是债务人国家机关非保人国际贷款之转贷要求提供可例外公益事业、社（会）团体从事经营（如学校）可例外职能部门与分支书面授权分支可保证方式一般保证补充责先诉抗辩未强执（之前）连带保证连带责担责追偿债务人未偿，其他保人分先诉抗辩权的例外住处变更债务人且无财产供执行受理破产债务人保人书面弃先诉共同保证按份共同保证连带共同保证没有约定视连带（一般？连带？）保证人间内部约不得对抗债权人保证范围主债、利息、违约金实现费用、赔偿金主合同的变更债权、保证同转让原来范围担责任禁止转让、特定约不再承担保证责未经保人书面同转让债务不担责协议变更未经同加重部分不担责变更期限未经同原来约定或法定以贷还贷不知免（责）同一保证人担责（同一保人新旧贷）混合担保物保、人保均含有按照顺序无约定物保提供债务人首先执行其物保补充清偿保证人物保、保证（均）第三人请求担责任一人一人担保他人免（责）保证期间没有约定为6月约定不明为2年届满始起算一般期内诉正主连带期间找小三保证的诉讼时效主张权利（保证）期间内保证责任则确定诉讼时效为2年一般保证诉或仲判决之日算时效要求连带保证人承担保证时起算追偿时效连保人承担保证时起算时效中断主债务保证债务之时效一般保证为中断连带保证不中断时效中止主债务保证债务之时效一般、连带均中止第三人向债权人保证监督专款用流失资金补充责注册资金作保证出资不足或抽逃减少部分连带责串通欺骗债权人合同可撤（销）连带责债务人破产受理破产债务人债主可以申（报）债权也可主张向保证（人）申报债权部分偿仍担保证保证人要求承担保证责破产终结6月（内）提知道破产债务人既未申报其债权也未通知保证人致使未（能先追）偿保证人免除（保证人的）可能追偿额定金实践合同、从合同主若无效从无效违（约）、立（约）、成（约）、证（约）、解约（定金）数额不超五分一异议、拒受不生效根本违约方适用部分履行部分用例外意外、不可抗（力）定金罚则不适用不能履行他人错适用定金可追偿（第三人）三金选择三金共有分三步确定定金具体数（1/5）三金之最再确定确定是否加定金（违约方）比较违约赔偿金再与定金作比较选择违约加定金（可能）选择损失加定金双定金大双定金（定金罚则）合同的变更和转让债权转让让与通知债务人未经通知无效力（对债务人）让与通知不可撤禁止转让的情形债权转让三例外约定、法定、债性质雇佣、委托、因信任（合同）特定之债、不作为属于从权如保证债权转让效力（内部）法律地位被取代随之转移从权利可以抗辩、可抵销债务承担免责承担须同意并存承担须通知只有抗辩无抵销（权）抵销权属债权人企业合并债转移属于法定不须同（意）合同的终止债务清偿顺序数项债务并存时不足清偿先到期担保无、少，均到期担保相同债（务）较重到期相同按比例另有约定可除外主债务、利息、费用的抵充顺序实现费用、利息、债合意解除约定、协商合意解（除）法定解除单方解除下列情（形）不可抗力或毁约仍不履行经催告违约，合同目的（落）空法定随时之解除承揽合同定作人租赁双方不定期委托合同之双方货运途中托运人（中止、返还、变地点）解除效力尚未履行当终止已经履行请复原或者补救并求偿法定抵销债务给付同种类互有债权互负债双方债务均到期（不同时间，后一个时间后）主张抵销当通知通知到达时（抵销）生效条件、期限不得附债权效力不完全（如诉讼时效届满后的债权）不能主动而抵销被动债权当允许一方债务未到期未到期之债务人可以主张债抵销（提前清偿）效力溯及得抵销（时）甲对乙有10万债权3月1日到期，4月1日乙对甲有5万债权到期（正常抵销4月1）若5月1日甲通知乙抵销，5月5日通知送达。 4月1日发生效力。 （效力溯及得抵销）不得抵销的债务故意侵权产生债提供劳务、不作为约定不得抵销债提存失踪、无理拒受领死亡未（确）定继承人未定监护丧（失）能力通知义务债务