浅论劳动合同违约责任.doc

浅论劳动合同违约责任 ?月邵阳学院学报【社会科学版）。 第卷第期，（）浅论劳动合同违约责任邓峰，刘奇新（湖南大学法学院，湖南长沙）【摘要】劳动合同违约责任是劳动合同的一方当事人?合同债务或其?符合约定或法?规定时，对另一方当事人所应当承担的民事责任。 其构成要件也应包括违约?为、损害后果、因果关系及主观过错。 而违约责任的形式，由于劳动合同的特质，为有效保护劳动者的合法权益，我国立法宜规定为损害赔偿和有限继续?两种，至于违约金与定金?宜适用于劳动合同。 【关键词】劳动合同；违约；违约责任【】【】）在市场经济体制下，作为最活跃、最有决定性意义的生产在评判以上界定时，我们应当基于一种双赢的?念既要要素劳动?，需要在市场自由流动以达到资源合?配置，防止追求社会效率而忽视公平，又要防止过分强调公平而导致同时劳动?的供求双方劳动者与用人单位需在市场双向效率缺失。 同时在考虑到劳动合同的社会性，附合性，从属性选择中明确双方权利义务，以确立劳动关系。 这都离?开劳动等特质外，?妨参酌民事普通合同的基本精神。 依据传统民法合同特别是劳动合同违约责任制度提供法?约束和保障。 然?论，违约责任是指当事人一方?合同债务或其?符而我国有关劳动合同违约责任制度严重滞后，司法实务只能依合合同约定或法?规定时，对另一方当事人所应承担的赔偿损据上世纪九十?代中期施?的劳动法中几条单薄简陋的“法失、支付违约金、强制实际?等民事责任。 【据此可知，普通?责任”的规定以及劳动部的几个配套规章和一些地方立法的合同违约责任具有以下特征（）是一方当事人向另一方当事规定，从而导致立法呈现日益?从心且?百出的窘态，且人所承担的；（）是因一方当事人?或?符合约定或?利于劳动合同双方当事人利益的保护，也妨碍了经济的发展法定义务财产的；（）是违约责任可由当事人在法?允许的范和社会的稳定。 此种情况已引起高层关注，我国人大已着手起围内约定；（）是违约责任只是一种财产责任。 对于劳动合同草劳动合同法，?月日最高人民法院也公布了关违约责任的内涵界定，我们宜在普通合同违约责任的框架下厘于审?劳动争议案件适用法?干问题的解释（续一）的征求定，这一方面是出于法制的统一和法?范畴的一致，另一方面意见稿（以下简称征求意见稿）。 笔者想乘此良机，对劳动合同也照顾到人们的法?思维的惯性，同时也能顾及劳动合同的自的违约责任进?初步探讨，以期抛砖引玉。 身特点，有针对性的切实有效的维护双方当事人的权益。 基于一劳动合同违约责任的界定上述考虑，笔者认为劳动合同违约责任应是指劳动合同的一方我国现?有关劳动合同立法，甚至包括最高人民法院新近当事人?合同债务或其?符合约定或法?规定时，对公布的征求意见稿均未对劳动合同违约责任的涵义进?明另一方当事人所应当承担的民事责任。 前述最广义的违约责确界定，?论界亦是众说纷纭。 这?利于司法实务上违约责任任，显然有失泛化，将一方当事人对另一方当事人的责任扩张的正确认定。 最广义的认为“劳动合同当事人因过错而违反为对合同外的国家（就刑事责任而言）和?政机关（就?政责任劳动合同的约定，?或?完全?劳动合同的义务应承担而言）的责任，混淆了违约责任与刑事、?政责任；最狭义的违的法?责任，称为劳动合同的违约责任。 ?并认为违约责任包约责任又显得偏狭，仅将当事人违反合同约定义务而承担的责括?政责任、经济责任和刑事责任三种。 较广义的认为“所谓任谓之违约责任，而把当事人违反法?强制性规定的但合同之违约责任是指劳动合同的当事人一方或双方由于自己的过错中没有具体条文规定的作为合同当然条款的内容的责任?适造成劳动合同?能?或?能完全?时，按照法?规定或者当的剔除出去，显然?利于对另一方当事人权利的周全保护；合同约定向对方承担的一种民事经济责任”。 【并认为违约责较广义的违约责任似乎较为贴近笔者所作违约责任的界定，但任是一种民事经济责任兼具惩罚性和补偿性，但?包括?政、应排除其中的经济责任即惩罚性。 综上可以看出，劳动合同违刑事责任。 狭义的认为“劳动合同违约责任是劳动合同当事约责任具有以下特点人违反劳动合同约定义务而应承担的?利法?后果”。 【并认劳动合同违约责任是一种合同责任。 违约责任为违约责任与违反劳动标准法的法?责任、违反劳动?政管?有效的劳动合同，缺少这一前提和基础，“皮之?存，毛将附的法?责任以及与违反劳动纪?的法?责任存在明显区别。 焉”。 同时，违约责任须以一方当事人违反劳动合同的约定条【】【作者简介】邓峰（一），男，湖南邵阳县人，湖南大学法学院级民商法专业研究生。 刘奇新（一），男，湖南邵阳人，中共邵阳县委党校教师。 款或法定条款为其条件。 即?或?符约定或法定义劳动者承担责任，这?利于弱势一方的保护，特别是间接地纵务而承担违约责任。 容和鼓励了业已存在的大?用人单位强迫劳动者接受的押金劳动合同违约责任是一种补偿性民事责任，是违约一方条款和违约金条款，而此类条款应被禁止在劳动合同中出现当事人对另一方当事人所应当承担的责任。 法?设定违约责（其?由容后叙述）。 任的主要目的在于补救劳动合同当事人因对方违约而造成的违约?为与损害后果之间存在因果关系。 这是符合形经济损失，而?在于对违约方的惩罚。 因当双方当事人的法?式逻辑的推?，也是承担违约责任的正当性说明。 地位是平等的，一方无权对对方课以惩罚，惩罚权只能赋予劳违约?为人的主观过错。 有学者认为“劳动合同违约动管?部门及公检法机关通过追究?政、刑事责任的方式实责任的归责原则应是无过错责任，几乎已成为合同之通例”，现。 另有学者认为劳动合同违约责任一般是过错责任。 【】对于劳动劳动合同违约责任的国家强制干预较强。 劳动合同的合同违约责任归责原则的配置，笔者倾向于过错推定原则。 违附合性从属特征决定了在各方面劳动者与用人单位之间都处约?为人主观上的过错（包括故意和过失）是其承担违约责任于一种?失衡的博弈，劳动者的天然弱势，需要国家强制介的可罚性的主观基础，因为其主观心态处于“可非难”状态，对人劳动合同实施倾斜保护，以维护劳动者的权益。 如普通合同之课以?利责任也是咎由自取，同时对于淳化道德，制裁和教中当事人可以意思自治方式约定违约金、赔偿金、定金等，甚至育违约者，预防违约发生，鼓励诚实守信具有重要意义。 ?可设立免责责条款以限制和免除可能发生的违约责任。 但在问违约人是否具有主观过错，均要承担违约责任，则实难起到劳动合同中应当予以强制干预，甚至禁示?利于劳动者的约定实现上述积极作用，同时也欠公允，亦与法定?可抗?之免责条款。 有学者认为劳动合同违约责任有一定的任意性，允许当事由规定相冲突，因为?可抗?之所以成为各国普遍公认的免事人事先约定定金的具体数额、违约金的幅度、赔偿经济损失责事由，原因之一就在于?可抗?是当事人所无法预?无法克的计算方法甚至免责条款，笔者实难苟同。 服的，其主观没有过错，?可非难。 实践中，违约?为人总是设二劳动合同违约责任的构成要件法掩盖粉饰自己违约过错，对方当事人也很难举证证明违约人违约责任的构成要件是指违约当事人承担违约责任的必具有过错，因而实?过错推定责任原则，由违约当事人负举证备条件。 对于普通合同的违约责任构成要件，大陆法系的立法责任证明其没有过错，从而可以很好地解决此类难题。 实际上和?论大都倾向于“四要件”违约?为、损害后果、因果关系及最高人民法院关于民事证据的司法解释也是如是规定的。 它主观过错，但对于劳动合同的违约责任构成要件，分歧很大。 有利于明确劳动合同的当事人的责任，合情合?地将举证责任有学者主张采用英美法系合同法中关于违约责任只需违约?分配给最接近证据的当事人，督促违约方主动举证，从而保护为的存在的“一要件说”，并认为“归责原则应是无过错责任，无过错方的合法权益，并有利于劳动合同纠纷的及时合?解这几乎已成各国之通例”。 有学者主张“二要件说”，包括违约决。 ?为和当事人主观过错。 笔者认为宜借鉴普通合同违约责三违约责任的形式任构成要件学说，主张“四要件说”。 违约责任的形式，从违约方说，是违约后将要受到的某种违约?为。 违约?为即违反劳动合同的?为，是指劳动法?制裁；从受害方说，是违约出现后可能得到的法?救济方合同一方或双方当事人?劳动合同义务或?符合约式。 这种民法上的违约责任形式的定义同样也适合劳动合同定或法定义务的?为，这是追究其责任的客观依据。 其主体仅法，但具体违约责任形式应当所有区别，因为劳动合同终究与限于劳动合同的当事人，与第三人无涉，其违反的义务既包括普通合同有着?同的价值取向，所承载的制度功能有异。 根据合同双方当事人协商一致的约定，也包括作为合同当然条款的劳动合同的附和性，从属性以及我国当前就业形势长期处于买法?的强制性规定，如劳动法?法规所规定的最低工资标准、方市场，用人单位呈明显优势的实际，并借鉴外国先进立法，笔工资发放方式期限、有关工休时间制度、节假日加班的补贴以者认为在我国只宜规定损害赔偿和有限的继续?两种责任及劳动保护条件、用工单位应当为劳动者投保义务等内容，即形式，而违约金和定金（押金）方式?宜适用于劳动合同。 使劳动合同双方当事人在合同中没有约定，用人单位亦应当按损害赔偿照法?规定?的义务。 其所侵害的对象仅限于劳动合同中损害赔偿是违约方因?或?合同义务?符合约定的对方当事人的合同债权，其表现形式主要有?或?或法定而给对方造成损失，依法或根据合同规定所应承担赔偿当合同义务，包括预期违约、实际违约和加害给付，为了周全地对方当事人损失的责任。 一般为金钱赔偿，其目的在于补偿受保护双方当事人利益，同时还可以考虑先合同义务和后合同义害人的全部损失。 损害赔偿作为劳动合同违约责任的形式是务。 那种认为在劳动合同违约责任的具体形态中只有实际违世界各国立法通例。 依据劳动法的社会法性质及保护作为弱约和部分适用的预期违约，并?包括加害给付责任情形，先契势一方的劳动者的价值取向，我国宜规定法定损害赔偿范围以约责任和后契约责任?属劳动合同违约责任的范畴的观点有实际直接损失为标准，适用合?赔偿原则，同时遵守劳动法?待商榷。 无论劳动者还是用人单位都有可能预期违约。 并都规章对用人单位事先给予的“加重赔偿责任”，并且参照日韩等可能实施加害给付造成对方人身或财产损害，如劳动者违反劳国立法禁止劳动合同当事人事先在劳动合同中约定其金额或动纪?，违规作业或疏于注意而造成用人单位经济损失，用人赔偿损害的计算方法。 因为用人单位往往凭借其优势地位，提单位提供有损劳动者身心健康的工作条件，皆是适例。 同时双出苛刻条件包括巨额的损害赔损金要求劳动者签约，劳动者获方缔约前应尽诚信谈判的先合同义务，劳动合同终止后劳动者得职位心切，往往违心草率签约，从而埋下了巨大的权益损害应尽结束并移交事务，继续保守商业秘密等后合同义务。 隐患。 赔偿金额或计算方法在实践中由于情况复杂往往难以损害后果。 根据劳动合同违约责任的民事补偿性质来事先确定。 规定以直接损失为赔偿标准既符合公正?念，也与看，只有损害才有补偿。 那种?论是否造成损害，均要承担违一般法?惯例相符。 适用合?赔偿原则，可以照顾到劳动者的约责任的观点，?利于保护劳动合同双方当事人，特别是劳动实际承受能?。 如劳动者在服务期限届满前解除劳动合同适者的合法权益，也有违公平?论。 “倾斜保护是劳动法的最大当退赔用人单位的培训费用是合乎情?的。 同时我国劳动特点”，“它?加追求实质公平”。 如果没有损害而要求违约的法第条及劳动部颁布的违反（劳动法）有关劳动合同规定的赔偿办法有关用人单位违约应当支付相当于损失的赔包的他也只好硬着头皮继续在原单位熬日子。 其实，违约金的偿费用的“加重责任”，是出于保护劳动者的社会政策而作出的功能在劳动合同上完全可以由损害赔偿替代。 由于劳动合同惩罚性违约金无立足之地，而赔偿性违约金有了损害对用人单位责任承担的偏重性的倾斜保护制度安排，是值得肯的特质，定的。 因为劳动法从一开始就是要以“?平等求平等”，倾斜保赔偿也就显得多余了最高院的征求意见稿却明确肯定了违护是其立法宗旨，这也是劳动合同法之所以独立于普通合同法约金作为违约责任形式，这是有欠妥当的，同时却没有明确违对调整违约金的规定也?够严密。 之外的立法?由之一。 实务中许多劳动争议纠纷案件赔偿数约金的适用范围，额高达几百万，这就是由于立法未对损害赔偿数额作出限制性另外，与违约金联系紧密的一个问题是颇受争议的劳动法第条所规定的劳动者的单方解除权问题。 反对者认为规定所带来的问题。 由于该条规定未附加任何条件，劳动者?用申明辞职?由，只有限的继续?继续?又称强制实际?或特定?，是指违约方?需提前日通知用人单位即可。 从法?上看其缺陷是明显?合同时，另一方有权请求法院强制违约方按合同规定的标的的，它导致合同约定与法?规定二者处于矛盾状况，导致劳动?义务，而?得以支付违约金或赔偿金的方式代替?。 对者单方滥用解约权及用人单位无法依照合同约定追究违约责于继续?是否属于违约责任形式，传统民法学说是有分歧任的后果产生，这对用人单位?公平，也有悖劳动立法的宗旨的，笔者倾向于认同为违约责任形式，因为这种?已赋予了之一“协调劳动关系”，并质疑第条的规定是条件还是程?有主张各国关于劳动合同解除的法?规定都是提前国家强制性，发生了质的变化，只要受害方有继续?的要求序。 【和必要，且有继续?的可能，违约方就得继续?。 在劳动通知解除权只适用于无固定期限的劳动合同，?适用于约定明合同违约责任承担情况下，宜规定在用人单位违约时应赋予劳确期限的劳动合同，约定明确期限的劳动合同只能基于正当的动者要求继续?或损害赔偿的选择权，这对于竞争日趋激法定事由方可解除。 劳动者在合同期限内可以随意解除合同，烈，就业相对困难的形势下维护处于弱势地位的劳动者的就业用人单位始终面临劳动者走人的缺员威胁，破坏了合同尊赞成者则称“如果劳动者没有受其他合同条款的约束权至关重要，而对于劳动者违约，特别是劳动者?愿在原用人严如保护条款，出资培训条款，住房分配条款等等），按劳动法单位劳动?使单方解附权提前中止劳动合同的，用人单位一般（?得要求劳动者继续?。 这是因为劳动合同具有很强的人第条规定，劳动者只要?提前书面通知义务，即可解除劳身隶属性，?强制劳动者?劳务，无异于对劳动者的人身施动合同，这种倾斜规定恰恰使实际?平等的劳动关系得到了某以强制，侵犯人身自由，这与现代社会人权保护，人格尊严的宪种矫正。 笔者认为，鉴于劳动合同的特殊性，基于宪政?念政?念相背，也与劳动权利和自由的宪法地位?符。 同时也?的考虑，结合我国劳动?供求现实，应当赋予劳动者单方解除利于人才的自由流动和资源的优化配置，此外，劳动者以一种权，但应针对?同的人才和岗位考虑延长或缩短单方解除劳动?舒畅，甚至遭压抑的心态工作，难以充分发挥其劳动的主动合同的预告期限，并确认服务期限的法?效?，同时对任何一性、积极性和创造性，?利于合同双方当事人利益的最大化。 式方违反服务期限给对方造成损失实?合?赔偿制度。 劳动者强制劳动应当反对。 鉴于我国人才市场供过于求，用人单位拥四?能作为劳动合同违约责任形式的传统违约责任形的劳动权利和自由是任何时候都应当尊重的，强制劳动和变相违约金有相当的主导地位的现实，赋予劳动者单方解除权，对用人单违约金是指当事人在合同中约定的或法?所规定的，一方位用工?会造成绝对制约，其仍有较大继续选择余地，同时还违约时应当支付给对方的一定数?的货币。 对于违约金的性可获得合?赔偿，?过应针对可替代性程度的差异，规定劳动质，?论上有?同的认识，通说认为在我国违约金兼具赔偿性者单方解除劳动合同的预告期，如专业型劳动者、?可替代型和惩罚性，即违约没有造成损失时，支付违约金具有惩罚性；违人才应当规定较长的解约预告期，如?或个月，而对于普约造成损失大于或等于违约金数额时，则违约金具有赔偿性；通的可替代人才，可以缩短预告期如日或日，而?必等违约造成的损失小于违约金数额的，违约金兼具赔偿性和惩罚待日。 而对于劳动者单方于服务期限届满前解约，应当对性。 劳动立法应否规定违约金呢？有些国家遵循合同法原?用人单位造成的损失进?合?赔偿，如退赔适?的培训费用，认可了违约金，而有些国家则禁止劳动合同约定违约金或赔偿返还部分安家费、住房补贴等福利待遇，但也应根据劳动者的金数额，如日韩等国立法明文禁止劳动合同规定违约金条款。 已服务时间和对原单位所作出的贡献酌情适当退赔。 另外，对笔者赞同我国也宜明文禁止违约金条款。 因为劳动合同与普于解约后的保密义务和禁止竞业义务也应诚信?，对于禁止通合同有着本质的差异，劳动合同的附合性决定在非对等的劳竞业还可考虑原用人单位对劳动者进?适当补偿以示公平。 动合同关系中劳动者的择业自由权应当优先得以保护。 大?定金罚则的司法实践表明，在劳动合同附合化趋向日益增强的情况下，定金法则是传统民法上的一种债的担保形式，同时也具有这种双方当事人的“约定”往往实际上只是用人单位的单方意对违约者进?惩罚的特点。 我国劳动法规明文禁止用人单位思表示，其具体数额也是信口开河，很难有科学预测评估，劳动在招工时以任何形式向取工收取“入厂押金”。 【（详见劳动部者要么接受。 要么离开，毫无“缔约自由”可言。 同时，劳动合同?发布的关于严禁用人单位录用职工非法收费的通知）双方当事人的约定违约金对财大气粗的用人单位的制约较小，现?有关政策也持相同的态度，值得赞同。 其?由同于笔者反但对限制劳动者自由择业影响较大，而且约定数额远远超出劳对违约金为劳动合同违约责任形式之根据，同时定金?有甚于动者的经济承受能?。 这样，劳动者?管基于何种正当考虑而违约金，对劳动者要求?苛刻。 因为劳动是谋生的手段。 是获违约，都得“按约”支付巨额违约金，否则只好乖乖就范，继续工取定金的途径，在未劳动之前就得强令劳动者垫付劳动所得来作。 这实质上是一种变相强制劳动，并且?利于人才资源的优进?劳动，这本身?符逻辑，也毫无人性关怀，与以人为本?念化配置。 笔者曾亲眼目睹一研究生毕业后与一矿产研究院签格格?入，并且在实践中造成很大害处。 许多劳动者解除劳动约?服务期限，但该研究院其实已演变为一经营企业，该研合同后，向用人单位索还“入厂押金”无果，严重损害劳动者合究生根本是专业?对口，又是夫妻两地分居，于是准备中止合法权益。 同，但等待他的是八万元的违约金。 面临两难境地握着干瘪钱五违约责任的免责条件免责条件是指法?明文规定的当事人对其?合同?马俊驹，余延满民法原论?京法?出版社，承担违约责任的条件。 传统民法上一般包括?可抗?、货物本身的自然性质、货物的合?损耗、债权人的过错以及特别规定杜波论违反劳动合同的违约责任中国劳动，或约定。 就劳动者合同而言，宜规定?可抗?和债权人的过错（）作为免责条件。 对于?可抗?作为负责条件无须赘言，而债权董保华足额缴费是用人单位的义务中国劳动人的过错作为免责条件，这是为了维护无过错方的权益。 我国，（）劳动法规有关劳动者和用人单位的法定解约权的规定，即是适许建宇，亮完善劳动合同违约责任制度的思考中例，也符合正义，值得赞同。 国劳动，（）彭万?民法学?京中国政法大学出版社，【参考文献】徐智华劳动合同违约责任亟需合法规制中南财经徐智华劳动合同违约责任亟需立法规制中南财经政法大学学报，（）政法大学学报，（）杜波论违反劳动合同的违约责任当代法学，冯彦君解释与适用对我国劳动法第条规（）定之检讨吉?大学社会科学学报，（）】朱广东劳动合同违约责任分析中国劳动，董保华劳动法上海世界图书出版公司，（），（，）盯，；（上接第页）?同主体之间进?，收购?为完成后的被收购了上市公司国有股权转让的分级管?制度，该国有股东处置国公司实际控制人未发生变化，且收购方承诺?发起人义务有股权时由其所属一级的国资委做出决定即可，会在很大程度的；或者拟收购公司面临严重财务困难，收购方为挽救该公司上满足资本市场配置资源的高效要求。 而进?收购，且提出切实可?的重组方案的；或者中国证监会制定公开竞价的具体操作规程。 根据有关规定，外资并为适应证券市场发展变化和保护投资者合法权益的需要而认购原则上采取公开竞价的方式，中国证监会也规定“需要采用定的其他情形。 公开征集方